Pháp luật về quyền của cổ đông phổ thông trong công ty cổ phần

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO TRƢỜNG ĐẠI HỌC LUẬT TP.HỒ CHÍ MINH TRƢƠNG VĨNH XUÂN PHÁP LUẬT VỀ QUYỀN CỦA CỔ ĐÔNG PHỔ THÔNG TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN LUẬN ÁN TIẾN SĨ LUẬT HỌC TP.HỒ CHÍ MINH, NĂM 2019 BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO TRƢỜNG ĐẠI HỌC LUẬT TP HỒ CHÍ MINH TRƢƠNG VĨNH XUÂN PHÁP LUẬT VỀ QUYỀN CỦA CỔ ĐÔNG PHỔ THÔNG TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN Chuyên ngành : Luật Kinh tế : 9380107 Mã số LUẬN ÁN TIẾN SĨ LUẬT HỌC NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC: PGS-TS PHAN HUY HỒNG TS PHẠM TRÍ HÙNG TP.HỒ CHÍ MINH, NĂM 2019 LỜI CAM ĐOAN Tơi xin cam đoan cơng trình nghiên cứu riêng Các số liệu nêu luận án trung thực Những kết luận khoa học luận án chưa công bố cơng trình khác Tơi xin chịu hồn tồn trách nhiệm kết nghiên cứu tơi Tác giả Luận án Trƣơng Vĩnh Xuân BẢNG DANH MỤC CÁC CHỮ VIẾT TẮT BLDS : Bộ luật dân CĐPT : Cổ đông phổ thông CTCP : Công ty cổ phần ĐHĐCĐ : Đại hội đồng cổ đông HĐQT : Hội đồng quản trị HĐXX : Hội đồng xét xử LCK : Luật chứng khoán LPS : Luật phá sản LDN : Luật doanh nghiệp TAND : Tòa án nhân dân MỤC LỤC Tính cấp thiết đề tài .1 Mục đích nhiệm vụ nghiên cứu đề tài 2.1 Mục đích nghiên cứu 2.2 Nhiệm vụ nghiên cứu Phạm vi đối tượng nghiên cứu 3.1 Đối tượng nghiên cứu 3.2 Phạm vi nghiên cứu Phư ng pháp nghiên cứu .6 Dự kiến kết nghiên cứu Điểm luận án Ý nghĩa khoa học thực tiễn đề tài .8 Kết cấu luận án .9 CHƢƠNG TỔNG QUAN VỀ VẤN ĐỀ NGHIÊN CỨU .10 1.1 Tổng quan tình hình nghiên cứu 10 1.1.1 Tình hình nghiên cứu nước ngồi 10 1.1.2 Tình hình nghiên cứu Việt Nam 15 1.1.3 Đánh giá tổng quan tình hình nghiên cứu 22 1.2 Các c sở l thuyết quyền cổ đông phổ thông 24 1.3 Câu h i nghiên cứu giả thuyết nghiên cứu 25 1.3.1 Câu h i nghiên cứu 25 1.3.2 Các giả thuyết nghiên cứu 25 KẾT LUẬN CHƯƠNG 26 CHƢƠNG CƠ SỞ LÝ LUẬN CỦA PHÁP LUẬT VỀ QUYỀN CỦA CỔ ĐÔNG PHỔ THÔNG TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN 29 2.1 Những vấn đề l luận chung pháp luật quyền cổ đông phổ thông 29 2.1.1 Khái niệm pháp luật quyền cổ đông phổ thông .29 2.1.2 Đặc điểm pháp luật quyền cổ đông phổ thông 36 2.1.3 Bản chất pháp luật quyền cổ đông phổ thông 40 2.1.4 Cấu trúc pháp luật quyền cổ đông phổ thông 43 2.1.5 Phân loại quyền cổ đông phổ thông theo pháp luật Việt Nam 47 2.2 Những l thuyết c quyền cổ đông phổ thông .53 2.2.1 Lý thuyết quyền sở hữu (A theory of property) 53 2.2.2 Lý thuyết mối quan hệ hợp đồng (the Nexus of Contracts Theory) 56 2.2.3 Học thuyết đại diện (Agency Theory) 58 2.2.4 Lý thuyết bất cân xứng thông tin (Theory of Asymmetric Information) 61 2.3 Vai trò pháp luật quyền cổ đông phổ thông 63 KẾT LUẬN CHƯƠNG 64 CHƢƠNG THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ CÁC QUYỀN CỦA CỔ ĐÔNG PHỔ THÔNG TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN 66 3.1 Sự thể chế l thuyết học thuyết pháp luật quyền cổ đông phổ thông Việt Nam 66 3.1.1 Sự thể chế lý thuyết quyền sở hữu pháp luật quyền cổ đông phổ thông 66 3.1.2 Sự thể chế lý thuyết mối quan hệ hợp đồng pháp luật quyền cổ đông phổ thông 67 3.1.3 Sự thể chế học thuyết đại diện pháp luật quyền cổ đông phổ thông 68 3.1.4 Sự thể chế lý thuyết bất cân xứng thông tin pháp luật quyền cổ đông phổ thông 71 3.2 Pháp luật quyền tài sản cổ đông phổ thông 72 3.2.1 Quyền nhận cổ tức với mức theo định Đại hội đồng cổ đông 72 3.2.2 Quyền tự chuyển nhượng cổ phần cho người khác 75 3.2.3 Quyền nhận phần tài sản lại cơng ty giải thể, phá sản .78 3.2.4 Quyền hưởng lợi từ quyền ưu tiên mua cổ phần 80 3.3 Pháp luật quyền tham gia định cổ đông phổ thông .82 3.3.1 Quyền dự họp Đại hội đồng cổ đông 82 3.3.2 Quyền b phiếu biểu họp Đại hội đồng cổ đông 86 3.4 Pháp luật quyền thông tin cổ đông phổ thông 100 3.4.1 Quyền thông tin liên quan đến c quan quản lý hoạt động quản lý công ty 100 3.4.2 Quyền thông tin liên quan đến điều hành công ty 103 3.4.3 Trách nhiệm người quản lý thực pháp luật quyền thông tin cổ đông phổ thông 104 3.5 Pháp luật quyền th a thuận cổ đông phổ thông 107 3.6 Pháp luật quyền khởi kiện yêu cầu Tòa án bảo vệ quyền lợi cổ đông phổ thông 109 3.6.1 Quyền yêu cầu hủy b phần toàn nghị Đại hội đồng cổ đông 109 3.6.2 Quyền khởi kiện trách nhiệm dân thành viên Hội đồng quản trị Giám đốc/Tổng giám đốc .113 3.7 Kinh nghiệm nước khác có tính chất tham khảo cho xây dựng hoàn thiện pháp luật quyền cổ đông phổ thông .116 KẾT LUẬN CHƯƠNG 121 CHƢƠNG NHỮNG KIẾN NGHỊ VÀ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ QUYỀN CỦA CỔ ĐÔNG PHỔ THÔNG TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN Ở VIỆT NAM .125 4.1 Sự cần thiết hoàn thiện pháp luật quyền cổ đông phổ thông công ty cổ phần Việt Nam .125 4.2 Những kiến nghị hoàn thiện pháp luật quyền cổ đông phổ thông công ty cổ phần Việt Nam 127 4.2.1 Tiếp nhận lý thuyết quyền cổ đông phổ thông xây dựng hồn thiện pháp luật quyền cổ đơng phổ thông 127 4.2.2 Hướng tới thuận lợi linh hoạt thực quyền cổ đông phổ thông .129 4.2.3 Tạo điều kiện quản trị doanh nghiệp minh bạch hiệu 131 4.2.4 Hướng tới bảo vệ quyền lợi ích đáng cổ đơng phổ thơng 132 4.3 Những giải pháp hồn thiện pháp luật quyền cổ đông phổ thông công ty cổ phần Việt Nam 133 4.3.1 Giải pháp hoàn thiện quy định pháp luật quyền nhận cổ tức cổ đông phổ thông .133 4.3.2 Giải pháp thừa nhận giá trị pháp lý th a thuận cổ đơng 135 4.3.3 Giải pháp hồn thiện pháp luật quyền ủy quyền thực quyền cổ đông phổ thông 138 4.3.4 Giải pháp hoàn thiện quy định pháp luật trách nhiệm pháp lý người quản lý công ty 142 4.3.5 Giải pháp hoàn thiện pháp