Các tội phạm trong lĩnh vực chứng khoán theo luật hình sự việt nam

Luật sửa đổi, bổ sung một số điều của Bộ luật Hình sự năm 1999 có hiệu lực từ ngày 01/01/2010 đã chính thức quy định về 3 tội phạm trong lĩnh vực chứng khoán: Tội cố ý công bố thông tin

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

PHẠM MINH TUẤN

C¸C TéI PH¹M TRONG LÜNH VùC CHøNG KHO¸N

THEO LUËT H×NH Sù VIÖT NAM

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

PHẠM MINH TUẤN

C¸C TéI PH¹M TRONG LÜNH VùC CHøNG KHO¸N

THEO LUËT H×NH Sù VIÖT NAM

Chuyên ngành: Luật hình sự và tố tụng hình sự

Mã số: 8380101.03

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Người hướng dẫn khoa học: TS NGUYỄN VĂN TUÂN

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan Luận văn là công trình nghiên cứu của riêng tôi Các kết quả nêu trong Luận văn chưa được công bố trong bất kỳ công trình nào khác Các số liệu, ví dụ và trích dẫn trong Luận văn đảm bảo tính chính xác, tin cậy và trung thực Tôi đã hoàn thành tất cả các môn học và đã thanh toán tất cả các nghĩa vụ tài chính theo quy định của Khoa Luật Đại học Quốc gia Hà Nội

Vậy tôi viết Lời cam đoan này đề nghị Khoa Luật xem xét để tôi có thể bảo vệ Luận văn

Tôi xin chân thành cảm ơn!

NGƯỜI CAM ĐOAN

Phạm Minh Tuấn

TRONG LĨNH VỰC CHỨNG KHOÁN THEO LUẬT HÌNH

SỰ VIỆT NAM 7 1.1 Cơ sở của việc qui định các tội phạm trong lĩnh vực chứng khoán 7

1.1.1 Khái niệm chứng khoán và thị trường chứng khoán 7 1.1.2 Sự cần thiết phải tội phạm hoá một số hành vi vi phạm trên thị

1.3 Quá trình phát triển của các quy định về các tội phạm trong

lĩnh vực chứng khoán trong pháp luật hình sự Việt Nam 34

1.3.1 Các quy định về các tội phạm trong lĩnh vực chứng khoán trước

khi Bộ luật hình sự năm 2015 được ban hành 34 1.3.2 Các quy định về các tội phạm trong lĩnh vực chứng khoán sau

khi Bộ luật hình sự năm 2015 được ban hành 35

Kết luận chương 1 39 Chương 2: CÁC TỘI PHẠM TRONG LĨNH VỰC CHỨNG KHOÁN

THEO BỘ LUẬT HÌNH SỰ NĂM 2015 40 2.1 Khái quát chung về các quy định của Bộ luật hình sự năm

2015 về các tội phạm trong lĩnh vực chứng khoán 40

2.1.1 Khách thể của các tội xâm phạm trật tự quản lý kinh tế trong lĩnh

vực chứng khoán 41

2.1.2 Mặt khách quan của các tội xâm phạm trật tự quản lý kinh tế

trong lĩnh vực chứng khoán 44 2.1.3 Chủ thể của các tội xâm phạm trật tự quản lý kinh tế trong lĩnh

vực chứng khoán 48 2.1.4 Mặt chủ quan của các tội xâm phạm trật tự quản lý kinh tế trong

lĩnh vực chứng khoán 48

2.2 Đánh giá chung về các quy định về các tội phạm trong lĩnh

vực chứng khoán trong Bộ luật hình sự năm 2015 49

2.2.1 Những kết quả đạt được của các quy định về các tội phạm trong

lĩnh vực chứng khoán trong Bộ luật hình sự năm 2015 49 2.2.2 Những nội dung trong các quy định về các tội phạm trong lĩnh

vực chứng khoán trong Bộ luật hình sự năm 2015 cần tiếp tục hoàn thiện 52

Kết luận chương 2 64 Chương 3: THỰC TIỄN ÁP DỤNG VÀ GIẢI PHÁP NÂNG CAO

HIỆU QUẢ ÁP DỤNG CÁC QUY ĐỊNH VỀ TỘI PHẠM TRONG LĨNH CHỨNG KHOÁN 65 3.1 Thực tiễn áp dụng các các quy định về tội phạm trong lĩnh

vực chứng khoán 65

3.1.1 Tình hình vi phạm trong lĩnh vực chứng khoán 65 3.1.2 Tình hình các tội xâm phạm trật tự quản lý kinh tế trong lĩnh vực

chứng khoán 67

3.2 Giải pháp nâng cao hiệu quả áp dụng các tội xâm phạm trật

tự quản lý kinh tế trong lĩnh vực chứng khoán 71

3.2.1 Hoàn thiện pháp luật về các tội xâm phạm trật tự quản lý kinh tế

trong lĩnh vực chứng khoán 71 3.2.2 Các giải pháp khác nâng cao hiệu quả áp dụng các tội xâm phạm

trật tự quản lý kinh tế trong lĩnh vực chứng khoán 87

Kết luận chương 3 92 KẾT LUẬN 93

DANH MỤC CÁC TỪ VIẾT TẮT

Từ viết tắt Từ đầy đủ

BLHS Bộ luật hình sự BLTTHS Bộ luật tố tụng hình sự

CTTCP Cấu thành tội phạm TTCK Thị trường chứng khoán

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Thị trường chứng khoán (TTCK) là thị trường vốn trung và dài hạn là kênh dẫn vốn quan trọng cho nền kinh tế Bên cạnh thị trường tín dụng, thị trường chứng khoán là một trụ cột không thể thiểu trong nền kinh tế thị trường Theo quan điểm phát triển TTCK từ năm 2011-2020 của Thủ tướng Chính phủ tại Quyết định số 252/QĐ-TTg ngày 01/03/2012 về phê duyệt chiến lược phát triển thị trường chứng khoán Việt Nam giai đoạn 2011 – 2020 thì:

a) Xây dựng và phát triển thị trường chứng khoán phù hợp với điều kiện phát triển kinh tế - xã hội của đất nước, hình thành một hệ thống thị trường chứng khoán đồng bộ và thống nhất trong tổng thể thị trường tài chính của đất nước

b) Phát triển, mở rộng thị trường chứng khoán có tổ chức, thu hẹp thị trường tự do đồng thời đặc biệt coi trọng vấn đề chất lượng

và sự an toàn của thị trường, từng bước tiếp cận với các thông lệ và chuẩn mực quốc tế

c) Phát triển thị trường chứng khoán theo hướng gắn kết với việc cải cách, sắp xếp khu vực doanh nghiệp nhà nước, tạo động lực cho các doanh nghiệp, các thành phần kinh tế cả về năng lực tài chính và quản trị doanh nghiệp

d) Nhà nước thực hiện quản lý bằng công cụ pháp luật, có các chính sách hỗ trợ, tạo điều kiện để thị trường chứng khoán phát triển ổn định, vững chắc; phát huy vai trò của các tổ chức tự quản, hiệp hội nhằm bảo đảm quyền, lợi ích hợp pháp và khuyến khích các chủ thể tham gia thị trường chứng khoán

Với quan điểm trên, trong thời gian qua, Nhà nước đã không ngừng

hoàn thiện các văn bản quy phạm pháp luật trong lĩnh vực CK và TTCK làm

cơ sở pháp lý cho sự phát triển bền vững của thị trường chứng khoán Các công cụ hành chính ngày càng được hoàn thiện giúp Nhà nước giám sát, kiểm tra, thanh tra và xử lý các hành vi vi phạm pháp luật trên thị trường chứng khoán Bên cạnh đó, Nhà nước cũng đã tội phạm hoá một số hành vi phạm phổ biến trong lĩnh vực chứng khoán

Luật sửa đổi, bổ sung một số điều của Bộ luật Hình sự năm 1999 (có hiệu lực từ ngày 01/01/2010) đã chính thức quy định về 3 tội phạm trong lĩnh vực chứng khoán: Tội cố ý công bố thông tin sai lệch hoặc che dấu sự thật trong hoạt động chứng khoán (Điều 181a); Tội sử dụng thông tin nội bộ để mua bán chứng khoán (Điều 181b); Tội thao túng giá chứng khoán (Điều 181c) Đây là lần đầu tiên tội phạm trong lĩnh vực chứng khoán được quy định trong Bộ luật hình sự và nó là một bước tiến quan trọng trong việc hoàn thiện khung pháp lý về thị trường chứng khoán nhằm bảo đảm thị trường chứng khoán phát triển bền vững

Mặc dù các nhà làm luật và các cơ quan quản lý và cơ quan áp dụng pháp luật đã nỗ lực rất nhiều trong việc phòng ngừa và đấu tranh với các vi phạm trong lĩnh vực chứng khoán Tuy nhiên, trên thực tiễn, các hành vi phạm pháp luật trong lĩnh vực chứng khoán vẫn ngày càng phức tạp, tinh vi

và khó xử lý Vì lẽ đó, pháp luật cần tiếp tục hoàn thiện Đến nay, Bộ luật hình sự năm 2015 đã được ban hành, Bộ luật hình sự năm 2015 tiếp tục kế thừa có phát triển các quy định về tội phạm trong lĩnh vực chứng khoán trong

Bộ luật hình sự năm 1999 (đã được sửa đổi, bổ sung năm 2010), đồng thời quy định thêm tội danh mới trong lĩnh vực chứng khoán Tuy vậy, cho đến nay, việc xử lý hình sự đối với các hành vi vi phạm trong lĩnh vực chứng khoán còn rất khiêm tốn Nguyên nhân của hiện tượng này không phải là do thị trường chứng khoán không có nhiều vi phạm nghiêm trọng, phức tạp

Nguyên nhân chính là các quy định của pháp luật về các tội phạm trong lĩnh vực chứng khoán còn chung chung, chưa được hướng dẫn cụ thể Hơn nữa, các vi phạm về chứng khoán rất tinh vi, phức tạp và khó chứng minh Trong khi đó, năng lực và kinh nghiệm của các cơ quan tiến hành tố tụng trong lĩnh vực chứng khoán vẫn chưa đáp ứng được nhu cầu của thực tiễn Vì vậy, cần tiếp tục nghiên cứu để hoàn thiện các quy định của pháp luật về các tội phạm trong lĩnh vực chứng khoán, cũng như nâng cao hiệu quả áp dụng các quy định của pháp luật về các tội phạm trong lĩnh vực chứng khoán

Chính vì vậy, tác giả quyết định chọn đề tài “Các tội phạm trong lĩnh

vực chứng khoán theo luật hình sự Việt Nam” làm đề tài luận văn tốt nghiệp

thạc sĩ của mình

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Qua khảo cứu, học viên nhận thấy cho đến nay đã có một số công trình nghiên cứu liên quan đến một số khía cạnh về các tội phạm trong lĩnh vực chứng khoán:

- Đỗ Thị Minh Phượng (2012), Đấu tranh phòng, chống tội phạm trong

lĩnh vực chứng khoán ở Việt Nam, Tạp chí Nhà nước và Pháp luật số 8/2012

- Đỗ Thúy Vân (2010), Cần hướng dẫn áp dụng thống nhất quy định

tại Điều 181a, 181b, 181c Luật sửa đổi, bổ sung một số điều của Bộ luật Hình

sự năm 1999, Tạp chí Kiểm sát, số 4;

- Dương Tuyết Miên (2010), Về các tội phạm chứng khoán trong luật

- Hoàng Thị Quỳnh (2009), Một số ý kiến về sửa đổi, bổ sung Bộ luật

Hình sự năm 1999 liên quan đến tội phạm chứng khoán, Tạp chí Tòa án nhân

dân, số 8;

- Nguyễn Đức Mai (2014), Tìm hiểu các tội xâm phạm trật tự quản lý kinh

tế và các tội phạm về môi trường, Nhà xuất bản Chính trị Quốc gia – Sự thật;

- Nguyễn Thị Giao Linh (2015), Tội cố ý công bố thông tin sai lệch

hoặc che giấu sự thật trong hoạt động chứng khoán theo pháp luật hình sự Việt Nam, Luận văn thạc sĩ luật học, Khoa Luật, Đại học Quốc gia Hà Nội

- Nhà Pháp luật Việt-Pháp (2011), Kỷ yếu hội thảo Xử lý cá hành vi vi

phạm pháp luật về tài chính và chứng khoán, Hà Nội, ngày 17/11/2011;

- Phan Anh Tuấn (2011), Các tội phạm về chứng khoán trong luật hình

sự Việt Nam và một số kiến nghị nhằm hoàn thiện quy định của pháp luật hình sự về các tội này, Tạp chí Khoa học pháp lý, số 4;

- Viên Thế Giang (2012), Tội cố ý công bố thông tin sai lệch hoặc che

giấu sự thật trong hoạt động chứng khoán theo Bộ luật Hình sự sửa đổi, Tạp

chí Tòa án nhân dân, số 1;

- Viên Thế Giang (2013), Trách nhiệm hình sự đối với tội phạm trong

lĩnh vực chứng khoán ở VN hiện nay, Tạp chí Tòa án nhân dân, số 3;

- Vũ Phúc Du (2009), Cần quy định một số tội phạm mới trong lĩnh vực chứng khoán và thị trường chứng khoán, Tạp chí Kiếm sát, số 04 (tháng 02/2009

Về cơ bản, các công trình khoa học đã công bố đã giải quyết được những khía cạnh nhất định về các tội phạm trong lĩnh vực chứng khoán Tuy nhiên, các công trình này ra đời khi Bộ luật hình sự năm 2015 chưa được ban hành và có hiệu lực pháp luật Hơn nữa, cho đến nay, vẫn cần một công trình khoa học nghiên cứu một cách toàn diện về các tội phạm trong lĩnh vực chứng khoán Vì vậy, đề tài luận văn vẫn đáp ứng tính mới và thời sự

3 Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu

Mục đích nghiên cứu của đề tài là tìm hiểu những vấn đề lý luận và thực tiễn về các tội phạm trong lĩnh vực chứng khoán theo luật hình sự Việt Nam, như: khái niệm, đặc điểm, các dấu hiệu pháp lý đặc trưng, tình hình xử

lý tội phạm này, các hạn chế bất cập và giải pháp nâng cao hiệu quả áp dụng

Để đạt được mục đích trên, đề tài có các nhiệm vụ nghiên cứu sau:

- Nghiên cứu những vấn đề lý luận về các tội phạm chứng khoán theo luật hình sự Việt Nam, như khái niệm, đặc điểm, các nội dung cơ bản

- Nghiên cứu thực trạng quy định về các tội phạm chứng khoán theo luật hình sự Việt Nam trong lịch sử cũng như BLHS hiện hành

- Nghiên cứu thực tiễn điều tra, truy tố, xét xử các tội phạm trong lĩnh vực chứng khoán trong những năm vừa qua để từ đó đánh giá được những hạn chế, tồn tại trong thực tiễn xử lý này

- Đề xuất các giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật và nâng cao hiệu quả

áp dụng đối với các tội phạm này trên thực tế

4 Đối tượng, phạm vi nghiên cứu

Đề tài có đối tượng nghiên cứu là các quy định pháp luật hình sự Việt Nam về các tội phạm trong lĩnh vực chứng khoán

Đề tài có phạm vi nghiên cứu các quy định của BLHS năm 2015 về các tội phạm trong lĩnh vực chứng khoán và thực tiễn áp dụng từ năm 2012 cho đến nay Như vậy, trong phần lý luận, luận văn chỉ tập trung giải quyết các vấn đề lý luận về các tội phạm trong lĩnh vực chứng khoán Đồng thời, trong chương 2, luận văn chỉ tập trung nghiên cứu, đánh giá Mục 2, chương XXVIII BLHS năm 2015 về các tội phạm trong lĩnh vực chứng khoán

5 Cơ sở lý luận và phương pháp nghiên cứu

Đề tài sử dụng phương pháp luận của chủ nghĩa Mác-Lênin về chủ nghĩa duy vật lịch sử, chủ nghĩa duy vật biện chứng, các quan điểm, chính sách hình sự của Đảng và Nhà nước về đấu tranh phòng chống tội phạm

Đề tài sử dụng các phương pháp nghiên cứu cụ thể như: nghiên cứu tài liệu kết hợp với phân tích, so sánh, tổng hợp logic lịch sử, tổng hợp, phân tích, thống kê

6 Kết cấu của đề tài

Ngoài phần mở đầu, kết luận và danh mục tài liệu tham khảo, đề tài được kết cấu thành 3 chương như sau:

Chương 1: Một số vấn đề lý luận về các tội phạm trong lĩnh vực chứng

khoán theo luật hình sự Việt Nam

Chương 2: Các tội phạm trong lĩnh vực chứng khoán theo Bộ luật hình

sự năm 2015

Chương 3: Thực tiễn áp dụng và giải pháp nâng cao hiệu quả áp dụng

các quy định về tội phạm trong lĩnh vực chứng khoán

Chương 1 MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ CÁC TỘI PHẠM TRONG

LĨNH VỰC CHỨNG KHOÁN THEO LUẬT HÌNH SỰ VIỆT NAM

1.1 Cơ sở của việc qui định các tội phạm trong lĩnh vực chứng khoán

1.1.1 Khái niệm chứng khoán và thị trường chứng khoán

Hiểu theo khía cạnh kinh tế, chứng khoán là một khoản đầu tư dài hạn dưới hình thức cho tổ chức phát hành vay hoặc góp vốn vào tổ chức phát hành Về mặt bản chất, khi một người đầu tư vào một chứng khoán thì được hiểu là người đó góp vốn vào hoặc cho tổ chức phát hành vay một khoản tiền nhất định Đương nhiên, nhà đầu tư sẽ được ghi nhận một số quyền nhất định

Ví dụ: quyền được trả lãi định kỳ (đối với trái phiếu, chứng chỉ nợ), quyền hưởng cổ tức (cổ phần) Như vậy, dưới góc độ pháp lý, chứng khoán là một văn bản xác nhận một khoản đầu tư mà nhà đầu tư đóng góp vào chủ thể phát hành dưới hình thức góp vốn hoặc cho vay Điều 6.1 Luật Chứng khoán năm

2006 (đã được sửa đổi, bổ sung năm 2010) định nghĩa chứng khoán như sau:

Chứng khoán là bằng chứng xác nhận quyền và lợi ích hợp pháp của người sở hữu đối với tài sản hoặc phần vốn của tổ chức phát hành Chứng khoán được thể hiện dưới hình thức chứng chỉ, bút toán ghi sổ hoặc dữ liệu điện tử, bao gồm các loại sau đây:

a) Cổ phiếu, trái phiếu, chứng chỉ quỹ;

b) Quyền mua cổ phần, chứng quyền, quyền chọn mua, quyền chọn bán, hợp đồng tương lai, nhóm chứng khoán hoặc chỉ số chứng khoán;

c) Hợp đồng góp vốn đầu tư;

d) Các loại chứng khoán khác do Bộ Tài chính quy định

Giáo trình Pháp luật về thị trường chứng khoán của Khoa Luật – Đại học Quốc gia Hà Nội định nghĩa chứng khoán là:

“Chứng khoán là giấy tờ có giá, xác nhận các quyền và lợi ích hợp pháp của người sở hữu chứng khoán đối với tài sản hoặc vốn của tổ chức phát hành” [28, tr 22]

Giáo trình Pháp luật về thị trường chứng khoán của Khoa Luật – Đại học Quốc gia Hà Nội cũng chỉ ra các đặc điểm của chứng khoán bao gồm:

- Chứng khoán xác nhận quyền sở hữu tài sản nhất định và nó có thể được chuyển nhượng từ chủ thể này sang chủ thể khác [28, tr 23]

- Quyền phát sinh từ chứng khoán đi liền với quyền đối với chứng khoán và đồng thời quyền đối với chứng khoán đi liền với quyền phát sinh từ chứng khoán [28, tr 24]

- Mệnh giá của chứng khoán không phải là giá trị thực tế mà chỉ là giá trị danh nghĩa [28, tr 24]

- Chứng khoán có khả năng sinh lời [28, tr 24]

