Vấn đề về cung ứng dịch vụ được quy định trong Luật thương mại năm 2005 đã phần nào khẳng định được việc xác lập và thực hiện các quan hệ thương mại trong các hoạt động này còn xác định rõ về quyền và nghĩa vụ của các bên tham gia hợp đồng cung ứng dịch vụ. Xét về bản chất pháp lý hợp đồng dịch vụ được quy định trong Luật thương mại năm 2005 có ý nghĩa rất quan trọng trong lý luận cũng như trong thực tiễn áp dụng.
MỘT SỐ VẤN ĐỀ VỀ HỢP ĐỒNG DỊCH VỤ THEO QUY ĐỊNH CỦA LUẬT THƯƠNG MẠI HIỆN HÀNH Những quy định hợp đồng dịch vụ Luật Thương Mại Việt Nam năm 2005 Vấn đề cung ứng dịch vụ quy định Luật thương mại năm 2005 phần khẳng định việc xác lập thực quan hệ thương mại hoạt động xác định rõ quyền nghĩa vụ bên tham gia hợp đồng cung ứng dịch vụ Xét chất pháp lý hợp đồng dịch vụ quy định Luật thương mại năm 2005 có ý nghĩa quan trọng lý luận thực tiễn áp dụng Tuy nhiên, Luật thương mại năm 2005 chưa quy định rõ hợp đồng dịch vụ mà khái niệm quy định Điều 513, Bộ luật Dân năm 2015 “Hợp đồng dịch vụ thỏa thuận bên, theo bên cung ứng dịch vụ thực công việc cho bên sử dụng dịch vụ, bên sử dụng dịch vụ phải trả tiền dịch vụ cho bên cung ứng dịch vụ” Như vậy, hợp đồng dịch vụ có đối tượng cơng việc cụ thể, thực được, khơng bị pháp luật cấm không trái với đạo đức xã hội Bên cạnh đó, Luật Thương mại năm 2005 quy định cung ứng dịch vụ hoạt động thương mại, theo bên cung ứng dịch vụ có nghĩa vụ thực dịch vụ cho bên khác nhận tốn; bên sử dụng dịch vụ có nghĩa vụ toán cho bên cung ứng dịch vụ sử dụng dịch vụ theo thỏa thuận Như hợp đồng mua bán dịch vụ thương mại phải đảm bảo tính thương mại hợp đồng dịch vụ - thể chỗ hoạt động cung ứng dịch vụ thương mại hoạt động nhằm mục đích sinh lời, bên cung ứng thực cung ứng dịch vụ để thu lợi nhuận Cùng với đó, bên sử dụng dịch vụ phải toán tiền cung ứng dịch vụ Thanh toán tiền dịch vụ thực chất trả tiền cho dịch vụ cung ứng, tức bên thuê cung ứng mua dịch vụ Về nguyên tắc giao kết hợp đồng dịch vụ, nguyên tắc giao kết hợp đồng dịch vụ tuân theo nguyên tắc pháp luật dân giao kết là: nguyên tắc tự tự nguyện cam kết, thoả thuận; ngun tắc bình đẳng; ngun tắc thiện chí, trung thực; nguyên tắc chịu trách nhiệm dân sự; nguyên tắc tôn trọng bảo vệ quyền dân sự; nguyên tắc tôn trọng lợi ích nhà nước, lợi ích cơng cộng; nguyên tắc tuân thủ pháp luật Tuy nhiên, hợp đồng dịch vụ Luật Thương mại điều chỉnh, nên phải tuân theo sáu nguyên tắc Luật Thương mại quy định (xem bảng 4) Về hình thức hợp đồng dịch vụ điều 74 Luật TMVN năm 2005 quy định: “1 Hợp đồng dịch vụ thể lời nói, văn xác lập hành vi cụ thể Đối với loại hợp đồng dịch vụ mà pháp luật quy định phải lập thành văn phải tuân theo quy định đó.” Như hình thức hợp đồng dịch vụ đa dạng linh hoạt tuỳ thuộc