quy định pháp luật về việc cổ phần hóa doanh nghiệp 100% vốn nhà nước

MỤC LỤC Lời nói đầu……………………………………………………………… I Khái niệm cổ phần hoá doanh nghiệp 100% vốn nhà nước………… II Quy định pháp luật Việt Nam cổ phần hoá doanh nghiệp 100% vốn nhà nước……………………………………………………………… III Đánh giá quy định hành cố phần hoá doanh nghiệp 100% vốn nhà nước……………………………………………………………… IV Kết luận……………………………………………………………… 14 Đổi tư quản lý kinh tế bắt đầu diễn mạnh sau Đại hội đại biểu toàn quốc lần thứ VI Đảng Cộng sản Việt Nam năm 1986 Để tiến hành cải cách kinh tế nửa sau thập kỷ 1990, Việt Nam đề nghị giúp đỡ tài kỹ thuật thể chế tài tồn cầu Nhóm Ngân hàng Thế giới, Quỹ Tiền tệ Quốc tế, Ngân hàng Phát triển châu Á nhà tài trợ mà hầu hết nước có kinh tế thị trường phát triển Một giá Việt Nam phải trả phải tiến hành số cải cách theo đề nghị tổ chức nhà tài trợ – cải cách mà vào thời điểm đầu thập niên 1990 Việt Nam chưa nhận thức đầy đủ cần thiết miễn cưỡng thực Trong số cải cách miễn cưỡng có tư nhân hóa doanh nghiệp nhà nước Một số cách thức tư nhân hoá phải kể đến cổ phần hố doanh nghiệp Số lượng cơng ty cổ phần đời từ cổ phần hoá doanh nghiệp 100% vốn nhà nước khơng nhỏ Do đó, việc hiểu rõ vận dụng đắn “quy định pháp luật việc cổ phần hóa doanh nghiệp 100% vốn nhà nước” điều thiếu I Khái niệm cổ phần hoá doanh nghiệp 100% vốn nhà nước Doanh nghiệp 100% vốn nhà nước a Khái niệm Điều Luật doanh nghiệp nhà nước năm 2003 quy định: “doanh nghiệp nhà nước tổ chức kinh tế Nhà nước sở hữu toàn vốn điều lệ, có cổ phần, vốn góp chi phối, tổ chức hình thức cơng ty nhà nước, cơng ty cổ phần, cơng ty trách nhiệm hữu hạn” Vậy định nghĩa rằng: doanh nghiệp 100% vốn nhà nước công ty nhà nước, công ty cổ phần nhà nước, công ty trách nhiệm hữu hạn nhà nước, mà Nhà nước sở hữu tồn vốn điều lệ b Đặc điểm Doanh nghiệp 100% vốn nhà nước có đặc điểm sau: Thứ nhất, tồn vốn điều lệ doanh nghiệp thuộc sở hữu Nhà nước Nhà nước có quyền định đoạt doanh nghiệp với tư cách chủ sở hữu Thứ hai, doanh nghiệp 100% vốn nhà nước tổ chức nhiều hình thức khác cơng ty nhà nước, công ty trách nhiệm hữu hạn nhà nước thành viên, công ty trách nhiệm hữu hạn nhà nước hai thành viên hay công ty cổ phần nhà nước Trong đó, có cơng ty nhà nước chịu điều chỉnh Luật doanh nghiệp nhà nước 2003, hình thức lại tổ chức hoạt động theo Luật doanh nghiệp Thứ ba, doanh nghiệp 100% vốn nhà nước tư cách pháp nhân, doanh nghiệp có tài sản riêng tự chịu trách nhiệm tài sản riêng hoạt động sản xuất kinh doanh Cổ phần hố doanh nghiệp 100% vốn nhà nước a Khái niệm Cổ phần hoá doanh nghiệp nhà nước việc chuyển doanh nghiệp 100% vốn nhà nước từ chỗ thuộc sở hữu Nhà nước thành công ty cổ phần thuộc sở hữu nhiều cổ đơng Cổ phần hố doanh nghiệp nhà nước thực chất bán phần toàn doanh nghiệp nhà nước thơng qua hình thức bán cổ phần doanh nghiệp b Đặc điểm mục đích Thứ nhất, huy động vốn toàn xã hội, bao gồm: cá nhân, tổ chức kinh tế, tổ chức xã hội nước nước để đầu tư doanh nghiệp, phát triển doanh nghiệp Thứ hai, phát huy vai trò làm chủ thực người lao động, cổ đông, tăng cường giám sát nhà đầu tư với doanh nghiệp, bảo đảm hài hồ lợi ích nhà nước, doanh nghiệp, nhà đầu tư người lao động Thứ ba, khả nâng cao hoạt động cơng ty thuộc diện cổ phần hố giúp nhà nước thu lượng vốn đáng kể để tập trung đầu tư cho doanh nghiệp nhà nước khác Thứ tư, góp phần giảm bớt doanh nghiệp nhà nước không cần giữ tới 100% vốn điều lệ II Quy định pháp luật Việt Nam cổ phần hoá doanh nghiệp 100% vốn nhà nước Đối tượng điều kiện áp dụng a Đối tượng áp dụng Điều Nghị định số 59/2011/NĐ-CP Chính phủ chuyển doanh nghiệp 100% vốn nhà nước thành công ty cổ phần – quy định đối tượng cổ phần hố sau: - Cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Nhà nước năm giữ 100% vốn điều lệ cơng ty mẹ Tập đồn kinh tế; Tổng công ty nhà nước (kể Ngân hàng thương mại nhà nước) - Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ doanh nghiệp thuộc Bộ; quan ngang Bộ; quan thuộc Chính phủ; Uỷ ban nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương - Doanh nghiệp 100% vốn nhà nước chưa chuyển thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Quy định có thay đổi cho phù hợp với hoàn cảnh so với nghị định 109/2007/NĐ-CP b Điều kiện áp dụng Điều nghị định 59/2011 quy định cụ thể: (1) Các doanh nghiệp quy định Điều Nghị định thực cổ phần hóa đảm bảo đủ 02 điều kiện: (a) Khơng thuộc diện Nhà nước cần nắm giữ 100% vốn điều lệ Danh mục doanh nghiệp thuộc diện Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ Thủ tướng Chính phủ định thời kỳ (b) Còn vốn nhà nước sau xử lý tài đánh giá lại giá trị doanh nghiệp (2) Trường hợp sau xử lý tài xác định lại giá trị doanh nghiệp theo quy định Chương II Chương III Nghị định mà giá trị thực tế doanh nghiệp thấp khoản phải trả quan có thẩm quyền định phương án cổ phần hóa đạo doanh nghiệp phối hợp với Công ty Mua bán nợ Việt Nam chủ nợ doanh nghiệp xây dựng phương án tái cấu doanh nghiệp; trường hợp phương án tái cấu doanh nghiệp khơng khả thi hiệu chuyển sang thực hình thức chuyển đổi khác theo quy định pháp luật Có thể thấy nghị định 59 lược bớt số quy định liên quan đến đơn vị hoạch toán phụ thuộc đối tượng điều chỉnh nghị định quy định điều Đồng thời nghị định 59 quy định chi tiết trường hợp giá trị thực tế doanh nghiệp thấp khoản phải trả sau xử lý tài xác định giá trị Hình thức cổ phần hố Các hình thức cổ phần hố quy định Điều nghị định 95: (1) Giữ nguyên vốn nhà nước có doanh nghiệp, phát hành thêm cổ phiếu để tăng vốn điều lệ (2) Bán phần vốn nhà nước có doanh nghiệp kết hợp vừa bán bớt phần vốn nhà nước vừa phát hành thêm cổ phiếu để tăng vốn điều lệ (3) Bán tồn vốn nhà nước có doanh nghiệp kết hợp vừa bán toàn vốn nhà nước vừa phát hành thêm cổ phiếu để tăng vốn điều lệ Đối tượng điều kiện mua cổ phần Đối tượng điều kiện mua cổ phần nội dung quy định Điều nghị định 59 Xác định đối tượng mua cổ phần yếu tố quan trọng cổ phần hoá doanh nghiệp 100% vốn nhà nước Ngay từ thủa đầu tiến hành cổ phần hoá, pháp luật có quy định cụ thể đối tượng mua cổ phần Từ chỗ quy định