Kỹ áp dụng pháp luật tương tự, án lệ trình thực thi pháp luật trình giải tranh chấp đất đai Việt Nam Kỹ áp dụng pháp luật tương tự Áp dụng tương tự quy phạm pháp luật dùng quy phạm pháp luật có hiệu lực quan hệ tương tự quan hệ cần xử lí để điều chỉnh quan hệ cần xử lý đó, khơng có quy phạm trực tiếp điều chỉnh (như dùng quan hệ vay để xử lý quan hệ hụi họ, dùng quan hệ dịch vụ để điều chỉnh quan hệ đổi công ) Áp dụng tương tự quy phạm pháp luật thể dạng thức: + Có quan hệ thuộc lĩnh vực luật dân điều chỉnh khơng có quy phạm tương ứng; + Có quan hệ có quy phạm trực tiếp điều chỉnh, quan hệ tương tự thuộc lĩnh vực luật dân điều chỉnh Trong trường hợp dùng quy phạm tương tự để điều chỉnh quan hệ giao dịch ban đầu Nếu khơng có quy phạm tương tự, không xác định quy phạm cần áp dụng mà phải dùng nguyên tắc chung pháp luật để giải áp dụng tương tự pháp luật Trong số trường hợp đối tượng xem xét thuộc phạm vi điều chỉnh nhiều ngành luật ngành luật điều chỉnh giác độ khác nhau; ví dụ: tranh chấp chuyển quyền sử dụng đất Để giải tranh chấp cần phải xem xét ngành luật điều chỉnh quan hệ Luật dân điều chỉnh chuyển dịch quyền người sử dụng đất, luật đất đai điều chỉnh việc cấp giấy chứng nhận quyền sử dụng đất… Trường hợp áp dụng quy phạm nhiều ngành luật liên quan để điều chỉnh Việc áp dụng pháp luật tương tự, áp dụng tập quán để giải tranh chấp dân không trái với nguyên tắc chung quy định BLDS Việc áp dụng pháp luật tương tự phải tuân thủ điều kiện sau: - Quan hệ tranh chấp thuộc lĩnh vực luật dân điều chỉnh; - Trong pháp luật dân chưa có quy phạm trực tiếp điều chỉnh; - Với quy phạm chế định có khơng thể giải tranh chấp đó; - Có tập quán cộng đồng thừa nhận chuẩn mực ứng xử trường hợp đó; - Hiện có quy phạm (chế định) khác luật dân điều chỉnh quan hệ tương tự (gần giống quan hệ cần điều chỉnh) Áp dụng tập quán, áp dụng pháp luật tương tự nhằm khắc phục lỗ hổng pháp luật dân sự,đó thực tế có quan hệ pháp luật dân phát sinh khơng có quy phạm pháp luật điều chỉnh Nhu cầu đời sống xã hội đòi hỏi phải giải tranh chấp đó, phải áp dụng tương tự pháp luật linh hoạt, phù hợp với lề thói cư dân vùng, miền đất nước Việc áp dụng pháp luật tương tự nhằm giúp nhà lập pháp vận dụng, góp phần hồn thiện bổ sung hệ thống pháp luật thực định Vì vậy, để có sở áp dụng pháp luật tương tự giải tranh chấp, ta cần chứng minh hệ thống pháp luật thực định thiếu quy định cụ thể điều chỉnh c Kỹ áp dụng án lệ Án lệ (tiếng Pháp-Jurisprudence) hiểu là: Đường lối giải thích áp dụng luật pháp tòa án điểm pháp lý, đường lối coi tiền lệ, khiến thẩm phán sau noi theo trường hợp tương tự Nói nơm na, xử theo án lệ việc tòa cấp vận dụng phán có từ trước tòa cấp để đưa phán tương tự vụ việc tương tự Kỹ xác định tình tiết tương tự cần tập trung vào số vấn đề sau: - Phải cập nhật kịp thời án lệ, hiểu tình tiết, nội dung án lệ Theo Nghị 03/2015/NQ-HĐTP, “Án lệ đăng Tạp chí Tồ án nhân dân, Cổng thơng tin điện tử Tòa án nhân dân tối cao; gửi cho Toà án đưa vào