luật kiểm soát giao dịch người quản lý công ty .146 4.3.6 Xây dựng chế tài xử lý vi phạm pháp luật quyền cổ đông phổ thơng có đủ sức răn đe 148 KẾT LUẬN CHƯƠNG 150 PHẦN KẾT LUẬN .152 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO .154 A Danh mục văn pháp luật 154 B Danh mục tài liệu tham khảo 157 C Website 169 THỐNG KÊ CÔNG TY VI PHẠM PHÁP LUẬT VỀ CÔNG BỐ THÔNG TIN 170 PHẦN MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Đại hội đại biểu toàn quốc lần thứ VI Đảng (năm 1986) khởi xướng cơng đổi đề sách kinh tế nhiều thành phần Quan điểm Đảng nêu rõ “phải có sách mở đường cho người lao động tự tạo việc làm, kích thích người đưa vốn vào sản xuất, kinh doanh, tiết kiệm tiêu dùng để tích lũy, mở rộng tái sản xuất quy mơ tồn xã hội”1 Quan điểm tiếp tục phát triển Đại hội XII Đảng Cộng sản Việt Nam tiếp tục khẳng định: “Nền kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa Việt Nam … có nhiều hình thức sở hữu, nhiều thành phần kinh tế, … kinh tế tư nhân động lực quan trọng kinh tế…”2 “hồn thiện chế, sách khuyến khích, tạo thuận lợi phát triển mạnh kinh tế tư nhân hầu hết ngành lĩnh vực kinh tế…, khuyến khích hình thành tập đồn kinh tế tư nhân đa sở hữu tư nhân góp vốn vào tập đoàn kinh tế nhà nước”3 Điều cho thấy Đảng ta nhận thấy rõ phát triển kinh tế phát triển tập đoàn kinh tế tư nhân xu tất yếu kênh quan trọng giúp Nhà nước thực thi nhiệm vụ kinh tế đề Dựa chủ trư ng Đảng phát triển kinh tế tư nhân CTCP nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam đời phát triển từ năm 90 kỷ XX Đây loại hình cơng ty mà “mọi người đưa vốn vào sản xuất, kinh doanh” thơng qua thành lập CTCP góp vốn cổ phần Giai đoạn 2007 – 2015, tỷ trọng doanh nghiệp hoạt động hình thức CTCP tăng từ 15,06% năm 2007 lên 20 7% năm 20154 Về nguồn vốn, tỷ trọng CTCP tăng từ 21 96% năm 2007 lên 26 07% năm 20155 cao h n nhiều so với tốc độ tăng trưởng vốn bình quân doanh nghiệp6 giai đoạn Sự chuyển dịch lớn mạnh loại hình CTCP thể quan tâm đưa vốn vào sản xuất, kinh doanh nhà đầu tư cần thiết cho kinh tế ngày phát triển hội nhập Việt Đảng Cộng sản Việt Nam (2005), Văn kiện Đại hội Đảng thời kỳ đổi (Đại hội VI, VII, VIII, IX), NXB CTQG, Hà Nội, tr 56 – 57 Đảng Cộng sản Việt Nam (2016), Văn kiện Đại hội đại biểu toàn quốc lần thứ XII, NXB CTQG, Hà Nội, tr 25 Đảng Cộng sản Việt Nam (2016), Tlđd (2), tr 107-108 Phòng thư ng mại công nghiệp Việt Nam (2017), Báo cáo thường niên doanh nghiệp Việt Nam 2016/2017 (chủ đề năm - quản trị công ty), NXB Thông tin truyền thông, Hà Nội, tr 33 Phòng thư ng mại cơng nghiệp Việt Nam (2017), Tlđd (4), tr 34 Giai đoạn 2007 – 2015 có tốc độ tăng trưởng vốn bình quân doanh nghiệp 22,6% Nam Điều minh chứng cho tính đắn chủ trư ng Đảng thành phần kinh tế tư nhân có CTCP Để cơng chúng quan tâm đầu tư vào CTCP, pháp luật quyền