cán công nhân viên chức doanh nghiệp, tổ chức kinh tế xã hội, cá nhân nước mua cổ phần pháp luật cổ phần mở rộng công cho chủ thể tham gia vào tiếng trình cổ phần hố Việc sở hữu cổ phần khơng khó khăn cá nhân tổ chức nước với cá nhân tổ chức nước ngoài, người Việt Nam định cư nước Điều phân chia đối tượng mua cổ phần thành ba nhóm chính: nhà đầu tư nước, nhà đầu tư nước nhà đầu tư chiến lược Các nguyên tắc quan trọng cổ phần hoá a Nguyên tắc kế thừa quyền nghĩa vụ công ty cổ phần chuyển đổi từ doanh nghiệp 100% vốn nhà nước (1) Doanh nghiệp cổ phần hóa có trách nhiệm xếp, sử dụng tối đa số lao động thời điểm định cổ phần hóa giải chế độ cho người lao động nghỉ việc, việc theo quy định hành Công ty cổ phần có nghĩa vụ kế thừa trách nhiệm người lao động từ doanh nghiệp cổ phần hóa chuyển sang; có quyền tuyển chọn, bố trí sử dụng lao động phối hợp với quan liên quan giải chế độ cho người lao động theo quy định pháp luật (2) Doanh nghiệp cổ phần hóa có trách nhiệm phối hợp với quan có liên quan kiểm tra, xử lý vấn đề tài để xác định giá trị phần vốn nhà nước thời điểm thức chuyển thành cơng ty cổ phần (3) Công ty cổ phần sử dụng toàn tài sản, nguồn vốn nhận bàn giao để tổ chức sản xuất, kinh doanh; kế thừa quyền lợi, nghĩa vụ, trách nhiệm doanh nghiệp cổ phần hóa bàn giao có quyền, nghĩa vụ khác theo quy định pháp luật Các nghĩa vụ trách nhiệm doanh nghiệp cổ phần hóa xác định bổ sung sau quan có thẩm quyền tốn, bàn giao cho công ty cổ phần không thuộc trách nhiệm công ty cổ phần Trường hợp sau bàn giao sang công ty cổ phần phát sinh khoản truy thu xử phạt hành vi vi phạm pháp luật doanh nghiệp thời gian doanh nghiệp 100% vốn nhà nước cần làm rõ trách nhiệm cá nhân, tập thể để thực việc bồi hoàn, nộp phạt, xử lý kỷ luật theo quy định pháp luật b Nguyên tắc công khai, minh bạch thông tin niêm yết thị trường chứng khoán (1) Doanh nghiệp cổ phần hóa phải thực cơng khai, minh bạch thông tin doanh nghiệp, phương án cổ phần hóa, tình hình quản lý sử dụng đất đai, lao động theo quy định Luật Doanh nghiệp quy định khác pháp luật (2) Doanh nghiệp cổ phần hóa có tình hình tài đáp ứng đủ điều kiện niêm yết theo quy định pháp luật chứng khoán phải xây dựng phương án, lộ trình niêm yết Sở Giao dịch chứng khoán theo quy định pháp luật Cơ quan có thẩm quyền định phương án cổ phần hóa quy định việc cổ phần hóa đồng thời với việc niêm yết thị trường chứng khoán phương án cổ phần hóa để cơng bố cho nhà đầu tư biết trước bán cổ phần lần đầu Trình tự tiến hành cổ phần hố Ngun văn Điều 51 nghị định 59 quy định: Việc tiến hành cổ phần hóa thực theo trình tự bước công việc cụ thể quy định Phụ lục kèm theo Nghị định này, bao gồm bước sau: (1) Xây dựng Phương án cổ phần hóa (a) Thành lập Ban Chỉ đạo cổ phần hóa doanh nghiệp tổ giúp việc (b) Chuẩn bị hồ sơ, tài liệu (c) Tổ chức kiểm kê, xử lý vấn đề tài tổ chức xác định giá trị doanh nghiệp (d) Quyết định công bố giá trị doanh nghiệp (đ) Hoàn tất Phương án cổ phần hóa trình cấp có thẩm quyền phê duyệt (2) Tổ chức thực phương án