Tuyển tập án lệ xuất theo định kỳ 12 tháng” Hiện có mười (10) án lệ cơng bố nên việc tìm kiếm án lệ tương tự để áp dụng dễ dàng, số lượng án lệ nâng lên số hàng trăm, hàng ngàn tơi cho việc tìm kiếm án lệ Cổng thơng tin điện tử Tòa án nhân dân tối cao (http://anle.toaan.gov.vn) nhanh chóng tiện lợi nhất, có nhiều lựa chọn tìm kiếm, ví dụ: theo lĩnh vực hình sự, hành chính, dân sự, nhân gia đình người chưa thành niên, kinh doanh thương mại, lao động theo tên án lệ, số án lệ, từ khóa….Mặt khác tác giả kiến nghị Tòa án tối cao cần nâng cấp Trang Án lệ để thuận lợi cho người đọc việc nghiên cứu, tìm kiếm, sử dụng án lệ, ví dụ: khơng tải mà cần có thêm lựa chọn: in án lệ, gửi email, chia sẻ Hiệu lực án lệ điểm quan trọng cần lưu tâm, án lệ công bố chưa có hiệu lực áp dụng Theo Nghị 03/2015/NQ-HĐTP, “Án lệ nghiên cứu, áp dụng xét xử sau 45 ngày kể từ ngày công bố ghi định công bố án lệ Chánh án Toà án nhân dân tối cao” Do vậy, cần xác định hiệu lực áp dụng án lệ từ bước tìm kiếm án lệ - Xác định vụ việc giải có tình tiết, nội dung tương tự án lệ khơng Trong án lệ công bố áp dụng, bố cục chung án lệ gồm có chín phần, là: Án lệ số; Nguồn áp dụng; Khái quát nội dung án lệ; Quy định pháp luật liên quan đến án lệ; Từ khóa án lệ; Nội dung vụ án; Hội đồng Thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao nhận định; Quyết định Nội dung án lệ Đi vào chi tiết án lệ có nhiều nội dung nội dung khơng có giá trị nhau, có nội dung mang tính tham khảo có nội dung có tính ràng buộc “Khái quát nội dung án lệ” “Nội dung án lệ” Để án lệ áp dụng xác hiệu việc phân tích vận dụng án lệ kỹ quan trọng Theo Nghị 03/2015/NQ-HĐTP, áp dụng án lệ phải: “bảo đảm vụ việc có tình tiết, kiện pháp lý giống phải giải Trường hợp áp dụng án lệ số án, định Tồ án có chứa đựng án lệ, tính chất, tình tiết vụ việc tương tự nêu án lệ tính chất, tình tiết vụ việc giải quyết, vấn đề pháp lý án lệ phải viện dẫn, phân tích, làm rõ án, định Toà án” Với định để áp dụng án lệ cần đáp ứng hai điều kiện, là: (i) Giữa vụ việc giải án lệ phải có tình tiết, kiện pháp lý giống nhau: Yêu cầu phải loại quan hệ dân Sau tình tiết hai vụ việc dân phải giống nhau, cụ thể tình tiết vụ việc đó, phản ánh nội dung mối quan hệ dân phát sinh tranh chấp có yêu cầu giải Nói cách khác, tình tiết quan trọng làm sở cho yêu cầu đương Tuy nhiên, khẳng định thực tế khơng có trường hợp mà tình tiết vụ việc lại giống hồn tồn với tình tiết vụ việc khác Do đó, phi thực tế cho án lệ áp dụng tình tiết vụ việc dân giải phải giống hồn tồn tình tiết vụ việc dân án, định có chứa đựng án lệ Vì thế, tác giả cho án lệ áp dụng “các tình tiết bản” vụ việc dân giải xác định tương tự với “các tình tiết bản” vụ việc dân án, định có chứa đựng án lệ (ii) Giữa vụ việc giải án lệ phải có tương đồng vấn đề pháp lý: Theo Nghị số 03/2015, án lệ xác lập để giải vấn đề pháp lý liên quan trực tiếp đến lựa chọn quy định cụ thể pháp luật để áp dụng mà quy định pháp luật có cách hiểu khách lựa chọn, xác lập nguyên