vào đối tượng hợp đồng dịch vụ loại dịch vụ mà có hình thức thích hợp Nếu hợp đồng bảo hiểm phải lập thành văn (điều 14 Luật kinh doanh bảo hiểm 2000) vì, thời gian thực hợp đồng dài, trình thực hợp đồng có nhiều yếu tố khách quan chủ quan tác động đến quyền nghĩa vụ bên Tuy nhiên hợp đồng vận dịch vụ vận chuyển hành khách hình thức hợp đồng có lời nói (điều 528 Bộ luật Dân 2005) thoả thuận bên chứng hợp đồng “vé” Quy định hợp lý việc cung ứng sử dụng dịch vụ diễn dễ dàng thời gian nhanh trị giá không lớn, trường hợp mà quy định hợp đồng văn khơng cần thiết, tốn chắn quy định thực tế không sử dụng Đặc điểm hợp đồng dịch vụ theo quy định Luật Thương mại năm 2005 2.1 Về chủ thể hợp đồng Theo Luật Thương mại năm 2005, chủ thể hợp đồng dịch vụ thương nhân Thương nhân bao gồm tổ chức kinh tế thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động thương mại cách độc lập, thường xuyên có đăng ký kinh doanh Các thương nhân có quyền hoạt động thương mại ngành nghề, địa bàn, hình thức mà pháp luật khơng cấm Ngồi ra, hợp đồng dịch vụ ký kết tổ chức, cá nhân khác có hoạt động liên quan đến thương mại Ở số ngành dịch vụ để trở thành bên hợp đồng dịch vụ phải thoả mãn số điều kiện định, chẳng hạn thương nhân muốn kinh doanh dịch vụ logistics phải thoả mãn điều kiện quy định nghị định 140/2007/ NĐ – CP ngày 05/09/2007 phủ quy định chi tiết Luật Thương mại điều kiện kinh doanh dịch vụ logistics giới hạn trách nhiệm thương nhân kinh doanh dịch vụ logistics Cụ thể muốn kinh doanh dịch vụ logistics chủ yếu bao gồm: Dịch vụ bốc xếp hàng hoá, bao gồm hoạt động bốc xếp container; Dịch vụ kho bãi lưu giữ hàng hóa, bao gồm hoạt động kinh doanh kho bãi container kho xử lý nguyên liệu, thiết bị; Dịch vụ đại lý vận tải, bao gồm hoạt động đại lý làm thủ tục hải quan lập kế hoạch bốc dỡ hàng hóa; Dịch vụ bổ trợ khác, bao gồm hoạt động tiếp nhận, lưu kho quản lý thông tin liên quan đến vận chuyển lưu kho hàng hóa suốt chuỗi lơ-gi-stíc; hoạt động xử lý lại hàng hóa bị khách hàng trả lại, hàng hóa tồn kho, hàng hóa hạn, lỗi mốt tái phân phối hàng hóa đó; hoạt động cho thuê thuê mua container thương nhân phải đáp ứng điều kiện sau đây: - Là doanh nghiệp có đăng ký kinh doanh hợp pháp theo pháp luật Việt Nam - Có đủ phương tiện, thiết bị, cơng cụ đảm bảo tiêu chuẩn an tồn, kỹ thuật có đội ngũ nhân viên đáp ứng yêu cầu - Thương nhân nước kinh doanh dịch vụ lơ-gi-stíc ngồi việc đáp ứng điều kiện quy định khoản Điều chi kinh doanh dịch vụ lơ-gi-stíc tn theo điều kiện cụ thể sau đây: + Trường hợp kinh doanh dịch vụ bốc dỡ hàng hố thành lập cơng ty liên doanh, tỷ lệ vốn góp nhà đầu tư nước ngồi khơng q 50%; + Trường hợp kinh doanh dịch vụ kho bãi thành lập cơng ty liên doanh, tỷ lệ góp vốn nhà đầu tư nước