cổ phần hóa (3) Hoàn tất việc chuyển doanh nghiệp 100% vốn nhà nước thành công ty cổ phần (a) Tổ chức Đại hội đồng cổ đông lần thứ đăng ký doanh nghiệp (b) Tổ chức toán, bàn giao doanh nghiệp 100% vốn nhà nước công ty cổ phần Đây quy định hoàn toàn nghị định 59/2011 so với nghị định 109/2007 III Đánh giá quy định hành cổ phần hoá doanh nghiệp 100% vốn nhà nước Ưu điểm Nghị định 59 có số điểm sửa đổi có ảnh hưởng tích cực tới tiến trình cổ phần hóa DNNN: - Giá trị lợi kinh doanh doanh nghiệp bao gồm giá trị thương hiệu tiềm phát triển mà khơng tính thêm giá trị lợi vị trí địa lý quy định Nghị định 109 Trong thời gian trước đây, việc xác định giá trị lợi vị trí địa lý gây nhiều bất cập vướng mắc trình cổ phần hóa - Việc xác định giá đất trường hợp giao đất thuê đất trả tiền lần thuộc Ủy ban nhân dân tỉnh, thành phố Nếu khơng có ý kiến phản hồi thời hạn quy định Cơ quan có thẩm quyền định giá trị doanh nghiệp để cổ phần hóa tạm tính theo giá đất Ủy ban nhân dân tỉnh, thành phố công bố công bố công khai phương án cổ phần hóa Quy định giúp đẩy nhanh trình xác định giá trị doanh nghiệp số trường hợp liên quan đến định giá đất - Xử lý số lượng cổ phần không bán hết: không phụ thuộc vào khối lượng cổ phần chưa bán hết chiếm vốn điều lệ cơng ty cổ phần hóa Cơ quan có thẩm quyền định phê duyệt phương án cổ phần hóa thực điều chỉnh cấu vốn điều lệ để thực thủ tục chuyển doanh nghiệp nhà nước thành công ty cổ phần - Quy định giá bán cho nhà đầu tư chiến lược không thấp giá đấu thành công thấp đấu giá công khai, không thấp giá khởi điểm phương án cổ phần hóa phê duyệt trường hợp bán cổ phần cho nhà đầu tư chiến lược trước đấu giá (nghị định 109 quy định không thấp giá đấu thầu thành cơng bình qn) Như quy định tăng cường ưu đãi chủ động doanh nghiệp nhà nước việc tìm kiếm nhà đầu tư chiến lược - Mỗi doanh nghiệp không cần đến nhà đầu tư chiến lược, hạn chế số lượng cổ đông chiến lược giúp cho việc lựa chọn nhà đầu tư chiến lược thực kỹ Đồng thời, khắc phục tình trạng “mượn” tên cổ đông chiến lược để mua dùm cổ phiếu số lãnh đạo doanh nghiệp cổ phần hóa để tận dụng ưu đãi cho nhà đầu tư chiến lược Theo quy định mới, ưu đãi giá đổi lại nhà đầu tư chiến lược phải nắm cổ phần năm Quy định phù hợp nhà đầu tư chiến lược thường nhà đầu tư ngành nhu cầu “lướt sóng” Đối với quy định bán cổ phần cho nhà đầu tư chiến lược, đặc biệt việc thu hút nhà đầu tư chiến lược mua cổ phần tham gia tái cấu lại doanh nghiệp Nghị định điều chỉnh mở rộng thêm chế bán cổ phần cho nhà đầu tư chiến lược trước đấu giá công khai, giá bán giá thoả thuận đấu giá nhà đầu tư chiến lược với không thấp giá khởi điểm duyệt 10 Trường hợp thực bán cổ phần cho nhà đầu tư chiến lược sau bán đấu giá công khai công chúng chế Nghị định 59 điều chỉnh giá bán giá không thấp giá đấu thành công thấp đấu giá công khai Đồng thời, để nhà đầu tư chiến lược thực đồng hành doanh nghiệp sau chuyển đổi, dự thảo quy định doanh nghiệp không nhà đầu tư chiến lược Thời gian nắm giữ cổ phần nhà đầu tư chiến lược năm Về xử