- Chứng khoán có tính thanh khoản [28, tr 25]

- Chứng khoán có tính rủi ro cao [28, tr 25]

Học viên đồng tình với các tiếp cận của Giáo trình Pháp luật về thị trường chứng khoán của Khoa Luật – Đại học Quốc gia Hà Nội Một yếu tố quan trọng là chứng khoán có thể ghi danh hoặc không ghi danh Chứng khoán ghi danh là chứng khoán mà tên và đặc điểm nhân thân khác của chủ sở hữu quyền, lợi ích được ghi nhận bởi chứng khoán được ghi trên bề mặt của chứng khoán Chứng khoán không ghi danh là chứng khoán mà tên của chủ sở hữu quyền, lợi ích được ghi nhận bởi chứng khoán không được ghi trên bề mặt của chứng khoán Thay vào đó, người cầm giữ chứng khoán được coi là chủ sở hữu chứng khoán trừ trường hợp có chứng cứ chứng minh việc cầm giữ không ngay tình Từ đó, học viên đưa ra định nghĩa về chứng khoán như sau:

Chứng khoán là văn bản ghi nhận các quyền và lợi ích có thể được chuyển nhượng của người được ghi danh trên văn bản hoặc cầm giữ văn bản này đối với tài sản hoặc vốn góp của tổ chức phát hành ra văn bản này

Chứng khoán bao gồm các loại cơ bản sau đây:

- Cổ phiếu là một loại chứng khoán do công ty cổ phần phát hành ghi nhận một người nào đó có cổ phần trong công ty, hay nói cách khác ghi nhận quyền và lợi ích của người này đối với tài sản và lợi nhuận của công ty Cổ phiếu có thể được phát hành dưới hình thức bút toán ghi sổ hoặc dữ liệu điện

tử Trong lý thuyết và thực tiễn, cổ phiếu bao gồm cổ phiếu thường (ghi nhận

cổ đông sở hữu cổ phần phổ thông) và cổ phiếu ưu đãi (ghi nhận cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi)

- Trái phiếu là loại chứng khoán được phát hành bởi doanh nghiệp, chính phủ hoặc chính quyền địa phương ghi nhận tổ chức phát hành nợ người

sở hữu trái phiếu một khoản tiền nhất định và có nghĩa vụ trả gốc khi đáo hạn

và trả lãi theo lãi suất xác định theo định kỳ

- Chứng chỉ quỹ đầu tư là loại chứng khoán do công ty quản lý quỹ phát hành, xác nhận quyền sở hữu của nhà đầu tư đối với một phần vốn góp của quỹ đầu tư

- Các loại chứng khoán khác: Khi thị trường chứng khoán phát triển thì

sẽ phát sinh ra những loại chứng khoán khác, phái sinh từ các chứng khoán trên như chứng quyền, hợp đồng quyền chọn, hợp đồng tương lai, hợp đồng góp vốn đầu tư và các loại chứng khoán khác

Như phần trên đã nêu, chứng khoán có thể được chuyển nhượng và có tính thanh khoản Điều đó có nghĩa rằng chứng khoán có thể được mua bán như các hàng hoá trên thị trường Nói cách khác, chứng khoán cũng được coi

là một loại hàng hoá đặc biệt Như vậy, khi khối lượng giao dịch mua, bán, trao đổi các hàng hoá đặc biệt này đạt được một mức độ nhất định, thị trường của các loại hàng hoá đặc biệt này được hình thành

Ban đầu thị trường chỉ đơn giản là nơi tụ tập của các thương gia trao đổi mua bán hàng hoá Sau đó, khi khối lượng giao dịch ngày càng tăng lên, cùng với sự tăng lên của số người tham gia, nơi tụ tập phát triển thành một khu chợ để trao đổi, mua bán hàng hoá Sau một thời gian, khi các giao dịch ngày càng lớn và phức tạp, trong khu chợ này đã hình thành các các quy tắc hoạt động riêng Tiếp theo, khi khối lượng và tính phức tạp của giao dịch lại tiếp tục tăng lên dẫn đến hình thành các thị trường riêng biệt Thị trường chứng khoán được ra đời từ sự phân tách này

Hiện nay, có nhiều cách hiểu khác nhau về thị trường chứng khoán Tuy nhiên, về cơ bản hầu hết các nhà khoa học đều có nhận định chung về thị trường chứng khoán, đó là:

- Là nơi tổ chức chứng khoán trực tiếp hoặc thông qua trung gian, chào bán chứng khoán cho nhà đầu tư (thị trường sơ cấp); và

- Là nơi trao đổi, mua, bán chứng khoán giữa các nhà đầu tư (thị trường thứ cấp)

Vì vậy, thị trường chứng khoán là nơi chào bán, giao dịch các hàng hoá đặc biệt gọi là chứng khoán

1.1.2 Sự cần thiết phải tội phạm hoá một số hành vi vi phạm trên thị trường chứng khoán

Cần phải hiểu rằng chứng khoán được coi là giấy tờ có giá Nhưng giá trị được ghi trên tờ giấy (mệnh giá) và giá thị trường của nó (có thể cao hơn hoặc thấp hơn) lại vô hình và đôi khi “ảo” Ví dụ, trên tờ trái phiếu có ghi mệnh giá là 10.000.000 đồng, lãi suất 7%/năm (trả định kỳ vào ngày 31/12 hàng năm), đáo hạn 31/05/2020 Như vậy, trái phiếu ghi nhận rằng chủ sở hữu trái phiếu sẽ được tổ chức phát hành trả nợ gốc 10.000.000 đồng vào ngày đáo hạn (31/05/2020) và được trả lãi định kỳ vào ngày 31/12 hàng năm Tuy nhiên, việc chủ sở hữu trái phiếu có được trả nợ gốc đúng hạn hay

không sẽ phụ thuộc vào năng lực tài chính của tổ chức phát hành tại thời điểm đáo hạn Trong khi đó, số tiền 10.000.000 đồng (có thể nhiều hơn hoặc

ít hơn) mà chủ sở hữu trái phiếu bỏ ra để mua trái phiếu này là số tiền thật Điều đó có nghĩa là chủ sở hữu trái phiếu có thể mất trắng số tiền này, nếu như tổ chức phát hành lâm vào tình trạng phá sản hoặc chây ì không trả Đây chính là rủi ro của chứng khoán

Về mặt lý thuyết và thực tế, thị trường chứng khoán là thương trường khốc liệt mà ở đó thông tin đóng vai trò quyết định Nhà đầu tư bỏ tiền ra đầu

tư vào một hoặc một số chứng khoán cụ thể, vì trên cơ sở thông tin có được, nhà đầu tư tin rằng chứng khoán mang lại lợi nhuận cho mình về ngắn hạn hoặc dài hạn Nhưng thông tin đó là gì và từ đâu? Đó là thông tin về cơ cấu tổ chức, lĩnh vực hoạt động, tình hình hoạt động, tình hình tài chính của tổ chức phát hành và những thông tin khác liên quan đến tổ chức phát hành Liệu thông tin này có thực sự sẵn có ở công cộng không? Câu trả lời là không Những thông tin này là những thông tin trong nội bộ của tổ chức phát hành,

nó chỉ được công khai theo quy định của pháp luật Ví dụ, khi chào bán chứng khoán ra công chúng, tổ chức phát hành phải công bố bản cáo bạch Đối với

tổ chức niêm yết thì phải công bố thông tin định kỳ, thông tin bất thường và thông tin theo yêu cầu Tuy nhiên, các thông tin này đến từ bộ máy quản lý nội bộ của tổ chức phát hành Vì vậy, những người bên trong tổ chức phát hành sẽ nắm được nhiều thông tin hơn so với các nhà đầu tư trên thị trường

Đó chính là sự bất cân xứng thông tin Nhìn chung, hầu hết các hành vi vi phạm trong lĩnh vực chứng khoán dựa trên sự bất cân xứng thông tin Các hành vi vi phạm trong lĩnh vực chứng khoán chủ yếu bao gồm:

Thứ nhất, che giấu hoặc cung cấp thông tin không đúng sự thật để trục

lợi Chứng khoán dù tồn tại dưới hình thức nào thì cũng là sự ghi nhận mối quan hệ ít nhất giữa hai chủ thể cơ bản, đó là tổ chức phát hành và nhà đầu tư

Khi chào bán chứng khoán cho nhà đầu tư, tổ chức phát hành có nghĩa vụ công

bố cho nhà đầu tư những thông tin (đặc biệt là tình hình và năng lực tài chính của tổ chức phát hành) Các thông tin này là những thông tin của tổ chức phát hành Vì vậy, chỉ những người trong nội bộ của tổ chức phát hành mới có được thông tin đầy đủ và chính xác Trong thực tiễn, rất có thể thông tin mà tổ chức phát hành công bố ra thị trường cho nhà đầu tư, là thông tin đã được “trang điểm” để hấp dẫn nhà đầu tư Với sự thiếu thông tin, nhà đầu tư có nguy cơ mắc bẫy của những kẻ xấu, mua chứng khoán do tổ chức không đủ năng lực phát hành Thiệt hại trước hết là cho nhà đầu tư, rồi đến gây hiệu ứng domino cho toàn thị trường Như vậy, các hành vi che giấu thông tin, cung cấp thông tin không đúng sự thật là một trong những hành vi rất phổ biến trên thị trường chứng khoán Nếu các hành vi che giấu thông tin, cung cấp thông tin không đúng sự thật không được ngăn chặn hoặc kiểm soát thì hiện tượng lừa đảo chiếm đoạt tài của nhà đầu tư một cách tinh vi sẽ diễn ra phổ biến trên thị trường gây ảnh hưởng tiêu cực cho môi trường đầu tư và nền kinh tế

Thứ hai, giao dịch nội gián: Đây cũng là một hành vi tận dụng sự bất

cân xứng thông tin để trục lợi Hành vi nội gián thể hiện ở việc những người quản lý công ty hoặc những người có liên quan của những người này tận dụng thông tin nội bộ của công ty mua bán chứng khoán của công ty Sự bất minh của hành vi này thể hiện ở chỗ, vì biết được thông tin một cách không công bằng mà những người có được thông tin hưởng lợi từ việc mua bán chứng khoán, trong khi đó những nhà đầu tư khác không được hưởng lợi, thậm chí chịu thiết thòi Hành vi này trái với nguyên tắc công bằng trên thị trường chứng khoán

