BÀI GIẢNG TỔ CHỨC LẠI DOANH NGHIỆP

Nhóm – Luật Thương mại ThS: Dương Mỹ An DANH SÁCH NHÓM STT Họ tên Lê Lý Diễm Mã số SV 33111023458 Đinh Thị Hương 33111023881 Nguyễn Thị Bé Ly 33121022080 Lê Trần Phương Linh 33101023889 Nguyễn Thành Nghĩa 33121025273 Trương Anh Tuấn 33111023436 Đề tài: Tổ chức lại Doanh nghiệp Phân công công viêc Phụ trách nội dung chia, tách doanh nghiệp, tổng hợp làm, đóng góp ý kiến để hồn chỉnh đề tài thuyết trình Phụ trách trả lời câu hỏi nhóm phản biện Phụ trách nội dung chuyển đổi doanh nghiệp, tổng hợp làm, đóng góp ý kiến để hồn chỉnh đề tài thuyết trình Phụ trách nội dung nghiên cứu chuyên sâu M&A, tổng hợp làm, đóng góp ý kiến để hồn chỉnh đề tài thuyết trình Phụ trách trả lời câu hỏi nhóm phản biện Phụ trách nội dung hợp nhất, sáp nhập doanh nghiệp, tổng hợp làm, đóng góp ý kiến để hồn chỉnh đề tài thuyết trình Page Nhóm – Luật Thương mại ThS: Dương Mỹ An MỤC LỤC Đề tài: Tổ chức lại Doanh nghiệp Page Nhóm – Luật Thương mại ThS: Dương Mỹ An TỔ CHỨC LẠI DOANH NGHIỆP CƠ SỞ LÝ LUẬN 1.1 Tổ chức lại doanh nghiệp gì? Tổ chức lại doanh nghiệp bao gồm chia, tách, hợp nhất, sáp nhập chuyển đổi hình thức pháp lý doanh nghiệp Đây biện pháp tái cấu trúc lại doanh nghiệp cho phù hợp với mục tiêu, tầm nhìn sứ mệnh mà doanh nghiệp hướng tới 1.2 Tại phải tổ chức lại doanh nghiệp? Mục đích tổ chức lại doanh nghiệp nhằm tạo cho doanh nghiệp khả thực hoạt động sản xuất kinh doanh cách hiệu quả, từ tạo lợi cạnh tranh bền vững, nâng cao vị thị trường 1.3 Các hình thức tổ chức lại doanh nghiệp 1.3.1 Chia doanh nghiệp Căn vào điều 150 luật Doanh nghiệp 2005: Công ty trách nhiệm hữu hạn, cơng ty cổ phần chia thành số công ty loại Thủ tục chia công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần quy định sau: a) Hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty Đại hội đồng cổ đông công ty bị chia thông qua định chia công ty theo quy định Luật Điều lệ công ty Quyết định chia cơng ty phải có nội dung chủ yếu tên, địa trụ sở cơng ty bị chia; tên công ty thành lập; nguyên tắc thủ tục chia tài sản công ty; phương án sử dụng lao động; thời hạn thủ tục chuyển đổi phần vốn góp, cổ phần, trái phiếu công ty bị chia sang công ty thành lập; nguyên tắc giải nghĩa vụ công ty bị chia; thời hạn thực chia công ty Quyết định chia công ty phải gửi đến tất chủ nợ thông báo cho người lao động biết thời hạn mười lăm ngày, kể từ ngày thông qua định; b) Các thành viên, chủ sở hữu công ty cổ đông công ty thành lập thông qua Điều lệ, bầu bổ nhiệm Chủ tịch Hội đồng thành viên, Chủ tịch công ty, Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc tiến hành đăng ký kinh doanh theo quy định Luật Trong trường hợp này, hồ sơ đăng ký kinh doanh phải kèm theo định chia công ty quy định điểm a khoản Công ty bị chia chấm dứt tồn sau công ty đăng ký kinh doanh Các công ty phải liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ chưa Đề tài: Tổ chức lại Doanh nghiệp Page Nhóm – Luật Thương mại ThS: Dương Mỹ An toán, hợp đồng lao động nghĩa vụ tài sản khác công ty bị chia thỏa thuận với chủ nợ, khách hàng người lao động để số cơng ty thực nghĩa vụ 1.3.2 Tách doanh nghiệp Căn vào điều 151 luật Doanh nghiệp 2005: Công ty trách nhiệm hữu hạn, cơng ty cổ phần tách cách chuyển phần tài sản cơng ty có (sau gọi công ty bị tách) để thành lập công ty loại (sau gọi công ty tách); chuyển phần quyền nghĩa vụ công ty bị tách sang công ty tách mà không chấm dứt tồn công ty bị tách Thủ tục tách công ty trách nhiệm hữu hạn công ty cổ phần quy định sau: a) Hội đồng viên, chủ sở hữu công ty Đại hội đồng cổ đông công ty bị tách thông qua định tách công ty theo quy định Luật Điều lệ công ty Quyết định tách công ty phải có nội dung chủ yếu tên, địa trụ sở cơng ty bị tách; tên công ty tách thành lập; phương án sử dụng lao động; giá trị tài sản, quyền nghĩa vụ chuyển từ công ty bị tách sang công ty tách; thời hạn thực tách công ty Quyết định tách công ty phải gửi đến tất chủ nợ thông báo cho người lao động biết thời hạn mười lăm ngày, kể từ ngày thông qua định; b) Các thành viên, chủ sở hữu công ty cổ đông công ty tách thông qua Điều lệ, bầu bổ nhiệm Chủ tịch Hội đồng thành viên, Chủ tịch công ty, Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc tiến hành đăng ký kinh doanh theo quy định Luật Trong trường hợp này, hồ sơ đăng ký kinh doanh phải kèm theo định tách công ty quy định điểm a khoản Sau đăng ký kinh doanh, công ty bị tách công ty tách phải liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ chưa toán, hợp đồng lao động nghĩa vụ tài sản khác công ty bị tách, trừ trường hợp công ty bị tách, công ty thành lập, chủ nợ, khách hàng người lao động công ty bị tách có thỏa thuận khác • Phân biệt chia tách doanh nghiệp: CHIA DOANH NGHIỆP TÁCH DOANH NGHIỆP TT Tiêu chí A  B+C+… A A+B+C+… Cơng thức Loại hình doanh Cty TNHH, Cty Cổ phần (cùng loại) nghiệp Tư cách pháp Còn tư cách pháp nhân (Quy mô nhân công Chấm dứt tư cách pháp nhân nhỏ hơn) ty bị chia tách Đề tài: Tổ chức lại Doanh nghiệp Page Nhóm – Luật Thương mại ThS: Dương Mỹ An Chuyển giao phần tài sản Chuyển giao toàn tài sản nghĩa vụ khoản nợ sang nghĩa vụ khoản nợ chưa công ty tách Các cơng ty Chuyển giao tài tốn sang cơng ty liên đới chịu trách nhiệm sản nghĩa vụ chia Các công ty liên đới chịu khoản nợ chưa toán, hợp khoản nợ trách nhiệm nghĩa vụ đồng lao động nghĩa vụ tài sản thỏa thuận khác khác công ty bị tách thỏa thuận khác Từ pháp luật nêu trên, thấy điểm khác hai hoạt động cơng ty bị chia khơng tiếp tục tồn sau tiến hành thủ tục chia công ty, công ty bị tách tiếp tục tồn hoạt động 1.3.3 Hợp doanh nghiệp Căn điều 152 luật Doanh nghiệp 2005: Hai số công ty loại (sau gọi công ty bị hợp nhất) hợp thành công ty (sau gọi công ty hợp nhất) cách chuyển toàn tài sản, quyền, nghĩa vụ lợi ích hợp pháp sang cơng ty hợp nhất, đồng thời chấm dứt tồn công ty bị hợp Thủ tục hợp công ty quy định sau: a Các công ty bị hợp chuẩn bị hợp đồng hợp Hợp đồng hợp phải có nội dung chủ yếu tên, địa trụ sở cơng ty bị hợp nhất; tên, địa trụ sở công ty hợp nhất; thủ tục điều kiện hợp nhất; phương án sử dụng lao động; thời hạn, thủ tục điều kiện chuyển đổi tài sản, chuyển đổi phần vốn góp, cổ phần, trái phiếu cơng ty bị hợp thành phần vốn góp, cổ phần, trái phiếu công ty hợp nhất; thời hạn thực hợp nhất; dự thảo Điều lệ công ty hợp nhất; b Các thành viên, chủ sở hữu công ty cổ đông công ty bị hợp thông qua hợp đồng hợp nhất, Điều lệ công ty hợp nhất, bầu bổ nhiệm Chủ tịch Hội đồng thành viên, Chủ tịch công ty, Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc công ty hợp tiến hành đăng ký kinh doanh công ty hợp theo quy định Luật Trong trường hợp này, hồ sơ đăng ký kinh doanh phải kèm theo hợp đồng hợp Hợp đồng hợp phải gửi đến chủ nợ thông báo cho người lao động biết thời hạn mười lăm ngày, kể từ ngày thông qua Trường hợp hợp mà theo cơng ty hợp có thị phần từ 30% đến 50% thị trường liên quan đại điện hợp pháp công ty bị hợp phải thông báo cho quan quản lý cạnh tranh trước tiến hành hợp nhất, trừ trường hợp pháp luật cạnh tranh có quy định khác Cấm trường hợp hợp mà theo cơng ty hợp có thị phần 50% thị trường có liên quan, trừ trường hợp pháp luật cạnh tranh có quy định khác Sau đăng ký kinh doanh, công ty bị hợp chấm dứt tồn tại; công ty hợp hưởng quyền lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm khoản nợ Đề tài: Tổ chức lại Doanh nghiệp Page Nhóm – Luật Thương mại ThS: Dương Mỹ An chưa toán, hợp đồng lao động nghĩa vụ tài sản khác công ty bị hợp 1.3.4 Sáp nhập doanh nghiệp Căn theo điều 153 luật Doanh nghiệp 2005: Một số công ty loại (sau gọi công ty bị sáp nhập) sáp nhập vào công ty khác (sau gọi công ty nhận sáp nhập) cách chuyển toàn tài sản, quyền, nghĩa vụ lợi ích hợp pháp sang cơng ty nhận sáp nhập, đồng thời chấm dứt tồn công ty bị sáp nhập Thủ tục sáp nhập công ty quy định sau: a Các công ty liên quan chuẩn bị hợp đồng sáp nhập dự thảo Điều lệ công ty nhận sáp nhập Hợp đồng sáp nhập phải có nội dung chủ yếu tên, địa trụ sở cơng ty nhận sáp nhập; tên, địa trụ sở công ty bị sáp nhập; thủ tục điều kiện sáp nhập; phương án sử dụng lao động; thủ tục, thời hạn điều kiện chuyển đổi tài sản, chuyển đổi phần vốn góp, cổ phần, trái phiếu cơng ty bị sáp nhập thành phần vốn góp, cổ phần, trái phiếu công ty nhận sáp nhập; thời hạn thực sáp nhập; b Các thành viên, chủ sở hữu công ty cổ đông công ty liên quan thông qua hợp đồng sáp nhập, Điều lệ công ty nhận sáp nhập tiến hành đăng ký kinh doanh công ty nhận sáp nhập theo quy định Luật Trong trường hợp này, hồ sơ đăng ký kinh doanh phải kèm theo hợp đồng sáp nhập Hợp đồng sáp nhập phải gửi đến tất chủ nợ thông báo cho người lao động biết thời hạn mười