lý tài trước định giá doanh nghiệp cổ phần, để khắc phục bất cập q trình cổ phần hố thời gian qua, Nghị định bổ sung quy định tài sản không phép loại trừ khỏi giá trị doanh nghiệp gồm: tài sản nhà cửa, vật kiến trúc (bao gồm cơng trình ngầm, đường xá nội bộ, tường rào, sân, bãi nội bộ) mà doanh nghiệp có sử dụng trực tiếp gián tiếp; tài sản máy móc thiết bị, phương tiện vận tải đầu tư đưa vào sử dụng thời hạn năm có giá trị lại theo sổ sách kế toán từ 50% nguyên giá tài sản trở lên Đối với tài sản thuộc diện phải hủy bỏ hóa chất, chất gây nguy hại, thuốc trừ sâu hạn doanh nghiệp chịu trách nhiệm phối hợp với quan chức tiến hành xử lý, hủy bỏ theo chế độ quản lý tài quản lý mơi trường hành trước thời điểm thực đăng ký doanh nghiệp lần đầu hoạt động theo Luật Doanh nghiệp Sau xác định nguyên nhân, trách nhiệm, bồi hoàn theo chế độ quản lý tài hành, phần tổn thất doanh nghiệp xử lý vào kết kinh doanh theo quy định Về xử lý tài thời điểm doanh nghiệp thức chuyển thành cơng ty cổ phần, thị trường tài thời gian qua có nhiều biến động lớn, diễn biến bất thường, vậy, Nghị định bổ sung quy định thời điểm doanh nghiệp cổ phần hoá cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp lần đầu, lập báo cáo tài để bàn giao từ doanh nghiệp 100% 11 vốn nhà nước sang công ty cổ phần, doanh nghiệp thực định giá lại khoản đầu tư chứng khoán (nếu có) xác định giá trị doanh nghiệp cổ phần hoá; tổng giá trị khoản đầu tư chứng khoán phát sinh tăng giảm so với giá hạch tốn sổ kế tốn doanh nghiệp hạch toán vào kết kinh doanh theo quy định pháp luật Đồng thời, Nghị định quy định bổ sung thời gian 30 ngày kể từ thời điểm cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp lần đầu, doanh nghiệp cổ phần hóa phải hồn thành việc lập báo cáo tài thời điểm đăng ký doanh nghiệp, thực kiểm tốn báo cáo tài chính, đề nghị quan thuế kiểm tra toán thuế, thực toán, xác định giá trị phần vốn nhà nước thời điểm thức chuyển thành cơng ty cổ phần tồn tài cần tiếp tục xử lý làm sở bàn giao cho công ty cổ phần Nhược điểm Việc quy định Kiểm toán Nhà nước tham gia kiểm toán kết xác định giá trị doanh nghiệp trước cơng bố doanh nghiệp có quy mơ vốn nhà nước 500 tỷ đồng hoạt động lĩnh vực bảo hiểm, ngân hàng, bưu viễn thơng, hàng không, khai thác than, khai thác mỏ quý khác làm chậm tiến trình cổ phần hóa đơn vị Thời gian đối đa để Kiểm tốn Nhà nước cơng bố kết kiểm toán 75 ngày làm việc (gần tháng), khoảng thời gian dài Nên nâng mức quy mô vốn nhà nước 1000 tỷ đồng cần tham gia Kiểm tốn Nhà nước Ngồi ra, việc xác định giá trị thương hiệu để vốn hóa thành giá trị doanh nghiệp cổ phần hóa theo phương pháp tài sản nhiều điểm bất hợp lý, gây khó khăn cho việc xác định giá trị doanh nghiệp Nên bỏ 12 việc xác định giá trị thương hiệu theo phương pháp tài sản việc không cần thiết không hợp lý Nghị định 59 giải số nút thắt q trình cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước Tuy nhiên, việc cổ phần hóa thành cơng doanh nghiệp nhà nước phụ thuộc vào tình hình kinh tế vĩ mô quay trở lại dòng