cổ đông CĐPT, cần phải tạo hành lang pháp l để CĐPT chủ động thực hiện, bảo vệ quyền họ cách tốt Pháp luật quyền CĐPT ảnh hưởng lớn đến tâm l đầu tư nhà đầu tư thành lập CTCP, chuyển nhượng vốn cổ phần từ CĐPT hữu hình thức khác Nếu pháp luật quyền CĐPT hướng tới bảo vệ quyền lợi ích CĐPT thu hút nhà đầu tư góp phần xây dựng mơi trường kinh doanh tốt Với số bảo vệ nhà đầu tư nh lẻ Việt Nam năm 2018 81/190 nước xếp hạng tăng bậc so với năm 2017 góp phần cho môi trường kinh doanh Việt Nam năm 2018 (vị trí thứ 68/190 kinh tế xếp hạng) tăng 14 bậc so với bảng xếp hạng năm 2017 Ngược lại ảnh hưởng tiêu cực tới phát triển loại hình CTCP, quan tâm nhà đầu tư thị trường vốn cổ phần ảnh hưởng lớn đến mơi trường kinh doanh nói riêng, kinh tế Việt Nam nói chung Hiện nay, LDN 2014 nguồn luật quy định quyền CĐPT CTCP Luật kế thừa quy định LDN 2005 quyền CĐPT có bổ sung hồn thiện h n Đó quyền khởi kiện cổ đông thành viên HĐQT, Tổng giám đốc (Giám đốc) số trường hợp; trách nhiệm bảo đảm thực quyền CĐPT số trường hợp biểu dạng “nghĩa vụ” “nhiệm vụ” LDN 2005… Với quy định LDN 2014 làm cho CĐPT có nhiều quyền h n để thực quyền bảo vệ quyền lợi ích đáng cách tốt Tuy nhiên, nhiều quy định nội dung quyền CĐPT LDN 2014 chưa quy định quy định chưa rõ ràng Đó là: pháp luật doanh nghiệp chưa thừa nhận giá trị pháp lý th a thuận cổ đông; giao dịch người quản l điều hành công ty với người có liên quan người quản l điều hành công ty thực phải chấp thuận CĐPT thông qua thực quyền biểu ĐHĐCĐ nhiều vấn đề; quyền nghĩa vụ người quản lý công ty việc công nhận, bảo đảm Nhà đầu tư hiểu theo nghĩa hẹp cổ đông hữu, cổ đơng tư ng lai (người góp vốn cổ phần người mua lại cổ phần cổ đông hữu) công ty cổ phần – gọi chung công chúng đầu tư Doing business Vietnam 2018 166 147 Hoàng Xuân (2009), Bất cập quy chế quản trị doanh nghiệp, Báo điện tử Thời báo Kinh tế Việt Nam Vneconomy, , truy cập ngày 18 tháng 11 năm 2009 148 Trư ng Vĩnh Xuân (2010) “Quyền dự họp Đại hội cổ đông cổ đông nh công ty cổ phần nay” Tạp chí nghiên cứu lập pháp, (5) 149 Trư ng Vĩnh Xuân (2012) “Hoàn thiện pháp luật xử lý vi phạm quyền cổ đông phổ thơng cơng ty cổ phần”, Tạp chí nghiên cứu lập pháp, (17) Tiếng nƣớc 150 Adam Smith (2005), An Inquiry into the Nature and Causes of the Wealth of Nations, A Penn state electronic classics series publication Ahmed El-Masry, Nahla Kamal (2013), Encyclopedia of Corporate Social Responsibility, Springer Verlag, Berlin Heidelberg, tr 2127-2136 151 152 Arianna Pretto – Sakmann (2005), Boundaries of Personal Property Shares and Sub-Shares, Oxford and Portland, Oregon 153 Benjamin Corait, Olivier Weinstein (2011), Những lý thuyết doanh nghiệp (Nguyễn Đôn Phước Dịch), NXB Tri Thức, TP.HCM Ben Pettet (2005), Company Law 2nd edition, Pearson Longman (www.peasoned.co.uk/pettet) 