tắc, đường lối xử lý, quy phạm pháp luật cần áp dụng vụ việc cụ thể Như vậy, có án lệ, người tiến hành tố tụng phải xem xét, so sánh vấn đề pháp lý cần giải vụ việc dân mà Tòa án thụ lý với vấn đề pháp lý giải án lệ nhằm tìm tương đồng hay khác biệt, làm sở định áp dụng hay khơng áp dụng án lệ Bên cạnh đó, phương diện áp dụng pháp luật, án lệ bao gồm hai loại: án lệ áp dụng pháp luật nội dung án lệ áp dụng pháp luật tố tụng Do đó, tùy vụ việc dân mà Tòa án áp dụng hai loại án lệ nêu để giải Mặt khác, Tòa án có quyền khơng viện dẫn án lệ trường hợp án lệ khơng phù hợp có thay đổi pháp luật thời điểm áp dụng khơng áp dụng án lệ có chuyển biến tình hình dẫn tới việc án lệ khơng phù hợp Tác giả cho rằng, Nghị 03/2015 quy định: “Trường hợp chuyển biến tình hình mà án lệ khơng phù hợp Thẩm phán, Hội thẩm không áp dụng án lệ” mơ hồ, khó hiểu, thời gian tới Tòa án Tối cao nên xem xét bỏ quy định để án lệ có điều kiện thuận lợi phát huy mạnh Tính đến thời điểm TAND TC ban hành 16 án lệ có án lệ gồm 2, 3, 4, 7, 11, 15, 16 thuộc lĩnh vực đất đai; phần viện dẫn tìm kiếm án lệ tương tự tình tiết vụ án trước hết tra cứu bảng tổng hợp nội dung khái quát án lệ bổ sung thêm cho đầy đủ có án lệ Tuy nhiên, tranh chấp đất đai giải tồ án áp dụng án lệ hay pháp luật tương tự để giải có tồ án có thẩm quyền để chấp nhận áp dụng điều tương tự vào vụ việc thực tế hay không Việc áp dụng án lệ có ý nghĩa quan trọng việc thực chủ trương cải cách tư pháp nước ta Ý nghĩa giá trị án lệ thừa nhận nhiều quốc gia phát triển Mỹ, Úc, Nhật theo kinh nghiệm quốc tế việc áp dụng án lệ phương thức hiệu để góp phần nâng cao lực Tòa án việc giải tranh chấp dân sự, thương mại, đặc biệt tranh chấp có yếu tố nước ngồi, bảo đảm việc áp dụng pháp luật thống xét xử, tạo lập tính ổn định, minh bạch, xác đáp ứng yêu cầu đa dạng việc giải tranh chấp dân nói chung Tuy nhiên, án lệ mẻ Việt Nam, từ năm 2016 tới có mười sáu (16) án lệ ban hành có Tòa án Quảng Ngãi áp dụng Án lệ số 04 vào xét xử Vậy nên, để án lệ đạt mục tiêu kỳ vọng, thời gian tới cần nghiên cứu học tập kinh nghiệm quốc tế Tòa án tối cao cần tiếp sửa đổi, hoàn thiện quy định lựa chọn, công bố áp dụng án lệ Đồng thời, quan Nhà nước có thẩm quyền sở đào tạo phải trọng đến việc tuyên truyền phổ biến án lệ cho nhân dân đặc biệt nâng cao kỹ năng, kiến thức thẩm phán, hội thẩm, kiểm sát viên, luật sư việc áp dụng án lệ ... tương đồng hay khác biệt, làm sở định áp dụng hay không áp dụng án lệ Bên cạnh đó, phương diện áp dụng pháp luật, án lệ bao gồm hai loại: án lệ áp dụng pháp luật nội dung án lệ áp dụng pháp luật. .. khác luật dân điều chỉnh quan hệ tương tự (gần giống quan hệ cần điều chỉnh) Áp dụng tập quán, áp dụng pháp luật tương tự nhằm khắc phục lỗ hổng pháp luật dân sự,đó thực tế có quan hệ pháp luật. .. luật tương tự nhằm giúp nhà lập pháp vận dụng, góp phần hoàn thiện bổ sung hệ thống pháp luật thực định Vì vậy, để có sở áp dụng pháp luật tương tự giải tranh chấp, ta cần chứng minh hệ thống pháp