Nguyên tắc công bằng có nghĩa là mọi chủ thể tham gia thị trường đều phải tuân thủ những qui định chung, được đối xử bình đẳng không phụ thuộc vào yếu tố như địa vị pháp lý, tôn giáo, dân

tộc, giàu hay nghèo…Ngoài ra, các chủ thể còn có quyền bình đẳng trong việc tiếp cận và chia sẻ thông tin tin… [28, tr 79]

Bên cạnh đó, hành vi này cũng gây ra sự thiếu lành mạnh trên thị trường chứng khoán, tạo ra tình trạng, một nhóm người lợi dụng vị trí trong công ty trục lợi và đẩy thiệt thòi cho số đông các nhà đầu tư không có khả năng tiếp cận được những thông tin nội bộ này

Thứ ba, hành vi thao túng thị trường chứng khoán: Hành vi thao túng

thị trường chứng khoán cũng tận dụng sự bất cân xứng về thông tin Những người nắm giữ thông tin sẽ tạo ra những thông tin giả hoặc những hiện tượng giả về cầu hoặc cung chứng khoán, làm cho các nhà đầu tư hiểu sai về tình trạng cung hoặc cầu chứng khoán, dẫn đến đưa ra quyết định mua hoặc bán chứng khoán Hậu quả là số đông nhà đầu tư sẽ bị thiệt hại, trong khi đó một nhóm nhỏ thao túng thị trường được hưởng lợi nguồn lợi bất chính khổng lồ

Qua việc phân tích ba nhóm hành vi vi phạm cơ bản trên cho thấy các hành vi vi phạm trên thị trường chứng khoán không chỉ gây thiệt hại cho cá nhân nhà đầu tư mà còn có thể gây ra thiệt hại cho toàn bộ hệ thống thị trường

và cho toàn bộ nền kinh tế Như vậy, hành vi vi phạm trong lĩnh vực chứng khoán có khả năng tác động tiêu cực đến sự phát triển bền vững của thị trường chứng khoán

PGS.TS Lê Thị Thu Thuỷ và Ths Đỗ Minh Tuấn đã có đưa ra tiêu của một thị trường chứng khoán phát triển bền vững như sau:

(i) Quy mô của thị trường (mức độ vốn hoá, hệ số vòng quay,

tỷ lệ giữa tổng giao dịch toàn thị trường so với GDP trong một năm) Thị trường chứng khoán phát triển bền vững cần có sự ổn định và tăng tiến theo thời gian của ba tiêu này; (ii) khả năng tiếp cận thị trường: doanh nghiệp, cũng như nhà đầu tư dễ dàng nhanh chóng trao đổi vốn trên thị trường; (iii) thị trường chứng khoán phải

hoạt động hiệu quả: tổng giao dịch qua thị trường ngày càng tăng về quy mô, an toàn với chi phí ổn định hoặc ngày càng thấp đi; (iv) có

sự cân bằng hợp lý giữa lợi ích của các chủ thể tham thị trường; (v) Hiệu quả trong hoạt động vận hành, quản lý, giám sát thị trường chứng khoán; (vi) Khả năng dự báo, ngăn ngừa và phòng chống rủi

ro hệ thống; (vii) khung pháp lý hoàn chỉnh và hiệu quả điều chỉnh cao; (viii) sự tương tác, cân bằng lành mạnh và sự đồng bộ giữa các thành tố của thị trường chứng khoán và giữa thị trường chứng khoán với các khu vực khác của nền kinh tế; (viii) thị trường chứng khoán phát triển ổn định [27, tr 29]

Một trong những đặc điểm của thị trường chứng khoán phát triển bền vững mà các tác giả nêu ra là “khả năng dự báo, ngăn ngừa và phòng chống rủi ro hệ thống” Rủi ro hệ thống được xác định là:

Rủi ro làm rối loạn các hoạt động tài chính mà (i) bị gây ra bởi một số bộ phận của hệ thống tài chính; và (ii) có nguy cơ gây ra hậu quả tiêu cực cho nền kinh tế…Cơ sở của định nghĩa này là quan điểm rằng rủi ro hệ thống không chỉ gắn với sự đổ vỡ của những bộ phận đáng kể của hệ thống tài chính mà còn với những tiêu cực bên ngoài,

và cụ thể là nền kinh tế vận hành trong tình trạng suy yếu [27, tr 31]

Để ngăn ngừa rủi ro hệ thống, các tác giả có đưa ra nhiều giải pháp trong đó có: (4) xây dựng và hoàn thiện các chuẩn mực hành vi của các chủ thể tham gia thị trường, nhằm ngăn ngừa và chống các hành vi kinh doanh không lành mạnh như thao túng thị trường, nội gián, lừa dối… [27, tr 31]

Như vậy, việc ngăn ngừa và chống hành vi không lành mạnh trên thị trường chứng khoán là đòi hỏi tất yếu Vấn đề là sử dụng công cụ nào để thực hiện được giải pháp này?

Trước hết, Nhà nước sẽ sử dụng công cụ giáo dục, thuyết phục nhằm

thay đổi nhận thức của các chủ thể trên thị trường, giúp cho họ nhận thức và

có hành động đúng, không thực hiện các hành vi không lành mạnh gây tổn thương cho nhà đầu tư và thị trường Mặc dù không phủ nhận tính hiệu quả của công cụ này, nhưng rõ ràng công cụ này không thể ngăn ngừa triệt để các

vi phạm xảy ra trên thị trường

Tiếp theo, Nhà nước sử dụng công cụ dân sự, nghĩa là, nhà đầu tư thực hiện quyền khởi kiện dân sự đối với chủ thể có hành vi phạm chuẩn mực trên thị trường, nhằm buộc chủ thể vi phạm chấm dứt hành vi phạm và buộc bồi thường thiệt hại Tuy nhiên, biện pháp dân sự không phải lúc nào cũng có thể thực hiện một cách hiệu quả Ví dụ, không phải lúc nào đương sự cũng thành công trong việc yêu cầu bồi thường thiệt hại, ví chứng minh thiệt hại không phải là công việc dễ dàng Bên cạnh đó, biện pháp dân sự sẽ tỏ ra hiệu quả hơn nếu được sử dụng để bảo vệ lợi ích tư Trong khi đó, hành vi vi phạm trên thị trường chứng khoán không chỉ xâm phạm lợi ích tư mà còn xâm phạm lợi ích công cộng Vì vậy, cần thiết phải có biện pháp khác

Nhà nước sử dụng biện pháp hành chính bao gồm các điều kiện và thủ tục hành chính trong chào bán chứng khoán, thực hiện nghĩa vụ công bố thông tin, áp dụng biện pháp kiểm soát đặc biệt, xử lý vi phạm hành chính… Các biện pháp hành chính cũng tác động vào tài sản của người vi phạm (như phạt tiền, buộc khắc phục hậu quả,…) Tuy nhiên, tính cưỡng chế của các biện pháp hành chính thường không nghiêm khắc

Khoản 4 Điều 14 Nghị định số 108/2013/NĐ-CP ngày 23 tháng 9 năm

2013 của Chính phủ quy định xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực chứng khoán và thị trường chứng khoán, có hiệu lực thi hành kể từ ngày 15 tháng 11 năm 2013 (được sửa đổi bổ sung bởi Nghị định số 145/2016/NĐ-CP ngày 01 tháng 11 năm 2016 của Chính phủ sửa đổi, bổ sung một số điều của Nghị định số 108/2013/NĐ-CP ngày 23 tháng 9 năm 2013 của Chính phủ quy

định xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực chứng khoán và thị trường chứng khoán, có hiệu lực thi hành kể từ ngày 15 tháng 12 năm 2016) quy định:

“Phạt tiền từ 1.800.000.000 đồng đến 2.000.000.000 đồng đối với hành vi lập xác nhận hồ sơ giả mạo để niêm yết chứng khoán hoặc đăng ký giao dịch chứng khoán”

Cho đến nay, đây là mức xử phạt cao nhất Trong khi đó lợi ích mà người vi phạm có được từ vi phạm trong lĩnh vực chứng khoán lớn gấp hàng chục thậm chí hàng trăm lần mức xử phạt Do đó, chủ thể sẵn sàng vi phạm bởi

vì họ hiểu rằng họ chỉ cần bỏ số tiền lẻ mà họ kiếm được từ vi phạm để trả tiền phạt là thi hành xong quyết định xử phạt Do vậy, xử phạt hành chính chỉ phù hợp với những hành vi vi phạm có tính nguy hiểm cho xã hội chưa đáng kể

Trên thực tế, có nhiều hành vi vi phạm trong lĩnh vực chứng khoán gây thiệt hại lớn, thậm chí là rất lớn cho xã hội

Điều 8 Bộ luật hình sự năm 2015 (đã được sửa đổi, bổ sung năm 2017) định nghĩa tội phạm như sau:

Tội phạm là hành vi nguy hiểm cho xã hội được quy định trong Bộ luật hình sự, do người có năng lực trách nhiệm hình sự hoặc pháp nhân thương mại thực hiện một cách cố ý hoặc vô ý, xâm phạm độc lập, chủ quyền, thống nhất, toàn vẹn lãnh thổ Tổ quốc, xâm phạm chế độ chính trị, chế độ kinh tế, nền văn hóa, quốc phòng,

an ninh, trật tự, an toàn xã hội, quyền, lợi ích hợp pháp của tổ chức, xâm phạm quyền con người, quyền, lợi ích hợp pháp của công dân, xâm phạm những lĩnh vực khác của trật tự pháp luật xã hội chủ nghĩa

mà theo quy định của Bộ luật này phải bị xử lý hình sự

Từ Điều 8 của Bộ luật hình sự năm 2015, có thể thấy tội phạm có các đặc điểm sau: 1) hành vi có tính nguy hiểm cho xã hội; (2) tính có lỗi; (3) tính trái pháp luật hình sự; và (4) tính chịu hình phạt Theo các nhà khoa học thì để

tội phạm hoá một hành vi vi phạm trong xã hội, trước hết phải đánh giá hành

vi đó có thực sự có tính nguy hiểm cho xã hội hay không?