154 155 A Berle and G Means (1933), The Mordern Corporation and private property, The MacMillan Company, NY 156 Bob Tricker (2009), Corporate Governance: Principles, policies and pratices, first edition (Kiểm soát quản trị: Các nguyên tắc, sách thực hành quản trị cơng ty chế kiểm soát quản lý), NXB thời đại – dtbooks 157 David Million (1990), Theories of the corporation, Duke Law journal Vol.1990:201 158 Denis Keenan, Sarah Riches (2007), Business Law 8th edition, Pearson Longman, UK 167 159 Don Berger (1970), Shareholder rights under the German stock corporation law of 1965, Fordham Law Review, Volume (38) (p687-p742) 160 Eilís Ferran (1999), Company law and corporate finance, Oxford University Press 161 Elizabetha Martin (2003), A dictionaty of law 5th ED, Oxford University Press 162 Essel R Dillavou and Charles G Howard (1948), Principle of Business Law, 4th Edition, Prentice – Hall, Inc, NewYork 163 Eugene F Brigham – Joe F Houston (2017), Essentials of Financial Management (2ed) (Quản trị tài chính-TS Nguyễn Thị Cành (chủ biên dịch), NXB Hồng Đức, Hà Nội 164 GB Ewan MacIntyre (2010), Business law - 5th ed, Longman Pearson, 165 George Akerlof (1970), The Market for "Lemons": Quality Uncertainty and the Market Mechanism, The Quarterly Journal of Economics, Vol 84, No (Aug., 1970), pp 488-500 166 Ha – Joon Chang (2010), 23 things they don’t tell you about capitalism (23 vấn đề họ khơng nói với bạn chủ nghĩa tư bản), NXB Hồng Đức – DT Book 167 Henry Capbell Black (1910), Black’s law Dictionaty (2nd ED) , West Publishing Company 168 International Finance Corporation (IFC) (2008), Cẩm nang IFC quản trị Doanh nghiệp gia đình, quyền Tổ chức tài quốc tế 169 International Finance Corporation (IFC), Global Corporate Governance Forum, State Securities Commission of Việt Nam, Corporate Governance Scorecard 2012 (Báo cáo thẻ điểm quản trị công ty 2011) Chư ng trình tư vấn IFC Đơng Á Thái Bình Dư ng 170 International Finance Corporation (IFC), Global Corporate Governance Forum, State Securities Commission of Việt Nam, Corporate Governance Scorecard 2012 (Báo cáo thẻ điểm quản trị cơng ty 2012) Chư ng trình tư vấn IFC Đơng Á Thái Bình Dư ng 168 171 Janet Dine (2001), Company Law, 4th eddition, Palgrave 172 Joel Slawwotsky (2015-2016), Hedgh Fund activism an age of global collaboration and financial innovation: the need for a regulatory update of united states disclosurerule, Review of banking & financial law, Vol 35 (p 272 - 333) 173 John G Sprankling (1999), Understanding property law, LexisNexis 174 John Micklethwait Adrian Wooldridge (2003), The Company – The short history of the revolutionary idea, A Modern Library, New York Julian Velasco (2006), The Fundamental Rights of the Shareholder, UC Davis Law Review, Vol 40, No 2, pp 407-467 (SSRN: http://ssrn.com/abstract=761904) 175 176 B Kenneth W Clarkson, Roger LeRoy Miller, Gaylord A Jentz, Frank Cross (2009), Business Law, 11th Edition – Text and case – Legal, Ethical, Global and E-commerce Envirenment, South-Western, Cengage Learning, tr 809-813; B.S.Khotari, Rights of shareholders under the company act, 177 178 Michael C Jesen and William H Meckling (1976), Theory of the firm: Managerial behavior, agency cost and ownership structure, Journal of Financial Economics, Vol.3, No.4, tr 305-360 179 Organization for Economic Co-operation and Development (2004), principles of Corporate Governance Organization for Economic Co-operation and Development (2011), Board Practices: Incentives and Governing Risks, Corporate Governance, OECD Publishing 180 181 Organization for Economic Co-operation and Development (2013), Supervision and Enforcement in Corporate Governance, Corporate Governance, OECD Publishing 182 Pamela Hanrahan, Ian Ramsay Geof Stapledon (2012), Commercial Aplications of company Law, 13th Edition, CCH Australia Limited 169 183 Rho, Han-Kyun (2007), Shareholder activism : corporate governance reforms in Korea, Published by Palgrave Macmillan 184 Robert A.G Monks, Nell Minow (2004), Corporate Governance, 3th edition, Blackwell Publishing 185 Ross Grantham (1998), The Doctrinal basis of the rights of company shareholders, The Cambridge Law Journal, Vo 57, No 3, pp 554-588 186 World Bank (2013), Report on the Observance of Standards and Codes (ROSC): Corporate Governance Country Assessment Việt Nam, August 2013 World Bank Group, Doing business Vietnam 2016, , truy cập ngày 08/01/2016 187 188 World Bank (2017), Doing business 2017 (VietNam), World Bank Publications C Website 189 http://www.nclp.org.vn/ 190 http://www.na.gov.vn 191 http://www.chinhphu.vn/ 192 http://www.ssrn.com 193 http://www.tinnhanhchungkhoan.vn/ 194 http://www.ssc.gov.vn/ 195 https://congbobanan.toaan.gov.vn THỐNG KÊ CÔNG TY VI PHẠM PHÁP LUẬT VỀ CÔNG BỐ THÔNG TIN Tháng /2017 STT 01 01 02 00 Tên công ty vi ph m công b 00 01 02 03 04 01 02 03 04 01 02 03 04 05 01 02 03 04 01 02 01 10 02 03 04 05 06 07 08 11 01 02 03 04 05 06 07 C 227/ QĐ-XPVPHC 27/11/2017 Tổng cộng Tỷ lệ % ... LUẬN CỦA PHÁP LUẬT VỀ QUYỀN CỦA CỔ ĐÔNG PHỔ THÔNG TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN 29 2.1 Những vấn đề l luận chung pháp luật quyền cổ đông phổ thông 29 2.1.1 Khái niệm pháp luật quyền cổ đông. .. quyền cổ đông phổ thông .29 2.1.2 Đặc điểm pháp luật quyền cổ đông phổ thông 36 2.1.3 Bản chất pháp luật quyền cổ đông phổ thông 40 2.1.4 Cấu trúc pháp luật quyền cổ đông phổ thông 43... cần thiết hoàn thiện pháp luật quyền cổ đông phổ thông công ty cổ phần Việt Nam .125 4.2 Những kiến nghị hoàn thiện pháp luật quyền cổ đông phổ thông công ty cổ phần Việt Nam 127