ngồi khơng q 51%; hạn chế chấm dứt vào năm 2014; + Trường hợp kinh doanh dịch vụ đại lý vận tải thành lập cơng ty liên doanh, tỷ lệ góp vốn nhà đầu tư nước ngồi không 51%, thành lập công ty liên doanh khơng hạn chế tỷ lệ vốn góp nhà đầu tư nước kể từ năm 2014; + Trường hợp kinh doanh dịch vụ bổ trợ khác thành lập cơng ty liên doanh, tỷ lệ góp vốn nhà đầu tư nước ngồi khơng q 49%; hạn chế 51% kể từ năm 2010 chấm dứt hạn chế vào năm 2014 2.2 Đối tượng hợp đồng dịch vụ Đối tượng hợp đồng dịch vụ có đặc điểm bật sản phẩm vơ hình, khơng tồn dạng vật chất, khó xác định chất lượng dịch vụ tiêu kỹ thuật lượng hố Chính vậy, Luật Thương mại có đưa quy định nghĩa vụ bên đặc biệt lưu ý bên tính chất dịch vụ - đối tượng hợp đồng mà bên muốn bán muốn mua Các bên có quyền lựa chọn đối tượng hợp đồng dịch vụ mà giao kết sở quy định pháp luật Luật Thương mại khơng có điều khoản ghi nhận trực tiếp đối tượng hợp đồng dịch vụ khái niệm quy định điều 519 Bộ luật Dân 2005, theo đó, đối tượng hợp đồng dịch vụ cơng việc thực được, khơng thuộc danh mục dịch vụ cấm kinh doanh Bên cạnh tính chất đặc biệt dịch vụ mức độ ảnh hưởng tới xã hội, Luật Thương mại 2005 quy định dịch vụ hạn chế kinh doanh, dịch vụ kinh doanh có điều kiện, dịch vụ cấm kinh doanh Danh mục dịch vụ kinh doanh có điều kiện, dịch vụ hạn chế kinh doanh, dịch vụ cấm kinh doanh quy định nghị định số 59/ 2006/NĐ-CP ngày 12 tháng năm 2006 phủ Ví dụ, theo nghị định 59 dịch vụ y tế; dịch vụ y, dược cổ truyền dịch vụ bảo hiểm dịch vụ mà thương nhân muốn kinh doanh phải đáp ứng điều kiện nêu văn liên quan 2.3 Nội dung hợp đồng dịch vụ Nội dung hợp đồng dịch vụ tồn điều khoản mà bên giao kết sở tự nguyện, tự ý chí, dựa quy định pháp luật Luật Thương mại năm 2005 không quy định cụ thể điều khoản chủ yếu hợp đồng dịch vụ, Luật để tự bên tham gia đưa điều khoản hợp đồng dịch vụ điều khoản hai bên thoả thuận không trái pháp luật điều chỉnh theo hướng quy định quyền nghĩa vụ bên hợp đồng, theo bên cung ứng dịch vụ có nghĩa vụ quy định Điều từ 78 đến Điều 84, nghĩa vụ khách hàng quy định điều 85 Nghĩa vụ bên cung ứng dịch vụ cung cấp dịch vụ Bên cung ứng dịch vụ phải cung ứng dịch vụ thực cơng việc có liên quan cách đầy đủ, phù hợp với hợp đồng, bảo quản giao lại cho khách hàng tài liệu, phương tiện giao để thực sau hồn thành cơng việc; thông báo cho khách hàng trường hợp thiếu thông tin, tài liệu không đủ, phương tiện không đảm bảo hoàn thành việc cung ứng dịch vụ; giữ bí mật thơng tin mà biết q trình cung ứng dịch vụ có thoả thuận pháp luật có quy định (Điều 80 Luật TMVN 2005) Do tính đặc thù dịch vụ, Luật Thương mại 2005 quy định chi tiết nghĩa vụ nhà cung cấp dịch vụ phụ thuộc vào tích chất đặc điểm dịch vụ Đối với dịch vụ cơng việc: Trừ trường hợp có thoả thuận khác, tính chất loại dịch vụ cung ứng yêu cầu bên cung ứng phải đạt kết định bên cung ứng dịch vụ phải thực việc cung ứng dịch vụ với kết phù hợp với điều khoản mục đích hợp đồng Trong trường hợp đồng khơng có quy định cụ thể tiêu chuẩn kết cần đạt được, bên cung ứng dịch vụ phải thực việc cung ứng dịch vụ với kết phù hợp với tiêu chuẩn thơng thường dịch vụ (điều 79 Luật TMVN 2005) Quy định muốn lưu ý người cung ứng dịch vụ mục đích hợp đồng, theo bên cung ứng cung cấp dịch vụ theo kết công việc Bên cung ứng dịch vụ nên cân nhắc việc đưa cam kết cụ thể kết cơng việc mà cung ứng mà kết cơng việc phụ thuộc vào nhiều yếu tố Ví dụ, bên cung ứng dịch vụ chữa bệnh cam kết chữa khỏi hoàn toàn bệnh cho bệnh nhân gặp rủi ro cao trường hợp mà kết chữa bệnh không cam kết Đối với dịch vụ sản phẩm hoàn chỉnh dịch vụ viễn thông, dịch vụ bảo hiểm, dịch vụ ngân hàng… Thì việc cung ứng dịch vụ phải diễn đồng thời với yêu cầu sử dụng dịch vụ khách hàng đòi hỏi nhà cung cấp phải chuẩn bị điều kiện sở vật chất; sở hạ tầng sẵn sàng, phù hợp để đáp ứng nhu cầu sử dụng dịch vụ khách hàng theo nỗ lực khả cao bên cung ứng dịch vụ Song hành với việc cung cấp dịch vụ bên cung ứng vấn đề chất lượng dịch vụ được cung ứng, nhiên phức tạp, khơng có tính dịch vụ nên Luật Thương mại 2005 không quy định chất lượng dịch vụ luật chun ngành thường có quy định khuyến khích doanh nghiệp tự cơng bố chất lượng mà cung ứng cho khách hàng Nghĩa vụ khách hàng Theo quy định Luật Thương mại 2005 khách hàng có nghĩa vụ sau đây: - Nghĩa vụ hợp tác phối hợp: Khách hàng quan hệ cung ứng dịch vụ có nghĩa vụ cung cấp kịp thời kế hoạch, dẫn, chi tiết khác để việc cung ứng dịch vụ thực khơng bị trì hỗn hay gián đoạn, thêm vào nghĩa vụ hợp tác tất vần đề cần thiết khác để bên cung ứng cung ứng dịch vụ cách thích hợp Nếu trường hợp dịch vụ nhiều bên cung ứng dịch vụ tiến hành phối hợp với bên cung ứng dịch vụ khác, khách hàng có nghĩa vụ điều phối hoạt động bên cung ứng dịch vụ để không gây cản trở đến công việc bên cung ứng dịch vụ - Thanh toán tiền thuê cung ứng dịch vụ: Là nghĩa vụ người thuê cung ứng dịch vụ Luật TMVN 2005 đề cập tới nghĩa vụ toán khách hàng điều 85 thời hạn tốn quy định điều 87 Theo khách hàng có nghĩa vụ tốn thoả thuận, thời hạn toán thời điểm việc cung ứng dịch vụ hồn thành bên khơng có thoả thuận bên khơng có thói quen thời điểm tốn Quy định lưu ý bên tốt bên nên quy định thời hạn toán, địa điểm toán tiền cung ứng dịch vụ Nếu ký kết hợp đồng, bên không quy định rõ khách hàng có quyền tốn việc cung cấp dịch vụ hồn thành.Việc tốn tiền thuê dịch vụ khách hàng dựa giá dịch vụ quy định hợp đồng Trong trường hợp khơng có thoả thuận giá dịch vụ, khơng có thoả thuận phương pháp xác định