Theo GS.TS Nguyễn Ngọc Hoà:

Do vậy, khi khẳng định một hành vi có tính gây thiệt hại thì

đó không phải là sự áp đặt ý muốn chủ quan mà là sự xác nhận thực

tế khách quan đã được nhận thức thông qua việc nhận thức và đánh giá nhiều tình tiết khác nhau của hành vi hoặc có liên quan đến hành vi [9, tr 25]

do chính mỗi tội phạm tương ứng được thực hiện gây nên hoặc có thể gây nên [2, tr.106]

Như vậy, để tội phạm hoá hành vi vi phạm trong lĩnh vực chứng khoán cần phải làm rõ hành vi vi phạm trong lĩnh vực chứng khoán thực sự có tính nguy hiểm cho xã hội hay không?

Trong nền kinh tế thị trường, hoạt động quản lý của nhà nước là nhằm tạo lập sự cân bằng, điều tiết thị trường, ngăn ngừa và xử lý những đột biến xấu, tạo môi trường pháp lý thuận lợi cho mọi hoạt động kinh doanh, xử lý mối quan hệ giữa tăng trưởng kinh tế và các vấn đề xã hội theo tinh thần tất cả

từ con người và vì con người, quản lý và kiểm soát việc sử dụng tài nguyên của đất nước [2, tr.43]

Thị trường chứng khoán là một thị trường cao cấp, là kênh dẫn vốn cho nền kinh tế Cùng với thị trường tín dụng, thị trường thị trường khoán chuyển tải một khối lượng vốn khổng lồ của nền kinh tế Sự tổn thương của thị trường chứng khoán ảnh hưởng đến trước hết là nhà đầu tư, các doanh nghiệp

có nhu cầu sử dụng vốn, các lĩnh vực kinh doanh cần vốn và toàn bộ nền kinh

tế Vì sao vậy? bản chất của thị trường chứng khoán là kênh trung chuyển vốn

từ xã hội đến các tổ chức cần vốn (chủ yếu là doanh nghiệp) Như vậy, các nhà đầu tư trên thị trường chứng khoán rất đông đảo Theo nghiên cứu của PGS.TS

Lê Thị Thu Thuỷ và Ths Đỗ Minh Tuấn thì: “Nhà đầu tư trên thị trường chứng khoán Việt Nam mặc dù đã phát triển mạnh mẽ về mặt số lượng nhưng

tỷ trọng của các nhà đầu tư có tổ chức còn rất khiêm tốn, chỉ chiếm 4% lượng tài khoản giao dịch” [27, tr 30]

Các nhà đầu tư nhỏ (không chuyên) chiếm đa số trên thị trường chứng khoán Việt Nam Vì năng lực tài chính hạn chế, kiến thức và kinh nghiệm đầu

tư trên thị trường chứng khoán không cao, nên họ rất dễ có xu hướng thực hiện hành vi theo đám đông, ít có sự phân tích có chiều sâu và chiến lược Vì vậy, bất kỳ thông tin nào đưa ra cũng gây ra những hành vi phản ứng của số đông nhà đầu tư Ngoài ra, thiệt hại trên thị trường chứng khoán thường là thiệt hại của số lượng lớn các nhà đầu tư và có phản ứng dây chuyền Mức độ thiệt hại sẽ theo từng vụ việc Trong thực tế có nhiều việc vụ việc, thiệt hại của các nhà đầu tư là rất lớn Ví dụ, cuộc khủng hoảng tài chính năm 2008 ở

Mỹ đã làm mất hàng chục tỷ đô la Mỹ Đây là thiệt hại quá lớn, phải mất nhiều năm, thậm chí nhiều thập kỷ mới có thể khôi phục được Sự thiệt hại của nhà đầu tư sẽ dẫn đến khủng hoảng niềm tin, dẫn đến xu hướng nhà đầu

tư không mặn mà với thị trường chứng khoán vì sợ rủi ro Như vậy, doanh nghiệp sẽ rơi vào tình trạng thiếu vốn để sản xuất, kinh doanh

Các hành vi vi phạm trong lĩnh vực chứng khoán tác động tiêu cực đến trật tự quản lý kinh tế của nhà nước Chủ trương của Nhà nước là xây dựng một thị trường chứng khoán ổn định, trật tự và phát triển bền vững Trong hoạt động chào bán chứng khoán, để bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư, Nhà nước ta áp dụng mô hình quản lý chất lượng, theo đó pháp luật đòi hỏi tổ chức phát hành và chứng khoán được phát hành phải thoả mãn những điều kiện luật định Pháp luật nghiêm cấm các hành vi chào bán chứng khoán ra công chúng mà không đủ điều kiện chào bán hoặc không đăng ký chào bán Trên thị trường giao dịch chứng khoán, tổ chức niêm yết, công ty đại chúng và các chủ thể khác có nghĩa vụ công bố thông tin nhằm bảo đảm tính công khai, minh bạch Pháp luật cũng cấm các chủ thể thực hiện những hành vi xâm hại hoặc có nguy cơ gây xâm hại đến lợi ích của nhà đầu tư, sự

ổn định và phát triển bền vững của thị trường chứng khoán Hành vi vi phạm pháp luật trên thị trường chứng khoán không những xâm phạm lợi ích của nhà đầu tư, gây khủng hoảng niềm tin mà còn đe doạ những trật tự kinh tế mà Nhà nước thiết lập ra trên thị trường chứng khoán

Vi phạm trật tự quản lý kinh tế trong lĩnh vực chứng khoán, không chỉ xâm hại đến trật tự quản lý kinh tế mà còn ảnh hưởng nghiêm trọng đến an ninh quốc gia và trật tự an toàn xã hội Vi phạm trong lĩnh vực chứng khoán tạo ra những khoản lợi bất chính kếch xù và tạo ra một tầng lớp người giàu không chân chính, trong khi đại bộ phận nhân dân làm ăn chân chính thì sống nghèo khổ Hậu quả là khoảng cách giàu nghèo xuất phát tự sự bất chính càng làm gia tăng xung đột trong xã hội, điều này tác động trở lại đến thái độ sống của những người chân chính, họ có thể cho rằng con đường duy nhất để làm giàu là làm ăn phi pháp, và không hiếm những người trong số họ đi vào con đường phạm tội gây bất ổn cho xã hội

Những phân tích trên đây cho thấy, vi phạm qui định của nhà nước về

chứng khoán không những xâm hại đến trật tự quản lý kinh tế của nhà nước trong trong lĩnh vực tài chính của quá trình quản lý, điều hành nền kinh tế mà còn gây tác hại nguy hiểm đến an ninh quốc gia, trật tự an toàn xã hội, đến văn hóa, đạo đức, lối sống con người Vì vậy, bên cạnh các biện pháp khác thì hình sự hóa đối với hành vi vi phạm các qui định của nhà nước là cần thiết mang tính tất yếu nhằm bảo đảm sự điều hành, quản lý nền kinh tế đất nước, góp phần xây dựng chính phủ kiến tạo trong giai đoạn hiện nay Việc qui định các tội trong lĩnh vực chứng khoán với các hình phạt và biện pháp tư pháp nghiêm khắc áp dụng đối với cá nhân, pháp nhân phạm tội mới có thể xử lý nghiêm minh, công bằng đối với người phạm tội và góp phần ngăn chặn, phòng ngừa vi phạm, tội phạm trong lĩnh vực tài chính, ngân hàng

Tác giả Vũ Phúc Du cho rằng:

Như vậy, trong lĩnh vực chứng khoán và thị trường chứng khoán có ba dạng hành vi phạm tội phổ biến, nguy hiểm nhất Đó là: Mua bán nội gián, thông tin sai sự thật và đầu cơ chứng khoán Pháp luật hình sự cần phải khái quát hoá các dạng hành vi này và quy định vào trong Bộ luật hình sự để trừng trị bằng chế tài nghiêm khắc nhất – chế tài hình sự [4, tr 63]

Tác giả Đỗ Thị Minh Phượng cũng có cách tiếp cận tương tự:

Tội phạm chứng khoán là hành vi nguy hiểm cho xã hội, là mặt trái của thị trường chứng khoán Nó tồn tại song song với sự tồn tại và phát triển của thị trường chứng khoán Mỗi bước phát triển của thị trường chứng khoán thì tình chất, mức độ của tội phạm chứng khoán cũng gia tăng Do đó, việc bổ sung các tội phạm về chứng khoán và thị trường chứng khoán thể hiện quyết tâm của Nhà nước trong việc hạn chế, ngăn ngừa những hậu quả xấu từ hành vi phạm tội trong hoạt động chứng khoán để bảo đảm thị trường phát triển bền vững, minh bạch [17, tr 80]

Tất nhiên, để có thể đi đến tội phạm hóa và hình sự hóa hành vi có tính chất, mức độ nguy hiểm đáng kể đó, còn phải tính đến mức độ phổ biến, khả năng có thể bị xử lý nghiêm minh của hành vi và chính sách hình sự của nhà nước, bởi “không ai lại xem là tội phạm một hiện tượng tiêu cực chỉ thấy một lần trong suốt cả một thời gian dài” [36, tr.129]

Như vậy, từ những phân tích trên có thể thấy rằng cần thiết tội phạm hoá một số hành vi vi phạm trong lĩnh vực chứng khoán Tuy nhiên, khi tội phạm hoá, nhà làm luật không nên tội phạm hoá tất cả các hành vi vi phạm trong lĩnh vực chứng khoán, chỉ những hành vi gây thiệt hại hoặc đe doạ gây thiệt hại đáng kể cho xã hội mới coi là tội phạm và được quy định trong pháp luật hình sự là tội phạm Việc xác định hành vi nào được gọi là gây thiệt hại hoặc đe doạ gây thiệt hại đáng kể cho xã hội cần dựa vào tính chất của hành

vi và hậu quả của hành vi Trước hết, nhà làm luật cần định tính hậu quả của hành vi bằng thiệt hại gây cho nhà đầu tư, thiệt hại cho nền kinh tế hoặc khoản lợi bất chính mà chủ thể thực hiện hành vi thu được Hành vi gây thiệt hại lớn cho nhà đầu tư, cho nền kinh tế hoặc thu lợi bất chính lớn ở mức độ nhất định sẽ được coi là có tính nguy hiểm cho xã hội - hành vi gây thiệt hại cho xã hội Bên cạnh đó, hành vi mặc dù chưa gây hậu quả cho xã hội (chưa gây thiệt hại cho nhà đầu tư, chưa gây thiệt hại cho nền kinh tế và chưa thu lợi bất chính) nhưng có tính chất nguy hiểm cho nền kinh tế, có nguy cơ gây ra rủi ro hệ thống nếu không được ngăn chặn kịp thời cũng cần được coi là có tính nguy hiểm cho xã hội và cần được tội phạm hoá