tiền vào thị trường chứng khốn Điều quan trọng không thực nằm hỗ trợ tài mà cải thiện triệt để quy định liên quan đến cổ phần hóa để tiến trình diễn nhanh hơn, minh bạch hấp dẫn cho nhà đầu tư Một số phương hướng cải cách Tăng tỷ lệ bán cổ phần hóa bên ngồi nhằm tạo tiếng nói cổ đông thiểu số hội cho nhà đầu tư chiến lược thực tham gia vào doanh nghiệp nhà nước sau cổ phần hóa Chỉ việc tăng cường giám sát cổ đông bên ngoài, kỳ vọng thay đổi doanh nghiệp nhà nước sau cổ phần hóa Thay đổi cách thức tiến hành cổ phần hóa theo hướng hạn chế sử dụng phương pháp đấu thiên dựng sổ bảo lãnh phát hành ngân hàng đầu tư, đặc biệt thương vụ lớn Trong trường hợp đấu giá, nên áp dụng giá thành công cho tất nhà đầu tư tham gia, tương đương mức giá đấu thành công thấp Thay đổi cách xác định giá khởi điểm tránh tình trạng đưa giá khởi điểm cao so với giá trị doanh nghiệp xác định Thay đổi quy định sử dụng tiền thu từ cổ phần hóa trường hợp phát hành tăng vốn, theo phần thặng dư vốn từ việc bán cổ phiếu 13 bên phải giữ lại hoàn toàn cho doanh nghiệp, phục vụ quyền lợi tất cổ đơng Cần có chế tài để niêm yết doanh nghiệp nhà nước sau cổ phần hóa khoảng thời gian tối đa tháng, nhằm tăng cường tính minh bạch khoản cho cổ phiếu IV Kết luận Như vây, việc thực cổ phần hoá chủ trương lớn Đảng Nhà nước ta, giải pháp quan trọng tạo chuyển biến việc nâng cao hiệu sản xuất kinh doanh doanh nghiệp nhà nước Việt Nam, từ thúc đẩy tăng trưởng kinh tế đất nước Nhưng để chủ trương thực thành công, Việt Nam cần xây dựng hệ thống pháp luật phù hợp với điều kiện hồn cảnh doanh nghiệp nói riêng kinh tế Việt Nam nói chung Hơn nữa, để đảm bảo tiến trình cổ phần hố theo kế hoạch, đạt kết cao cần phải có giải pháp tổng thể để xử lý bết cập nảy sinh nhằm thúc đẩy nhanh tiến trình cổ phần hoá doanh nghiệp nhà nước, để tăng khả cạnh tranh doanh nghiệp đưa đất nước phát triển lên tầm cao DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Giáo trình luật thương mại tập – Trường Đại học Luật Hà Nội 14 Luật doanh nghiệp năm 2005 Luật doanh nghiệp nhà nước năm 2003 Nghị định số 59/2011/NĐ-CP Chính phủ chuyển doanh nghiệp 100% vốn nhà nước thành công ty cổ phần Nghị định số 109/2007/NĐ-CP Chính phủ chuyển doanh nghiệp 100% vốn nhà nwóc thành công ty cổ phần Những quy định hành cổ phần hoá – Trần Văn Sơn, Đào Thanh Hải /NXB Lao Động/2000 Hỏi đáp luật thương mại – Nguyễn Thị Dung/NXB Chính Trị Hành Chính/2011 15 ... đắn quy định pháp luật việc cổ phần hóa doanh nghiệp 100% vốn nhà nước điều thiếu I Khái niệm cổ phần hoá doanh nghiệp 100% vốn nhà nước Doanh nghiệp 100% vốn nhà nước a Khái niệm Điều Luật doanh. .. kinh doanh Cổ phần hố doanh nghiệp 100% vốn nhà nước a Khái niệm Cổ phần hoá doanh nghiệp nhà nước việc chuyển doanh nghiệp 100% vốn nhà nước từ chỗ thuộc sở hữu Nhà nước thành công ty cổ phần. .. Vậy định nghĩa rằng: doanh nghiệp 100% vốn nhà nước công ty nhà nước, công ty cổ phần nhà nước, công ty trách nhiệm hữu hạn nhà nước, mà Nhà nước sở hữu tồn vốn điều lệ b Đặc điểm Doanh nghiệp 100%