lăm ngày, kể từ ngày thông qua; c Sau đăng ký kinh doanh, công ty bị sáp nhập chấm dứt tồn tại; công ty nhận sáp nhập hưởng quyền lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm khoản nợ chưa toán, hợp đồng lao động nghĩa vụ tài sản khác công ty bị sáp nhập Trường hợp sáp nhập mà theo cơng ty nhận sáp nhập có thị phần từ 30% đến 50% thị trường liên quan đại điện hợp pháp công ty thông báo cho quan quản lý cạnh tranh trước tiến hành sáp nhập, trừ trường hợp pháp luật cạnh tranh có quy định khác Cấm trường hợp sáp nhập công ty mà theo cơng ty nhận sáp nhập có thị phần 50% thị trường có liên quan, trừ trường hợp pháp luật cạnh tranh có quy định khác Đề tài: Tổ chức lại Doanh nghiệp Page Nhóm – Luật Thương mại • Phân biệt hợp sáp nhập doanh nghiệp: TT Tiêu chí Hợp DN Công thức A+B+C+…  X ThS: Dương Mỹ An Sáp nhập DN A+B+C+…  A (A có quy mơ lớn hơn) Loại hình doanh Áp dụng cho tất loại hình công ty loại nghiệp Tư cách pháp Công ty nhận sáp nhập nhân cơng ty tư cách pháp nhân, Công ty Chấm dứt tư cách pháp nhân bị hợp nhất, sáp bị sáp nhập chấm dứt tư nhập cách phấp nhân Quy mô sau sáp nhập lớn Chuyển giao tài Toàn tài sản nghĩa vụ Toàn tài sản nghĩa vụ sản nghĩa vụ khoản nợ chuyển giao sang khoản nợ khoản nợ cho công ty thành lập từ chuyển giao cho công ty công ty bị hợp nhận sáp nhập Đòi hỏi mức độ hợp tác cao Được tạo từ ưu Tính phổ biến doanh nghiệp tham cạnh tranh sáp nhập gia Do chưa phổ biến nhiều phổ biến • Trường hợp cấm điều 152, 153 luật doanh nghiệp năm 2005 quy định rõ luật cạnh tranh 2004: Điều 18 Trường hợp tập trung kinh tế bị cấm Cấm tập trung kinh tế thị phần kết hợp doanh nghiệp tham gia tập trung kinh tế chiếm 50% thị trường liên quan, trừ trường hợp quy định Điều 19 Luật trường hợp doanh nghiệp sau thực tập trung kinh tế thuộc loại doanh nghiệp nhỏ vừa theo quy định pháp luật Điều 19 Trường hợp miễn trừ tập trung kinh tế bị cấm Tập trung kinh tế bị cấm quy định Điều 18 Luật xem xét miễn trừ trường hợp sau đây: Một nhiều bên tham gia tập trung kinh tế nguy bị giải thể lâm vào tình trạng phá sản; Việc tập trung kinh tế có tác dụng mở rộng xuất góp phần phát triển kinh tế - xã hội, tiến kỹ thuật, công nghệ Điều 20 Thông báo việc tập trung kinh tế Các doanh nghiệp tập trung kinh tế có thị phần kết hợp từ 30% đến 50% thị trường liên quan đại diện hợp pháp doanh nghiệp phải thơng báo cho quan quản lý cạnh tranh trước tiến hành tập trung kinh tế Đề tài: Tổ chức lại Doanh nghiệp Page Nhóm – Luật Thương mại ThS: Dương Mỹ An Trường hợp thị phần kết hợp doanh nghiệp tham gia tập trung kinh tế thấp 30% thị trường liên quan trường hợp doanh nghiệp sau thực tập trung kinh tế thuộc loại doanh nghiệp nhỏ vừa theo quy định pháp luật khơng phải thơng báo Các doanh nghiệp tham gia tập trung kinh tế hưởng miễn trừ quy định Điều 19 Luật nộp hồ sơ đề nghị hưởng miễn trừ theo quy định Mục Chương thay cho thông báo việc tập trung kinh tế 1.3.5 Chuyển đổi công ty Chuyển đổi loại hình doanh nghiệp hình thức cấu lại doanh nghiệp cho phù hợp với quy mô phát triển Doanh nghiệp Sau đăng ký kinh doanh, Công ty chuyển đổi chấm dứt tồn Công ty chuyển đổi hưởng quyền lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm khoản nợ chưa toán, hợp đồng lao động nghĩa vụ tài sản khác công ty chuyển đổi Các loại hình cơng ty chuyển đổi doanh nghiệp: công ty trách nhiệm hữu hạn chuyển đổi thành cơng ty cổ phần ngược lại * Quy định trước làm thủ tục chuyển đổi theo điều 154 luật Doanh nghiệp 2005: Hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty Đại hội đồng cổ đông thông qua định chuyển đổi Điều lệ công ty chuyển đổi Quyết định chuyển đổi phải có nội dung chủ yếu tên, địa trụ sở công ty chuyển đổi; tên, địa trụ sở cơng ty chuyển đổi; thời hạn điều kiện chuyển tài sản, phần vốn góp, cổ phần, trái phiếu công ty chuyển đổi thành tài sản, cổ phần, trái phiếu, phần vốn góp cơng ty chuyển đổi; phương án sử dụng lao động; thời hạn thực chuyển đổi; Quyết định chuyển đổi phải gửi đến tất chủ nợ thông báo cho người lao động biết thời hạn mười lăm ngày, kể từ ngày thông qua định; Việc đăng ký kinh doanh công ty chuyển đổi tiến hành theo quy định Luật Trong trường hợp này, hồ sơ đăng ký kinh doanh phải kèm theo định chuyển đổi Sau đăng ký kinh doanh, công ty chuyển đổi chấm dứt tồn tại; công ty chuyển đổi hưởng quyền lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm khoản nợ chưa toán, hợp đồng lao động nghĩa vụ tài sản khác công ty chuyển đổi Đề tài: Tổ chức lại Doanh nghiệp Page Nhóm – Luật Thương mại • ThS: Dương Mỹ An Bảng tóm tắt loại hình chuyển đổi: Loại hình chuyển đổi Cơng ty TNHH MTV thành Cơng ty TNHH TV (Căn vào điều 31 NĐ 102/2010/ NĐ-CP) Điều kiện chuyển đổi Phương thức chuyển đổi Chủ sở hữu cơng ty góp đủ số vốn vào công ty cam kết Trừ khoản điều 31 - Chủ sở hữu công ty chuyển nhượng, cho, tặng phần sở hữu cơng ty cho người khác -Công ty huy động thêm vốn góp từ người khác Cơng ty Việc chuyển nhượng nhận góp vốn đầu tư - Một cổ đông Đề tài: Tổ chức lại Doanh nghiệp Thủ tục chuyển đổi Trách nhiệm Công ty chuyển đổi - Trong thời hạn 15 ngày làm việc, kể Công ty từ ngày chủ sở hữu công ty chuyển chuyển đổi nhượng, cho, tặng phần sở hữu đương nhiên ḿnh công ty cho một kế thừa toàn số người khác công ty huy động quyền thêm vốn góp vốn cam kết góp từ lợi ích hợp người khác, công ty pháp, chịu gửi nộp hồ sơ chuyển đổi trách nhiệm quan đăng ký kinh doanh khoản quan nhà nước có thẩm quyền quản lý nợ, gồm đầu tư cấp Giấy chứng nhận đầu nợ thuế, hợp tư Hồ sơ, trình tự thủ tục chuyển đổi đồng lao thực theo quy định tương ứng động Nghị định số 43/2010/NĐ-CP ngày 15 nghĩa vụ tháng năm 2010 Chính phủ khác đăng ký doanh nghiệp cơng ty - Trong thời hạn 05 ngày làm việc, kể chuyển đổi từ ngày nhận hồ sơ chuyển đổi, quan đăng ký kinh doanh quan nhà nước quản lý đầu tư có thẩm quyền cấp lại Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Giấy chứng nhận đầu tư tương ứng - Trong thời hạn 15 ngày làm việc, kể Cơng ty Page Nhóm – Luật Thương mại CP công ty TNHH hai TV trở lên thành công ty TNHH MTV (Căn vào điều 32 NĐ 102/2010/ NĐ-CP) cổ phần, phần vốn góp phải thực theo giá thị trường, giá định theo phương pháp tài sản, phương pháp dòng tiền chiết khấu phương pháp khác Cơng ty Bằng cách chào bán chứng khốn cơng chúng Đề tài: Tổ chức lại Doanh nghiệp ThS: Dương Mỹ An thành viên nhận chuyển nhượng toàn cổ phần, phần vốn góp tương ứng tất cổ đơng, thành viên lại - Một cổ đơng thành viên pháp nhân nhận góp vốn đầu tư tồn cổ phần phần vốn góp tất cổ đơng, thành viên lại - Một tổ chức cá nhân thành viên cổ đơng nhận chuyển nhượng nhận góp vốn đầu tư toàn số cổ phần phần vốn góp tất cổ đơng thành viên công ty từ ngày cổ đông thành viên nhận chuyển nhượng công ty gửi nộp hồ sơ chuyển đổi quan đăng ký kinh doanh nơi doanh nghiệp đăng ký quan nhà nước có thẩm quyền quản lý đầu tư cấp Giấy chứng nhận đầu tư - Chuyển đổi thành - Trong thời hạn 05 ngày làm việc, kể - Trong thời hạn 05 ngày làm việc, kể từ ngày nhận hồ sơ chuyển đổi, quan đăng ký kinh doanh quan nhà nước có thẩm quyền quản lý đầu tư cấp lại Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Giấy chứng nhận đầu tư Page 10 chuyển đổi đương nhiên kế thừa toàn quyền lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm khoản nợ, gồm nợ thuế, hợp đồng lao động nghĩa vụ khác công ty chuyển đổi Cơng ty Nhóm – Luật Thương mại TNHH thành công ty CP (Căn vào điều 33 NĐ 102/2010/ NĐ-CP) điều kiện chuyển đổi, trình tự, thủ tục điều kiện chào bán chứng khoán thực theo quy định pháp luật chứng khốn DNTN thành cơng ty TNHH (Căn vào điều 36 NĐ 102/2010/ NĐ-CP) - Có đủ điều kiện quy định Điều 24 Luật Doanh nghiệp; - Chủ doanh nghiệp tư nhân phải chủ sở hữu công ty (đối với trường hợp chuyển đổi thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên cá nhân) thành viên (đối với trường hợp chuyển đổi thành công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên); - Chủ doanh nghiệp tư nhân cam kết văn Đề tài: Tổ chức lại Doanh nghiệp ThS: Dương Mỹ An công ty cổ phần mà không huy động thêm người khác góp vốn cổ phần, khơng bán cổ phần có cho người khác; - Chuyển đổi thành công ty cổ phần kết hợp với chào bán chứng khốn cơng chúng; - Chuyển đổi thành công ty cổ phần kết hợp với chào bán cổ phần cho 100 nhà đầu tư xác định từ ngày nhận hồ sơ chuyển đổi, quan đăng ký kinh doanh quan nhà nước quản lý đầu tư cấp lại Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Giấy chứng nhận đầu tư tương ứng; đồng thời, thu hồi lại Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, Giấy chứng nhận đầu tư cấp công ty chuyển đổi Trong thời hạn 10 ngày làm việc, kể từ ngày nhận hồ sơ, quan đăng ký kinh