1.2 Khái niệm và đặc điểm của các tội phạm trong lĩnh vực chứng khoán

1.2.1 Khái niệm tội phạm trong lĩnh vực chứng khoán

Điều 8 BLHS năm 2015 định nghĩa tội phạm như sau:

Tội phạm là hành vi nguy hiểm cho xã hội được quy định trong Bộ luật hình sự, do người có năng lực trách nhiệm hình sự

hoặc pháp nhân thương mại thực hiện một cách cố ý hoặc vô ý, xâm phạm độc lập, chủ quyền, thống nhất, toàn vẹn lãnh thổ Tổ quốc, xâm phạm chế độ chính trị, chế độ kinh tế, nền văn hóa, quốc phòng, an ninh, trật tự, an toàn xã hội, quyền, lợi ích hợp pháp của tổ chức, xâm phạm quyền con người, quyền, lợi ích hợp pháp của công dân, xâm phạm những lĩnh vực khác của trật tự pháp luật xã hội chủ nghĩa mà theo quy định của Bộ luật này phải

bị xử lý hình sự (Điều 8, khoản 1 BLHS năm 2015)

Như vậy, việc xây dựng khái niệm tội phạm trong lĩnh vực chứng khoán cũng không nằm ngoài những đặc điểm chung của tội phạm đã được làm sáng tỏ trong Bộ luật hình sự năm 2015 Trên cơ sở khái niệm tội phạm tại Khoản 1 Điều 8 Bộ luật hình sự năm 2015, có thể đưa ra khái niệm tội phạm trong lĩnh vực chứng khoán như sau:

Các tội phạm trong lĩnh vực chứng khoán là hành vi nguy hiểm cho xã hội được quy định trong Bộ luật hình sự, do người hoặc pháp nhân thương mại có năng lực trách nhiệm hình sự thực hiện một cách cố ý xâm phạm trật

tự quản lý kinh tế trong lĩnh vực chứng khoán theo quy định của Bộ luật hình

sự phải bị xử lý hình sự

1.2.2 Đặc điểm của các tội phạm trong lĩnh vực chứng khoán

Khoa học Luật hình sự quan niệm “CTTP là tổng hợp những dấu hiệu được quy định trong luật hình sự đặc trưng cho một loại tội phạm cụ thể” [2, tr.123] Do vậy khi nghiên cứu đặc điểm pháp lý của tội phạm cần phải xem xét, phân tích các dấu hiệu pháp lý của tội phạm được qui định trong luật hình sự

Trên cơ sở này, mỗi loại tội phạm lại có những đặc điểm pháp lý riêng biệt phản ánh bản chất của loại tội đó để phân biệt với những loại tội phạm khác được qui định trong luật hình sự GS TSKH Lê Văn Cảm khẳng định:

Cấu thành tội phạm của một loại tội phạm cụ thể là tổng hợp các dấu hiệu khách quan và chủ quan đặc trưng cho khách thể, mặt khách quan, chủ thể, mặt chủ quan của tội phạm Các dấu hiệu của CTTP quan hệ gắn bó hữu cơ nhau, mỗi dấu hiệu là một bộ phận của sự vật thống nhất, thiếu một dấu hiệu nào đó sẽ không có CTTP [2, tr.123]

Cũng như các tội phạm khác, đặc điểm của các tội phạm trong lĩnh vực chứng khoán được xem xét theo các dấu hiệu: (1) hành vi có tính nguy hiểm cho xã hội; (2) tính có lỗi; (3) tính trái pháp luật hình sự; (4) chủ thể của hành

vi phạm tội; và (5) tính chịu hình phạt

Thứ nhất, về hành vi nguy hiểm cho xã hội của các tội phạm trong lĩnh vực chứng khoán

Theo GS.TSKH Lê Văn Cảm thì:

Khi một hành vi nguy hiểm cho xã hội cho xã hội gây nên (hoặc tạo có khả năng thực tế gây nên) thiệt hại đáng kể cho các lợi ích của con người, của xã hội và của nhà nước với tính chất là các khách thể được bảo vệ bằng PLHS, thì hành vi đó bị luật hình sự cấm – bị nhà làm luật tội phạm hóa, vì nếu như xét về toàn bộ bản chất bên trong thì hành vi đó mâu thuẫn với những điều kiện tồn tại bình thường của xã hội [2, tr.106]

Tính nguy hiểm cho xã hội của hành vi vi phạm trong lĩnh vực chứng khoán là dấu hiệu bắt buộc của tội phạm trong lĩnh vực chứng khoán Tuy nhiên, không phải tất cả các vi phạm trong lĩnh chứng khoán đều là hành vi phạm tội mà chỉ những hành vi nguy hiểm cho xã hội ở mức độ đáng kể mới

bị coi là tội phạm và xử lý bằng biện pháp hình sự GSTSKH Lê Văn Cảm

đã lập luận:

Trong giai đoạn xây dựng nhà nước pháp quyền ở Việt Nam hiện nay, tính nguy hiểm cho xã hội của các hành vi khách quan là tiêu chí cơ bản để nhà làm luật tiến hành phân chia chúng thành các loại khác nhau – tội phạm, vi phạm pháp luật hành chính, vi phạm pháp luật dân sự, v.v [2, tr.106]

Thị trường chứng khoán vận hành theo nguyên tắc của nó nhằm bảo đảm sự phát triển bền vững và an toàn cho toàn bộ nền kinh tế Điều 4 Luật Chứng khoán năm 2006 quy định các nguyên tắc sau:

1 Tôn trọng quyền tự do mua, bán, kinh doanh và dịch vụ chứng khoán của tổ chức, cá nhân

2 Công bằng, công khai, minh bạch

3 Bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư

4 Tự chịu trách nhiệm về rủi ro

5 Tuân thủ quy định của pháp luật

Để bảo đảm thị trường vận hành theo đúng những nguyên tắc nêu trên, luật chứng khoán cấm đoán các hành vi sau:

1 Trực tiếp hoặc gián tiếp thực hiện các hành vi gian lận, lừa đảo, tạo dựng thông tin sai sự thật hoặc bỏ sót thông tin cần thiết gây hiểu nhầm nghiêm trọng làm ảnh hưởng đến hoạt động chào bán chứng khoán ra công chúng, niêm yết, giao dịch, kinh doanh, đầu tư chứng khoán, dịch vụ về chứng khoán và thị trường chứng khoán

2 Công bố thông tin sai lệch nhằm lôi kéo, xúi giục mua, bán chứng khoán hoặc công bố thông tin không kịp thời, đầy đủ về các sự việc xảy ra có ảnh hưởng lớn đến giá chứng khoán trên thị trường

3 Sử dụng thông tin nội bộ để mua, bán chứng khoán cho chính mình hoặc cho người khác; tiết lộ, cung cấp thông tin nội bộ

hoặc tư vấn cho người khác mua, bán chứng khoán trên cơ sở thông tin nội bộ

4 Thông đồng để thực hiện việc mua, bán chứng khoán nhằm tạo ra cung, cầu giả tạo; giao dịch chứng khoán bằng hình thức cấu kết, lôi kéo người khác liên tục mua, bán để thao túng giá chứng khoán; kết hợp hoặc sử dụng các phương pháp giao dịch khác để thao túng giá chứng khoán

5 Thực hiện nghiệp vụ kinh doanh chứng khoán khi chưa được Uỷ ban chứng khoán Nhà nước cấp phép hoặc chấp thuận (Điều 9 Luật Kinh doanh chứng khoán năm 2006 (đã được sửa đổi,

bổ sung năm 2010)

Rõ ràng, đây là các hành vi cần phải ngăn chặn nhằm bảo đảm cho sự phát triển bền vững của thị trường chứng khoán Các hành vi vi phạm trong lĩnh vực chứng khoán chủ yếu tận dụng sự bất cân xứng thông tin để trục lợi Như vậy, hành vi có tính nguy hiểm cho xã hội cấu thành các tội phạm về chứng khoán chủ yếu là các hành vi sử dụng các thủ thuật, hoặc lợi thế về thông tin Trong số đó có những hành vi phổ biến sau:

(a) Hành vi đưa thông tin sai lệch hoặc che giấu thông tin trong hoạt động chứng khoán

Hành vi công bố thông tin sai lệch trong hoạt động chứng khoán là hành vi của chủ thể phạm tội công bố thông tin sai sự thật liên quan đến hoạt động của công ty đại chúng, tổ chức phát hành, tổ chức niêm yết, đăng ký giao dịch, công ty chứng khoán, công ty quản lý quỹ, công ty đầu tư chứng khoán công bố thông tin không đúng với các thông tin trong hồ sơ chào bán chứng khoán, hồ sơ đăng ký niêm yết, giao dịch chứng khoán, hồ sơ đề nghị cấp, bổ sung Giấy phép thành lập và hoạt động của các loại hình doanh nghiệp hoạt động trong lĩnh vực chứng khoán, hồ sơ đăng ký, lưu ký, bù trừ