giá dịch vụ khơng có dẫn khác giá dịch vụ giá dịch vụ xác định theo giá dịch vụ điều kiện tương tự phương thức cung ứng, thời điểm cung ứng, thị trường địa lý, phương thức toán điều kiện khác có ảnh hưởng đến giá dịch vụ Như quy định giá dịch vụ, Luật Thương mại năm 2005 dự trù khả xảy liên quan đến giá dịch vụ nghĩa vụ toán thực tế bên ký kết hợp đồng dịch vụ Điều tạo thuận lợi đáng kể mà việc xác định giá theo hợp đồng dịch vụ gặp khó khăn trường hợp bên khơng có thoả thuận cụ thể giá dịch vụ Vận dụng quy định Luật Thương mại 2005 quyền nghĩa vụ bên, xuất phát thực tiễn kinh doanh nội dung hợp đồng dịch vụ thường bao gồm: Đối tượng hợp đồng, giá dịch vụ, quyền nghĩa vụ bên hợp đồng dịch vụ, điều khoản giải tranh chấp, thời hạn hiệu lực hợp đồng… Liên quan đến điều khoản giải tranh chấp, điều cần lưu ý cho bên tham gia hợp đồng dịch vụ tranh chấp hợp đồng dịch vụ giống tranh chấp thương mại, kinh tế khác tranh chấp giải theo trình tự giải tranh chấp thương mại Luật Thương mại 2005 cho phép chủ thể quan hệ cung ứng dịch vụ có quyền lựa chọn luật áp dụng đồng thời coi hoạt động cung ứng dịch vụ hoạt động thương mại Vì vậy, tranh chấp hợp đồng dịch vụ giải theo trình tự giải tranh chấp thương mại Tranh chấp thương mại trước hết giải thông qua thương lượng bên Nếu bên không thương lượng đề nghị trọng tài tồ án giải tranh chấp Riêng tranh chấp thương nhân nước ngoài, bên khơng có thoả thuận điều ước mà Việt Nam ký kết tham gia khơng có quy định án Việt Nam giải Ngoài Luật TMVN 2005 có quy định thời hiệu khiếu nại, thời hạn tố tụng việc thi hành án Bên cạnh cần lưu ý xảy vi phạm dẫn đến phát sinh tranh chấp bên trách nhiệm vật chất vi phạm hợp đồng cung ứng luôn vấn đề đặt Trách nhiệm vất chất vi phạm hợp đồng cung ứng dịch vụ hiểu việc áp dụng chế tài bên hợp đồng không thực thực không đúng, không đầy đủ nghĩa vụ cam kết hợp đồng Hiện nay, chế tài vi phạm hợp đồng dịch vụ quy định cụ thể Luật Thương mại phạt hợp đồng, buộc thực hợp đồng, huỷ bỏ hợp đồng… Bên vi phạm bị phạt không 8% trị giá phần nghĩa vụ bị vi phạm Bồi thường thiệt hại nội dung khó xác định hợp đồng cung ứng dịch vụ Điều 302 Luật TMVN 2005 quy định bồi thường thiệt hại “ bồi thường thiệt hại việc bên vi phạm bồi thường tổn thất hành vi vi phạm hơp đồng gây cho bên bị vi phạm” Thông thường hợp đồng dịch vụ, việc xác định hình thức chế tài khác nhau, tuỳ thuộc vào loại hình cụ thể Đối với hợp đồng dịch vụ có đối tượng cơng việc việc vi phạm hợp đồng xác định mức bồi thường thiệt hại, ví dụ làm hỏng làm hàng hố q trình vận chuyển phải bồi thường theo giá trị hàng hoá bị hỏng, bị (điều 77 Luật HKDD năm 2005) Trách nhiệm bồi thường thiệt hại ln hình thành sở nghĩa vụ chứng minh tổn thất bên bị vi phạm Việc yêu