doanh xem xét cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp có đủ điều kiện quy định khoản Điều Trường hợp từ chối, phải trả lời văn nêu rõ lý hướng dẫn yêu cầu cần sửa đổi, bổ sung Hồ sơ chuyển đổi thực theo quy định tương ứng Nghị định Page 11 chuyển đổi đương nhiên kế thừa toàn quyền lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm khoản nợ, gồm nợ thuế, hợp đồng lao động nghĩa vụ khác công ty chuyển đổi Nhóm – Luật Thương mại chịu trách nhiệm cá nhân toàn tài sản tất khoản nợ chưa toán doanh nghiệp tư nhân cam kết toán đủ số nợ đến hạn; ThS: Dương Mỹ An số 43/2010/NĐ-CP ngày 15 tháng năm 2010 Chính phủ đăng ký doanh nghiệp - Chủ doanh nghiệp tư nhân có thỏa thuận văn với bên hợp đồng chưa lý việc công ty trách nhiệm hữu hạn chuyển đổi tiếp nhận thực hợp đồng đó; - Chủ doanh nghiệp tư nhân cam kết văn có thỏa thuận văn với thành viên góp vốn khác việc tiếp nhận sử dụng lao động có doanh nghiệp tư nhân Đề tài: Tổ chức lại Doanh nghiệp Page 12 Nhóm – Luật Thương mại • ThS: Dương Mỹ An Một số trường hợp không chuyển đổi: - Doanh nghiệp tư nhân không chuyển lên Công ty cổ phần - Công ty thành viên không chuyển lên Công ty cổ phần - Công ty có thành viên khơng chuyển lên Cơng ty cổ phần - Cơng ty có điều kiện chuyển sang loại hình khác phải chứng minh lại điều kiện Việc chuyển đổi loại hình thực từ DNTN lên TNHH, từ TNHH lên Cổ Phần, DNTN chuyển đổi trực tiếp lên Cổ Phần 1.4 Hồ sơ đăng ký doanh nghiệp 1.4.1 Đối với chia, tách, hợp nhất, sáp nhập doanh nghiêp Căn theo điều 22 Nghị định 43/2010/NĐ-CP, Hồ sơ đăng ký doanh nghiệp công ty thành lập sở chia, tách, hợp công ty nhận sáp nhập sau: Trường hợp chia công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần thành số cơng ty loại, ngồi giấy tờ quy định Điều 20, Điều 21 Nghị định này, hồ sơ đăng ký doanh nghiệp phải có định chia công ty theo quy định Điều 150 Luật Doanh nghiệp, biên họp Hội đồng thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, biên họp Đại hội đồng cổ đông công ty cổ phần việc chia công ty Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp giấy tờ tương đương khác công ty Trường hợp tách công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần để thành lập cơng ty loại, ngồi giấy tờ quy định Điều 20, Điều 21 Nghị định này, hồ sơ đăng ký doanh nghiệp công ty tách phải có định tách cơng ty theo quy định Điều 151 Luật Doanh nghiệp, biên họp Hội đồng thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, biên họp Đại hội đồng cổ đông công ty cổ phần việc tách công ty hợp lệ Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp giấy tờ tương đương khác công ty Trường hợp hợp số công ty loại thành công ty mới, giấy tờ quy định Điều 20, Điều 21 Nghị định này, hồ sơ đăng ký doanh nghiệp phải có hợp đồng hợp cơng ty theo quy định Điều 152 Luật Doanh nghiệp, biên họp định Hội đồng thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, biên họp định Đại hội đồng cổ đông công ty cổ phần việc hợp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp giấy tờ tương đương khác công ty bị hợp Trường hợp sáp nhập công ty vào công ty khác loại, giấy tờ quy định Chương V Nghị định này, hồ sơ đăng ký doanh nghiệp công ty nhận sáp nhập phải có thêm hợp đồng sáp nhập theo quy định Điều 153 Luật Doanh nghiệp, Đề tài: Tổ chức lại Doanh nghiệp Page 13 Nhóm – Luật Thương mại ThS: Dương Mỹ An biên họp định Hội đồng thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, biên họp Đại hội đồng cổ đông công ty cổ phần việc sáp nhập Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp công ty nhận sáp nhập công ty bị sáp nhập Việc đăng bố cáo thành lập doanh nghiệp thực đồng thời với việc bố cáo chấm dứt hoạt động doanh nghiệp cũ việc giải quyền nghĩa vụ có liên quan 1.4.2 Đối với chuyển đổi công ty Căn theo điều 23 nghị định 43/2010/NĐ-CP, hồ sơ đăng ký doanh nghiệp trường hợp chuyển đổi doanh nghiệp sau: Trường hợp chuyển đổi công ty TNHH thành viên thành công ty TNHH hai thành viên trở lên, hồ sơ đăng ký chuyển đổi bao gồm: a) Giấy đề nghị chuyển đổi doanh nghiệp; b) Điều lệ công ty chuyển đổi theo quy định Điều 22 Luật Doanh nghiệp; c) Danh sách thành viên theo mẫu Bộ Kế hoạch Đầu tư ban hành hợp lệ giấy tờ chứng thực cá nhân quy định Điều 24 Nghị định thành viên công ty trường hợp thành viên cá nhân Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp trường hợp thành viên công ty tổ chức; d) Hợp đồng chuyển nhượng giấy tờ xác nhận việc tặng cho phần quyền sở hữu công ty trường hợp chủ sở hữu công ty chuyển nhượng, tặng cho phần sở hữu cơng ty cho cá nhân khác; Quyết định chủ sở hữu công ty việc huy động thêm vốn góp trường hợp cơng ty huy động thêm vốn góp từ cá nhân khác Khi nhận Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp công ty chuyển đổi, công ty phải nộp lại gốc Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp giấy tờ tương đương khác công ty chuyển đổi Trường hợp chuyển đổi công ty TNHH hai thành viên trở lên thành công ty TNHH thành viên, hồ sơ đăng ký chuyển đổi bao gồm: a) Giấy đề nghị chuyển đổi doanh nghiệp; b) Điều lệ công ty chuyển đổi theo quy định Điều 22 Luật Doanh nghiệp; c) Bản hợp lệ định thành lập Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp giấy tờ tương đương trường hợp chủ sở hữu tổ chức giấy tờ chứng thực cá nhân khác quy định Điều 24 Nghị định trường hợp chủ sở hữu cá nhân; d) Danh sách người đại diện theo ủy quyền Công ty TNHH thành viên tổ chức theo quy định khoản Điều 67 Luật Doanh nghiệp; giấy tờ chứng thực cá nhân quy định Điều 24 Nghị định người đại diện theo ủy quyền trường hợp Công ty TNHH thành viên tổ chức theo quy định khoản Điều 67 Luật Doanh nghiệp đ) Hợp đồng chuyển nhượng phần vốn góp cơng ty; Đề tài: Tổ chức lại Doanh nghiệp Page 14 Nhóm – Luật Thương mại ThS: Dương Mỹ An e) Quyết định văn biên họp Hội đồng thành viên việc chuyển đổi loại hình công ty Khi nhận Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp công ty chuyển đổi, công ty phải nộp lại gốc Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp giấy tờ tương đương khác công ty chuyển đổi Trường hợp chuyển đổi doanh nghiệp tư nhân thành công ty trách nhiệm hữu hạn, hồ sơ đăng ký chuyển đổi bao gồm: a) Giấy đề nghị chuyển đổi doanh nghiệp; b) Điều lệ công ty; c) Danh sách chủ nợ số nợ chưa toán, gồm nợ thuế, thời hạn toán; danh sách người lao động có; danh sách hợp đồng chưa lý; d) Danh sách thành viên theo quy định Điều 23 Luật Doanh nghiệp trường hợp chuyển đổi thành công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên; hợp lệ giấy tờ chứng thực cá nhân quy định Điều 24 Nghị định thành viên công ty trường hợp thành viên cá nhân Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp trường hợp thành viên công ty tổ chức; đ) Văn cam kết chủ doanh nghiệp tư nhân việc chịu trách nhiệm cá nhân tồn tài sản tất khoản nợ chưa toán doanh nghiệp tư nhân cam kết toán đủ số nợ đến hạn; e) Văn thỏa thuận với bên hợp đồng chưa lý việc công ty trách nhiệm hữu hạn chuyển đổi tiếp nhận thực hợp đồng đó; g) Văn cam kết chủ doanh nghiệp tư nhân thỏa thuận chủ doanh nghiệp tư nhân thành viên góp vốn khác việc tiếp nhận sử dụng lao động có doanh nghiệp tư nhân Khi nhận Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp công ty chuyển đổi, doanh nghiệp phải nộp lại gốc Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp giấy tờ tương đương khác doanh nghiệp chuyển đổi Trường hợp chuyển đổi công ty trách nhiệm hữu hạn thành công ty cổ phần ngược lại, hồ sơ đăng ký chuyển đổi bao gồm: a) Giấy đề nghị chuyển đổi doanh nghiệp; b) Quyết định chủ sở hữu công ty Quyết định Biên họp Hội đồng thành viên Đại hội đồng cổ đông việc chuyển đổi công ty; c) Điều lệ công ty sau chuyển đổi; d) Danh sách thành viên danh sách cổ đông sáng lập cổ đông phổ thông giấy tờ theo quy định khoản Điều 19 Luật Doanh nghiệp; đ) Hợp đồng chuyển nhượng phần vốn góp thoả thuận góp vốn đầu tư Khi nhận Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp công ty chuyển đổi, công ty phải nộp lại gốc Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp giấy tờ tương đương khác công ty chuyển đổi Đề tài: Tổ chức lại Doanh nghiệp Page 15 Nhóm – Luật Thương mại ThS: Dương Mỹ An NGHIÊN CỨU CHUYÊN SÂU TỔNG QUAN VỀ M&A VÀ KHUNG PHÁP LÝ CHO M&A TẠI VIỆT NAM 1/ Khái niêm M&A: M&A viết tắt cụm từ tiếng Anh mergers and acquisitions có nghĩa mua bán sáp nhập M&A hiểu chung có việc mua, bán, hợp phần tồn tài sản, cổ phiếu cơng ty với công ty khác Merger thường áp dụng giao dịch hai cơng ty có quy mơ tương đương tiến hành nhập vào thành cơng ty mới, hình thức thường gọi hợp Acquisitions diễn trường hợp cơng ty mua lại phần tồn tài sản, cổ phiếu hay nhiều công ty khác 