Hành vi công bố thông tin sai lệch trong hoạt động chứng khoán là việc chủ thể phạm tội công bố thông tin không đúng sự thật, nghĩa là đưa thông tin không đúng với sự vật, sự kiện, hiện tượng và/hoặc bản chất thực tế Các thông tin sai sự thật bao gồm: (1) thông tin về tình hình tài chính của tổ chức

có nghĩa vụ công bố thông tin (như trên thực tế lỗ 03 năm liên tiếp nhưng trong văn bản công bố thông tin và trong báo cáo tài chính lại ghi có lãi); (2) thông tin về tình hình hoạt động của tổ chức có nghĩa vụ công bố thông tin; (3) các thông tin khác, như thông tin về các sự kiện bất thường xảy ra Theo Viên Thế Giang thì hành vi công bố thông tin sai lệch “có thể là hành vi cắt xén thông tin, giải thích không đúng với tinh thần của thông tin được công bố, tạo dựng và tuyên truyền thông tin sai sự thật hoặc bỏ sót những thông tin cần thiết có ảnh hưởng đến giá chứng khoán trên thị trường, cung cấp tài liệu giả, làm giả, làm sai lệch tài liệu hoặc tiêu huỷ tài liệu giao dịch…” [7, tr 22]

Che giấu thông tin là hành vi của chủ thể có nghĩa vụ công bố thông tin, cố ý không công bố hoặc không công bố đầy đủ thông tin phải công bố

Ví dụ, công ty đại chúng không công bố thông tin hoặc công bố không đầy đủ thông tin bất thường theo quy định tại Khoản Điều 101 Luật chứng khoán năm 2006 (đã được sửa đổi bổ sung năm 2010

(b) Sử dụng thông tin nội bộ để mua bán chứng khoán

Hành vi sử dụng thông tin nội bộ để mua bán chứng khoán là việc cá nhân, pháp nhân biết được thông tin liên quan đến công ty đại chúng hoặc quỹ đại chúng chưa được công bố mà nếu được công bố có thể ảnh hưởng lớn đến giá chứng khoán của công ty đại chúng hoặc quỹ đại chúng đó mà sử dụng thông tin này để mua bán chứng khoán hoặc tiết lộ, cung cấp thông tin này hoặc tư vấn cho người khác mua bán chứng khoán trên cơ sở thông tin này Đây là những hành vi vi phạm pháp luật về chứng khoán ở các điều từ 121 đến 130 của Luật chứng khoán năm 2010 đã được hình sự hóa để xử lý hình

sự Hành vi sử dụng thông tin nội bộ để mua bán chứng khoán được thể hiện

cụ thể ở các hành vi sau:

- Sử dụng thông tin nội bộ để mua, bán chứng khoán cho chính mình:

Ví dụ, ông A là Giám đốc công ty đại chúng XYZ có chứng khoán niêm yết trên Sở giao dịch chứng khoán Hà Nội Ông A biết công ty XYZ sắp đóng cửa một nhà máy ở tỉnh BD, nếu tin tức này được công bố thì giá chứng khoản của công ty XYZ sẽ sụt giảm mạnh Vì vậy, ông A đã bán toàn bộ số

cổ phần của mình trong công ty XYZ Hành vi của ông A chính là sử dụng thông tin nội bộ để mua bán chứng khoán cho chính mình

- Sử dụng thông tin nội bộ để mua, bán chứng khoán cho người khác: Cũng ví dụ trên, ông A ngoài mua bán chứng khoán cho chính mình thì còn nhân danh người em trai mình (được người em uỷ quyền) bán toàn bộ chứng khoán của người em trai Đây chính là một ví dụ của hành vi mua, bán chứng khoán cho người khác

- Tiết lộ thông tin nội bộ hoặc tư vấn cho người khác mua, bán chứng khoán trên cơ sở thông tin nội bộ (như: nói, giới thiệu, cho người khác ghi chép, sao chụp,…các thông tin nội bộ hoặc không thực hiện các quy định về quản lý, bảo quản cất giữ…tài liệu về thông tin nội bộ mục đích để người khác biết nội dung về các thông tin nội bộ; khuyên bảo, thuyết phục người khác để họ mua bán chứng khoán [12, tr 166] Cũng với dữ kiện như ví dụ trên, ông A tư vấn, khuyên bảo người thân, bạn bè của mình bán chứng khoán Đây là ví dụ của dạng hành vi thứ ba

(c) Hành vi thao túng thị trường chứng khoán: Các hành vi này bao gồm:

- Sử dụng một hoặc nhiều tài khoản giao dịch của mình hoặc của người khác hoặc thông đồng với nhau liên tục mua, bán chứng khoán nhằm tạo ra cung, cầu giả tạo;

- Thông đồng với người khác đặt lệnh mua và bán cùng loại chứng khoán trong cùng ngày giao dịch hoặc thông đồng với nhau giao dịch mua

bán chứng khoán mà không dẫn đến chuyển nhượng thực sự quyền sở hữu hoặc quyền sở hữu chỉ luân chuyển giữa các thành viên trong nhóm nhằm tạo giá chứng khoán, cung cầu giả tạo;

- Liên tục mua hoặc bán chứng khoán với khối lượng chi phối vào thời điểm mở cửa hoặc đóng cửa thị trường nhằm tạo ra mức giá đóng cửa hoặc giá mở cửa mới cho loại chứng khoán đó trên thị trường;

- Giao dịch chứng khoán bằng hình thức cấu kết, lôi kéo người khác liên tục đặt lệnh mua, bán chứng khoán gây ảnh hưởng lớn đến cung cầu và giá chứng khoán, thao túng giá chứng khoán;

- Đưa ra ý kiến một cách trực tiếp hoặc gián tiếp thông qua phương tiện thông tin đại chúng về một loại chứng khoán, về tổ chức phát hành chứng khoán nhằm tạo ảnh hưởng đến giá của loại chứng khoán đó sau khi đã thực hiện giao dịch và nắm giữ vị thế đối với loại chứng khoán đó

(d) Hành vi làm giả tài liệu trong hồ sơ chào bán, niêm yết chứng khoán: Ví dụ chủ thể làm giả thông tin tài chính, làm giả báo cáo kiểm toán

của tổ chức kiểm toán,…

Từ việc phân tích một số hành vi phổ biến trên cho thấy, chủ thể vi phạm sử dụng các kỹ thuật tài chính hoặc các nghiệp vụ phức tạp để đưa ra thông tin không đúng hoặc che giấu thông tin làm đánh lạc hướng tư duy của nhà đầu tư, làm cho nhà đầu tư đưa ra quyết định sai lầm trong việc mua, bán chứng khoán Trong trường hợp khác, chủ thể vi phạm tận dụng lợi thế về thông tin, sử dụng thông tin một cách không lành mạnh để trục lợi Tuy nhiên, thông tin mà chủ thể vi phạm sử dụng là thông tin chỉ những người nội bộ như chủ thể mới có được, những người khác không thể biết Vậy, làm thế nào

để chứng minh chủ thể có hành vi lợi dụng thông tin để trục lợi (sử dụng thông tin nội bộ để mua bán chứng khoán)? Với nguyên tắc suy đoán vô tội, các cơ quan tiến hành tố tụng sẽ gặp nhiều khó khăn trước những đối tượng

rất tinh vi, xảo quyệt, có rất nhiều thủ đoạn đặc biệt Như Đỗ Thị Minh Phượng đánh giá:

Thực tiễn diễn biến hành vi phạm tội trên thị trường chứng khoán rất tinh vi, bởi ranh giới phân chia giữa một bên là thủ thuật đầu tư với một bên còn lại là hành vi phạm tội rất mong manh, nên

sẽ khiến các cơ quan tố tụng khó thu thập được các chứng cứ trực tiếp để chứng minh hành vi phạm tội [17, tr 81]

Yếu tố này là một vấn đề cần đặt ra trong công tác điều tra và chứng minh tội phạm

Tinh nguy hiểm cho xã hội của hành vi phạm tội trong lĩnh vực chứng khoán được luật hoá bằng cách lượng hoá hậu quả thiệt hại do hành vi gây ra Hậu quả của hành vi có thể là khoản lợi bất chính thu được hoặc thiệt hại gây

ra cho nhà đầu tư Về vấn đề này, Viên Thế Giang cho rằng:

Với các đặc trưng hoạt động của thị trường chứng khoán, thì việc phát hiện, chứng minh hành vi bị coi là phạm tội không phải

dễ, bởi các hành vi giao dịch dựa trên các thông tin đa dạng, nên khó xác định ai là người bị thiệt hại, số lượng bị thiệt hại, trách nhiệm bồi thường thiệt hại… Các hành vi phạm tội trên thị trường chứng khoán rất tinh vi, bởi ranh giới phân chia giữa một bên là thủ thuật đầu tư với bên còn lại là các hành vi phạm tội rất mong manh, nên sẽ khiến các các cơ quan tố tụng kho thu thập được chứng cứ trực tiếp để chứng minh hành vi phạm tội [8, tr 31]

Đỗ Thị Minh Phượng cho rằng:

Tuy nhiên, thực tiễn xử lý tội phạm, việc xác định giá trị thiệt hại của tội phạm trong lĩnh vực chứng khoán rất khó, thậm chí nhiều hành vi không thể xác định được vì giá trị chứng khoán thay đổi hàng ngày trên thị trường, ngoài ra, tổn thất do một hành vi gây

Có thể thấy rằng, trong nhiều trường hợp thiệt hại rất khó xác định bằng các chứng từ cụ thể Ví dụ: Ông A (thành viên HĐQT của công ty XYZ) biết được thông tin công ty XYZ chuẩn bị có công nghệ mới Ông đoán chắc chắn rằng khi công nghệ mới được công bố thì giá cổ phiếu của công ty sẽ tăng mạnh Vì vậy, ông đã thu mua một số lượng lớn cổ phiếu của công ty với giá 15 nghìn đồng/cổ phần Sau khi công ty công bố công nghệ mới, giá cổ phiếu của công ty tăng lên đến 25 nghìn đồng/cổ phần Như vậy, ông A được lời 10 nghìn đồng/cổ phần Vấn đề đặt ra là làm thế nào để xác minh được ông A sử dụng thông tin nội bộ để giao dịch, làm thế nào để phân định giữa hành vi mua bán chứng khoán thông thường với hành vi giao dịch nội gián? Liệu rằng khoản lợi 10 nghìn đồng/cổ phiếu có được coi là thu lợi bất chính của ông A không? Liệu rằng khoản 10 nghìn đồng/cổ phần có được coi là thiệt hại của các nhà đầu tư khác không?