cầu thực lại hợp đồng áp dụng dịch vụ có kết hồn thành, ví dụ báo cáo kiểm toán, báo cáo tư vấn Chế tài buộc thực hợp đồng quy định điều 297 Luật TMVN 2005, theo bên có quyền lợi bị vi phạm yêu cầu bên vi phạm thực hợp đồng, thực đầy đủ theo hợp đồng bên vi phạm phải chịu phí tổn phát sinh Đối với chế tài huỷ hợp đồng quy định điều 312 Luật TMVN 2005, luật chuyên ngành quy định việc huỷ hợp đồng hay chấm dứt hợp đồng bên vi phạm Bên có quyền lợi bị vi phạm tuyên bố huỷ hợp đồng việc vi phạm bên điều kiện để huỷ hợp đồng mà bên thoả thuận Định hướng hoàn thiện quy định Luật thương mại năm 2005 hợp đồng dịch vụ Các chế định hợp đồng dịch vụ quy định Luật Thương mại năm 2005 lần quy định hoạt động cung ứng dịch vụ, quy định quyền nghĩa vụ bên hợp đồng dịch vụ, tạo điều kiện cho ngành dịch vụ phát triển tạo hội cho doanh nghiệp kinh doanh cách hiệu pháp luật Bên cạnh đó, Luật Thương mại năm 2005 quy định cung ứng dịch vụ hợp đồng dịch vụ tương đối phù hợp với thông lệ quốc tế, phù hợp với quy định WTO, BTA hội nhập đối tác xuyên Thái Bình Dương (TPP) Để đáp ứng yêu cầu hội nhập kinh tế quốc tế mà cụ thể hội nhập TPP hệ thống Luật Thương mại Việt Nam năm 2005 cần phải làm rõ quy định hợp đồng dịch vụ, tránh tình trạng sơ sài, chung chung chép quy định tương ứng Bộ luật Dân năm 2015 nên chưa thể nội dung hợp đồng dịch vụ đối tượng hợp đồng dịch vụ, phương thức cung cấp dịch vụ, quyền nghĩa vụ đặc thù chủ thể hợp đồng dịch vụ - Luật Thương mại có nêu lên mối quan hệ Luật Thương mại pháp luật có liên quan (Luật chuyên ngành, Bộ luật Dân sự), nhiên xem xét quy định hợp đồng dịch vụ văn băn nói lại thể rườm rà, chồng chéo, thiếu tính tổng qt, tính đồng dẫn đến khó khăn việc áp dụng vào thực tiễn - Một số thuật ngữ dùng Luật TMVN năm 2005 có liên quan đến hợp đồng dịch vụ chung chung, mơ hồ chưa làm rõ - Các văn hướng dẫn thực thi Luật chậm ban hành Những vấn đề nêu phân tích cụ thể, nhiên để tham gia vào trình hội nhập quốc tế TPP cần phải sâu phân tích mặt hạn chế quy định hợp đồng dịch vụ, từ kiến nghị giải pháp hoàn thiện quy định hợp đồng dịch vụ Luật Thương mại 2005 ... hợp đồng dịch vụ Các chế định hợp đồng dịch vụ quy định Luật Thương mại năm 2005 lần quy định hoạt động cung ứng dịch vụ, quy định quyền nghĩa vụ bên hợp đồng dịch vụ, tạo điều kiện cho ngành dịch. .. Luật Thương mại năm 2005 2.1 Về chủ thể hợp đồng Theo Luật Thương mại năm 2005, chủ thể hợp đồng dịch vụ thương nhân Thương nhân bao gồm tổ chức kinh tế thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động thương. .. vụ bên hợp đồng, theo bên cung ứng dịch vụ có nghĩa vụ quy định Điều từ 78 đến Điều 84, nghĩa vụ khách hàng quy định điều 85 Nghĩa vụ bên cung ứng dịch vụ cung cấp dịch vụ Bên cung ứng dịch vụ