2/ Khi doanh nghiệp tham gia vào hoạt động M&A? 2.1/ Thâm nhập vào thị trường mới: Khi doanh nghiệp muốn mở rộng địa bàn kinh doanh, thêm dòng sản phẩm mở rộng mạng lưới phân phối Ví dụ việc doanh nghiệp nước ngồi đầu tư vào Việt Nam Thay gây dựng từ đầu từ việc đầu tư chi phí cho sở hạ tầng, triển khai mạng lưới phân phối, xây dựng thương hiệu, v.v, doanh nghiệp thực chiến lược mua lại doanh nghiệp nước với hệ thống, người có sẵn để tiết kiệm chi phí nhanh chóng đạt mục tiêu Như việc Unilever mua lại thương hiệu P/S, Colgate - Palmolive mua lại kem đánh Dạ Lan Doanh nghiệp nước muốn xâm nhập vào thị trường quốc tế nghĩ đến M&A Điển hình gần việc Hanel – Việt Nam mua lại khách sạn Daewoo Tập đoàn Daewoo – Hàn Quốc Hay việc Lenovo mua lại dòng máy tính xách tay IBM 2.2/ Giảm chi phí gia nhập thị trường: Ở thị trường có can thiệp mạnh phủ việc gia nhập thị trường đỏi hỏi doanh nghiệp phải đáp ứng điều kiện khắt khe, đặc biệt doanh nghiệp nước ngồi Hoặc doanh nghiệp phải tốn khoản chi phí lớn cho việc marketing, quảng bá cho thương hiệu Như tiếp quản thị phần doanh nghiệp bị mua, bị sáp nhập doanh nghiệp nước ngồi đẩy nhanh thời gian gia nhập thị trường tiết kiệm khoản chi phí hành chính, quảng cáo thành lập doanh nghiệp 2.3/ Chiếm hữu tri thức tài sản người: Các doanh nghiệp sử dụng chiến lược M&A có đội ngũ cán công nhân lĩnh vực sản xuất thời gian ngắn tiết kiệm chi phí đào tạo Đề tài: Tổ chức lại Doanh nghiệp Page 16 Nhóm – Luật Thương mại ThS: Dương Mỹ An 2.4/ Giảm bớt đối thủ cạnh tranh thị trường: Số lượng đối thủ cạnh tranh thị trường giảm có thương vụ sáp nhập, hợp công ty đối thủ thị trường 2.5/ Tạo tích tụ nguồn lực sản xuất vốn để tăng tính cạnh tranh thị trường: Thơng qua M&A cơng ty tăng cường hiệu kinh tế nhờ quy mô thị trường nhân đơi, doanh nghiệp tham gia M&A bổ sung cho nguồn nhân lực, thông tin, bí quyết, dây chuyền cơng nghệ, sở khách hàng 2.6/ Đa dạng hóa sản phẩm chiến lược thương hiệu: Một ví dụ điển hình cho việc sử dụng M&A chiến lược hiệu cho việc đa dạng hóa phát triển thương hiệu Unilever Unilever mua lại nhiều thương hiệu tiếng như: Lipton, P/S, Comfort, Omo, Sunlight, Dove, Close-up, Bên cạnh tác động tích cực cho doanh nghiệp thực chiến lược M&A, tồn tác ðộng tiêu cực doanh nghiệp tiến hành sáp nhập, mua lại thâu tóm sau: - Việc sáp nhập, hợp doanh nghiệp nhiều trường hợp làm giảm tính cạnh tranh thị trường doanh nghiệp sau hợp nhất, sáp nhập có vị trí thống lĩnh thị trường; - Việc sáp nhập mua lại doanh nghiệp thường tạo vấn đề xã hội liên quan tới việc người lao động bị dôi dư cấu lại hoạt động doanh nghiệp Chính cần phải có khn khổ pháp lý tạo điều kiện cho hoạt động sáp nhập, hợp mua lại phát huy ưu song song với việc hạn chế tác động xấu đến kinh tế, xã hội hoạt động 3/ Khung pháp lý cho cho hoạt động M&A Việt Nam: Hiện nay, Việt Nam cải cách chế thị trường theo hướng minh bạch hơn, thị trường việc cho đời luật nghị định kinh doanh Luật doanh nghiệp năm 2005, Luật đầu tư 2006, Luật chứng khoán 2007, Luật cạnh tranh 2004 Điều làm cho thị trường M&A năm qua ghi nhận số lượng thương vụ ngày tăng lên, quy mô thương vụ ngày lớn - Luật doanh nghiệp năm 2005 với tư cách đạo luật điều chỉnh trực tiếp hoạt động doanh nghiệp cung cấp khuôn khổ pháp lý ban đầu cho doanh nghiệp nước hoạt động M&A Cụ thể: khái niệm, thủ tục, hồ sơ đăng ký sáp nhập hợp doanh nghiệp quy định cụ thể Điều 152, Điều 153 Tuy nhiên, trường hợp mua bán doanh nghiệp quy định doanh nghiệp tư nhân – Điều 145 Còn loại hình doanh nghiệp khác công ty TNHH, công ty cổ phần, Luật quy định việc mua lại, chào bán, chuyển nhượng, góp vốn thành viên, nhà đầu Đề tài: Tổ chức lại Doanh nghiệp Page 17 Nhóm – Luật Thương mại ThS: Dương Mỹ An tư, quy định thể Điều 43, 44, 87 tạo điều kiện cho chủ sở hữu có quyền định đoạt doanh nghiệp việc mua bán, sáp nhập, hợp - Luật Đầu tư năm 2005: luật này, M&A xuất hình thức đầu tư doanh nghiệp nước Khoản 5, Khoản 6, Điều 21 thừa nhận sáp nhập mua lại doanh nghiệp hình thức đầu tư trực tiếp Điều 25 quy định quyền nhà đầu tư nước việc thực góp vốn, mua cổ phần sáp nhập, mua lại Điều 26 tạo hành lang pháp lý cho việc thực M&A thông qua giao dịch sàn chứng khốn hình thức đầu tư gián tiếp cách mua lại cổ phiếu công ty mục tiêu - Luật Cạnh tranh 2004: Luật Cạnh tranh năm 2004 (có hiệu lực từ 