Như vậy, việc chứng minh thiệt hại cũng không dễ dàng Nên việc khởi tố, truy tố và xét xử các tội phạm về chứng khoán rất phức tạp và khó khăn Công tác này càng khó khăn hơn nữa nếu pháp luật không cụ thể, rõ ràng và chính xác

Việc chứng minh khoản lợi bất chính cũng không dễ dàng Thế nào là khoản lợi bất chính? Nguồn tài liệu nào được coi là hợp pháp để sử dụng nhằm chứng minh khoản lợi bất chính là một thách thức lớn trong công tác điều tra, truy tố và xét xử

Phải chăng, chấp nhận sự bế tắc trong việc chứng minh hậu quả và dẫn đến khó xử lý hành vi vi phạm Có lẽ một giải pháp khác cần được cân nhắc

đó là xem xét đến tính thường xuyên của hành vi vi phạm Ví dụ: đã bị xử lý

vi phạm hành chính về hành vi này mà còn tiếp tục vi phạm thì cần tội phạm hoá và xử lý về hình sự Đặc trưng của thị trường chứng khoán, đó là nhà đầu

tư là số đông công chúng, sự lời, lỗ có khi chỉ mang tính tạm thời Vì vậy, xác định thiệt hại và khoản lợi bất chính là rất khó khăn Vì lẽ đó, dấu hiệu “đã bị

xử lý vi phạm hành chính về hành vi này mà còn tiếp tục vi phạm” là một giải pháp phù hợp trong bối cảnh của Việt Nam

Thứ hai, tính có lỗi của các tội xâm phạm trật tự quản lý kinh tế trong lĩnh vực chứng khoán

Theo GS.TS Nguyễn Ngọc Hoà:

Người thực hiện hành vi gây thiệt hại bị coi là có lỗi nếu khi thực hiện nhận thức được hoặc có đủ điều kiện để nhận thức được tính gây nguy hại của hành vi và có đủ điều kiện lựa chọn, thực hiện hành vi khác phù hợp với đòi hỏi của xã hội [9, tr 122]

GS.TS Nguyễn Ngọc Hoà phân tích tiếp:

Lỗi cố ý là trường hợp có lỗi, trong đó chủ thể lựa chọn và thực hiện hành vi gây thiệt hại mặc dù đã ý thức được các dấu hiệu thể hiện tính gây thiệt hại của hành vi đó [9, tr 122]

Các hành vi nguy hiểm cho xã hội trong lĩnh vực chứng khoán là các hành vi làm trái với các quy định của pháp luật chứng khoán: thực hiện những hành vi mà pháp luật cấm; không thực hiện hành vi mà pháp luật bắt buộc phải làm Các cá nhân, pháp nhân hoạt động trong lĩnh vực nhận thức rõ hành

vi vi phạm của mình là nguy hiểm cho xã hội, trái pháp luật hình sự nhưng mong muốn, hoặc bỏ mặc cho hậu quả xảy ra Vì vậy, các tội phạm trong lĩnh vực chứng khoán đều được thực hiện với lỗi cố ý

Thứ ba, tính trái pháp luật hình sự của hành vi nguy hiểm cho xã hội trong lĩnh vực chứng khoán

Tội phạm là hành vi trái pháp luật hình sự hay còn gọi là tính trái pháp luật luật hình sự của tội phạm Tội phạm là hành vi nguy hiểm cho xã hội nhưng hành vi đó phải được qui định trong luật hình sự theo nguyên tắc chỉ những hành vi nào được qui định trong luật hình sự mới bị coi là tội phạm và

cá nhân, pháp nhân thực hiện mới phải chịu trách nhiệm hình sự Điều 2

1 Chỉ người nào phạm một tội đã được Bộ luật Hình sự quy định mới phải chịu trách nhiệm hình sự

2 Chỉ pháp nhân thương mại nào phạm một tội đã được quy định tại Điều 76 của Bộ luật này mới phải chịu trách nhiệm hình sự Theo GS.TSKH Lê Văn Cảm thì:

Tính trái PLHS là đặc điểm phản ánh nội dung về mặt pháp

lý (quy phạm) của tội phạm và nó cho phép lý giải rằng: chỉ có hành vi nguy hiểm cho xã hội nào bị luật hình sự cấm – bị nhà làm luật coi là tội phạm và quy định hình phạt đối với hành vi đó trong PLHS, thì việc thực hiện một cách có lỗi hành vi tương ứng mới bị coi là phạm tội Đây chính là đặc điểm thể hiện bản chất pháp lý của tội phạm là hành vi mà việc áp dụng chế tài (biện pháp tác động

về mặt pháp lý) của các ngành luật ít nghiêm khắc (như dân sự, lao động, hoặc hành chính, v.v ) vẫn không thể ngăn chặn được, nên đã đến mức phải áp dụng chế tài (biện pháp tác động về mặt pháp lý) của một ngành luật khác nghiêm khắc hơn – luật hình sự [2, tr.107] Như vậy không phải hành vi vi phạm pháp luật chứng khoán nào cũng được coi là tội phạm, chỉ hành vi nào thuộc một trong các trường hợp được quy định tại 04 điều luật (từ Điều 209 đến Điều 212) của Bộ luật hình sự năm

2015 mới được coi là phạm tội trong lĩnh vực chứng khoán

Thứ tư, chủ thể của các tội phạm trong lĩnh vực chứng khoán

Tội phạm trong lĩnh vực chứng khoán có thể được thực hiện bởi cá nhân hoặc doanh nghiệp (thông qua người đại diện) Đây là điều dễ hiểu Bởi lẽ, các nhà đầu tư trên thị trường chứng khoán bao gồm cả cá nhân và pháp nhân Trong số đó, không hiếm trường hợp, nhà đầu tư có tổ chức có hành vi lạm dụng thông tin, sử dụng nghiệp vụ cao để trục lợi bằng cách đưa ra thông tin giả hoặc che giấu thông tin nhằm làm cho nhà đầu tư định hướng sai trong

quyết định Trong trường hợp này, cần thiết phải xử lý trách nhiệm của pháp nhân chứ không chỉ có người quản lý của pháp nhân Ngoài ra, bản thân cũng không ít trường hợp các doanh nghiệp phát hành chứng khoán cố ý đưa ra thông tin không đúng sự thật nhằm thu hút nhà đầu tư Như vậy, thực tiễn cho thấy, không chỉ cá nhân mà pháp nhân cũng có thể thực hiện các hành vi có tính nguy hiểm cho xã hội trên thị trường chứng khoán Vì vậy, cần phải xem xét trách nhiệm hình sự của pháp nhân đối với hành vi phạm tội trong lĩnh vực chứng khoán Việc xác định pháp nhân là chủ thể của tội phạm trong lĩnh vực chứng khoán đã được hầu hết các nước trên thế giới thừa nhận Việt Nam cũng

đã thừa nhận trong BLHS năm 2015 Điều 75 BLHS năm 2015 quy định:

1 Pháp nhân thương mại chỉ phải chịu trách nhiệm hình sự khi có đủ các điều kiện sau đây:

a) Hành vi phạm tội được thực hiện nhân danh pháp nhân thương mại;

b) Hành vi phạm tội được thực hiện vì lợi ích của pháp nhân thương mại;

c) Hành vi phạm tội được thực hiện có sự chỉ đạo, điều hành hoặc chấp thuận của pháp nhân thương mại;

d) Chưa hết thời hiệu truy cứu trách nhiệm hình sự quy định tại khoản 2 và khoản 3 Điều 27 của Bộ luật này

2 Việc pháp nhân thương mại chịu trách nhiệm hình sự không loại trừ trách nhiệm hình sự của cá nhân

Thứ năm, tính chịu hình phạt

Tính nguy hiểm cho xã hội, tính trái pháp luật hình sự của hành vi phạm tội đều phải được xác định bằng việc qui định áp dụng chế tài hình sự (hình phạt, các biện pháp tư pháp và các biện pháp cưỡng chế hình sự khác) “ Nhà làm luật

khi quy định điều cấm trong Phần riêng BLHS (tội phạm) bao giờ cũng quy định chế tài pháp lý cụ thể tương ứng đối với việc vi phạm điều cấm đó (hình phạt), ngoài hình phạt ra trong Phần chung BLHS còn quy định cả các biện pháp cưỡng chế về hình sự khác nữa Có nghĩa là, tính trái PLHS của một tội phạm bao giờ cũng bao gồm cả tính phải chịu hình phạt của nó nữa (mà chính xác hơn phải gọi là "tính bị đe dọa áp dụng hình phạt", "tính cần phải bị áp dụng hình phạt" hoặc "tính phải bị xử lý về hình sự")” [2, tr.108]

Luật hình sự qui định áp dụng các hình phạt và các biện pháp tư pháp, biện pháp cưỡng chế khác cho cá nhân, pháp nhân thương mại có hành vi phạm tội trong lĩnh vực chứng khoán Đây là căn cứ để Toà án áp dụng hình phạt đối với chủ thể có hành vi phạm tội trong lĩnh vực chứng khoán

1.3 Quá trình phát triển của các quy định về các tội phạm trong lĩnh vực chứng khoán trong pháp luật hình sự Việt Nam

1.3.1 Các quy định về các tội phạm trong lĩnh vực chứng khoán trước khi Bộ luật hình sự năm 2015 được ban hành

BLHS năm 1985 và các văn bản pháp luật hình sự trước đó không có quy định về các tội phạm lĩnh vực chứng khoán do tại thời điểm BLHS năm

1985 ra đời, thị trường chứng khoán chưa tồn tại ở Việt Nam

Chỉ sau khi nước ta đổi mới, chứng khoán và thị trường chứng khoán mới bắt đầu hình thành ở Việt Nam trong những năm 1990:

Để hoàn thiện thể chế kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa và xây dựng kênh huy động vốn phục vụ sự nghiệp công nghiệp hóa, hiện đại hóa đất nước, Đảng và Chính phủ đã chủ trương xây dựng và phát triển thị trường chứng khoán (TTCK) từ đầu những năm 1990 Thực hiện chủ trương trên, Chính phủ đã sớm chỉ đạo Bộ Tài chính và Ngân hàng Nhà nước nghiên cứu đề án xây dựng và phát triển TTCK Việt Nam Khác với các nước có lịch sử