01/07/2005) thể quan điểm Nhà làm luật việc kiểm soát tác động tiêu cực hoạt động sáp nhập mua lại doanh nghiệp Luật xác định rõ khái niệm quan trọng thị trường liên quan, hành vi hạn chế cạnh tranh, vị độc quyền, tập trung kinh tế, nguyên tắc bảo vệ quyền cạnh tranh hợp pháp Trong Điều 16, 17 quy định cụ thể hành vi tập trung kinh tế hành vi bao gồm: sáp nhập doanh nghiệp, hợp doanh nghiệp, mua lại doanh nghiệp Tuy khung pháp lý cho hoạt động M&A Việt Nam quy định đầy đủ nhiều văn Luật nghị định, Quy chế, Thông tư hướng dẫn khác Tuy nhiên, theo nhận định nhiều chuyên gia hoạt động M&A Việt Nam nhiều chồng chéo, quy định chưa thực rõ ràng như: - Khái niêm M&A chưa dịch hiểu thống Đặc biệt hai khái niệm “sáp nhập” “hợp nhất” chưa rõ ràng Thêm vào đó, Luật Doanh nghiệp sử dụng khái niệm “sáp nhập” không sử dụng khái niệm “mua lại” Nhưng thực tế hai khái niệm lại có khác biệt sau: Sáp nhập Mua lại Không dùng tiền mặt thường thực Giao dịch mua lại doanh nghiệp thường cách chia sẻ cổ phiếu toán tiền mặt ngân phiếu Định giá: cách xác định giá trị công ty Định giá: Không quy giá trị công ty bị bị sáp nhập cổ phiếu sáp nhập thành cổ phiếu mà xác định giá trị công ty sáp nhập tiền mặt Hội đồng quản trị công ty bị sáp nhập Hội đồng quản trị công ty bị mua lại không sau sáp nhập có vai trò vị trí khơng có tiếng nói quyền hạn việc tái cơng ty sáp nhập tổ chức cơng ty Sau sáp nhập công ty bị sáp nhập Sau giao dịch công ty bị mua lại thương hiệu thị trường Đề tài: Tổ chức lại Doanh nghiệp Page 18 Nhóm – Luật Thương mại ThS: Dương Mỹ An - Việc hợp sáp nhập phải tiến hành hai hay nhiều công ty loại Trên thực tế, thương vụ M&A tiến hành cơng ty khác loại tiến hành hợp hay sáp nhập phát sinh yêu cầu xác định lại phần giá trị phần vốn góp, cổ phần, trái phiếu quyền tài sản khác, Điều lệ hình thành Như vậy, việc quy định hợp nhất, sáp nhập phải tiến hành công ty loại gây cản trở hội cho cơng ty khác loại tiến trình - Hoạt động kiểm soát tập trung kinh tế thương vụ M&A nhiều quy định chưa cụ thể, rõ ràng Đặc biệt quy định thị phần kết hợp thị trường liên quan Trên thực tế chưa có chế để xác định giao dịch vi phạm tỷ lệ này, quan thẩm định xác tiêu chí trên, việc xác định tiêu chí dựa sở khoa học Đề tài: Tổ chức lại Doanh nghiệp Page 19 Nhóm – Luật Thương mại ThS: Dương Mỹ An THẢO LUẬN 3.1 Câu hỏi Câu hỏi đặt ra: Khi chia tách doanh nghiệp phải công ty loại, loại hiểu nào? Công ty TNHH MTV cơng ty TNHH TV trở lên có xem loại khơng? Nếu loại chuyển đổi từ công ty TNHHH MTV sang cơng ty TNHH TV trở lên phải chuyển đổi loại hình doanh nghiệp? Theo quy định pháp luật cơng ty hợp danh chia khơng? Tại sao? Có ý kiến cho nên sửa đổi quy định pháp luật theo hướng cho phép công ty hợp danh quyền chia doanh nghiệp Anh (chị) có ủng hộ quan điềm khơng? Lý giải quan điểm anh (chị) 3.2 Tình Doanh nghiệp Nam Thắng doanh nghiệp tư nhân ông Nguyễn Nam Thắng làm chủ Công ty TNHH Hoàng Ngân công ty TNHH thành lập sở góp vốn ơng Hồng bà Ngân., ơng Hồng góp 70% vốn điều lệ, bà Ngân góp 30% vốn điều lệ Cà hai doanh nghiệp có chi nhánh Bình Dương Nay hai doanh nghiệp thỏa thuận ghép chi nhánh Bình Dương để thành lập doanh nghiệp kinh doanh vật liệu xây dựng, trang trí nội thất Câu hỏi đặt ra: 1/ Hai doanh nghiệp làm khơng? Tại sao? Đề tài: Tổ chức lại Doanh nghiệp Page 20 Nhóm – Luật Thương mại ThS: Dương Mỹ An 2/ Nếu muốn ghép chi nhánh để thành lập doanh nghiệp hai doanh nghiệp phải làm nào? Loại hình doanh nghiệp thành lập gì? TÀI LIỆU THAM KHẢO - Luật Doanh nghiệp 2005 - Luật cạnh tranh 2004 - Luật chứng khoán 2006; sửa đổi bổ sung 2010 - Luật đầu tư 2005 - Nghị định 102/2010/NĐ-CP - Nghị định 43/2010/NĐ-CP - Thông tư 01/2013/TT-BKHĐT Đề tài: Tổ chức lại Doanh nghiệp Page 21 ... MỤC LỤC Đề tài: Tổ chức lại Doanh nghiệp Page Nhóm – Luật Thương mại ThS: Dương Mỹ An TỔ CHỨC LẠI DOANH NGHIỆP CƠ SỞ LÝ LUẬN 1.1 Tổ chức lại doanh nghiệp gì? Tổ chức lại doanh nghiệp bao gồm chia,... lý doanh nghiệp Đây biện pháp tái cấu trúc lại doanh nghiệp cho phù hợp với mục tiêu, tầm nhìn sứ mệnh mà doanh nghiệp hướng tới 1.2 Tại phải tổ chức lại doanh nghiệp? Mục đích tổ chức lại doanh. .. 1/ Hai doanh nghiệp làm khơng? Tại sao? Đề tài: Tổ chức lại Doanh nghiệp Page 20 Nhóm – Luật Thương mại ThS: Dương Mỹ An 2/ Nếu muốn ghép chi nhánh để thành lập doanh nghiệp hai doanh nghiệp