Phòng tránh một số rủi ro pháp lý trong quá trình đàm phán và soạn thảo hợp đồng trong thương mại

LỜI NÓI ĐẦU Trong thực tiễn đời sống, giao dịch lĩnh vực dân sự, kinh doanh- thương mại đa dạng, phức tạp ngày phát triển sôi động Song song với phát triển đó, rủi ro pháp lý xảy ngày nhiều không báo trước(1) Để hạn chế thiệt hại tài khơng mong muốn, bên kí kết cần phải sử dụng kỹ cần thiết để phòng tránh rủi ro Vậy có rủi ro pháp lý trình đàm phán ký kết hợp đồng thương mại? kỹ phòng tránh vận dụng nào? Bài viết trình bày về: “Phòng tránh số rủi ro pháp lý trình đàm phán soạn thảo hợp đồng thương mại” Một số vấn đề 1.1 Đàm phán hợp đồng thương mại Trong kinh doanh, doanh nghiệp muốn đạt kết quả, lợi nhuận cao Ðiều phụ thuộc nhiều tài đàm phán, thương thảo hợp đồng nhà kinh doanh thương trường(2) Mục tiêu đàm phán tìm giải pháp mang lại lợi ích cho hai bên Nhưng thực tế, thường thấy, doanh nghiệp ln muốn trả giá thấp nhất, phía đối tác cần bán sản phẩm với giá cao nhất(3) Bản chất đàm phán thương lượng, thỏa hiệp hai bên nhằm hướng tới đạt mục tiêu đặt Từ đó, định nghĩa khái quát, đàm phán hợp đồng thương mại hoạt động trao đổi thông tin, nguyện vọng, mong muốn, yêu cầu bên hợp đồng thương mại để đạt cân quyền lợi ích đối kháng sở hai bên có lợi http://www.mauvanban.net/cam-nang-soan-thao/ky-nang-soan-hop-dong/mot-so-loi-khuyen-de-phongtranh-rui-ro-khi-ky-ket-thuc-hien-hop-dong http://p5media.vn/quan-tri-nhan-su/ky-nang-mem/cam-nang-ky-nang-dam-phan-ky-ket-hop-dong-thuongmai http://www.doko.vn/tai-lieu/chien-thang-trong-dam-phan-thuong-mai-186760 1.2 Soạn thảo hợp đồng thương mại Trong trình đàm phán, bên chủ yếu gặp gỡ trực tiếp thương thảo với ngơn ngữ nói để đạt lợi ích mà bên mong muốn Tuy nhiên, việc đàm phán chưa thể sở pháp lý vững để bên ràng buộc lẫn quan hệ kinh doanh thương mại Để thực chi tiết hóa lý lẽ đàm phán bên giấy tờ, bên chủ động với để soạn thảo hợp đồng thương mại- để xác lập quan hệ hợp tác thương mại sau Soạn thảo hợp đồng thương mại diễn trước đàm phán sau đàm phán hợp đồng thương mại Nếu soạn thảo hợp đồng thương mại diễn trước đàm phán hợp đồng, tức hợp đồng sở để bên trình bày quan điểm, ý kiến trình hợp tác kinh doanh Việc soạn thảo hợp đồng trước đàm phán thơng thường khó chấp nhận mẫu hợp đồng Bởi lẽ, bên soạn thảo trước ln ln đặt tận dụng tối đa hóa lợi ích, làm xâm hại đối kháng với lợi ích phía bên Trường hợp, soạn thảo hợp đồng thương mại diễn sau trình đàm phán soạn thảo hợp đồng thương mại hoạt động chuyển hóa q trình đàm phán bên thành văn quy định quyền nghĩa vụ pháp lý bên hợp đồng thương mại 1.3 Rủi ro pháp lý trình đàm phán soạn thảo hợp đồng thương mại Có hai quan điểm rủi ro theo quan điểm truyền thống quan điểm đại Theo trường phái truyền thống, rủi ro xem không may mắn, tổn thất mát, nguy hiểm Đó tổn thất tài sản giảm sút lợi nhuận thực tế so với lợi nhuận dự kiến Rủi ro hiểu bất trắc ngồi ý muốn xảy trình kinh doanh, sản xuất doanh nghiệp, tác động xấu đến tồn phát triển doanh nghiệp Theo trường phái đại, rủi ro bất trắc đo lường được, vừa mang tính tích cực, vừa mang tính tiêu cực Rủi ro mang đến tổn thất mát cho người mang lại lợi ích, hội Nếu tích cực nghiên cứu rủi ro, người ta tìm biện pháp phòng ngừa, hạn chế rủi ro tiêu cực, đón nhận hội mang lại kết tốt đẹp cho tương lai(4) Rủi ro pháp lý rủi ro phát sinh trình thực quan hệ pháp lý Theo quan điểm tơi, có loại rủi ro pháp lý trình đàm phán soạn thảo hợp đồng sau đây: (1) Rủi ro khơng tìm hiểu lực chủ thể kí kết thiếu thẩm định lực tài chính, uy tín đối tác; (2) Rủi ro khơng lường trước tính tốn biến động thị trường giá cả; (3) Rủi ro vơ hiệu hợp đồng thương mại (hình thức nội dung); (4) Rủi ro điều khoản hợp đồng không chặt chẽ; (5) Rủi ro thỏa thuận điều khoản thẩm quyền giải tranh chấp; (6) Rủi ro không am hiểu thông lệ kinh doanh quốc tế; Phòng tránh số rủi ro pháp lý trình đàm phán soạn thảo hợp đồng thương mại Có thể thấy đàm phán soạn thảo hợp đồng hai khâu có khác biệt bản, nhiên chúng lại có mối quan hệ tách rời Đàm phán cở sở để soạn thảo hợp đồng thương mại, song bên cạnh đó, soạn thảo hợp đồng thương mại sở để bên tiến hành đàm phán thống quan điểm sở bên đưa mẫu hợp đồng thương mại soạn thảo Hai bước có tính độc lập tương đối chúng khơng thể tách rời trình thỏa thuận xác lập giao dịch thương mại Như vậy, viết trình bày chung kỹ phòng tránh số rủi ro http://vi.wikipedia.org/wiki/R%E1%BB%A7i_ro pháp lý trình đàm phán soạn thảo hợp đồng thương mại khía cạnh sau đây: 2.1 Phòng tránh rủi ro khơng tìm hiểu lực chủ thể kí kết thiếu thẩm định lực tài chính, uy tín đối tác Nếu doanh nghiệp khơng muốn “giao trứng cho ác” thiết phải tìm hiểu kỹ đối tác mà dự định đàm phán soạn thảo hợp đồng Chúng ta tìm hiểu thơng tin liên quan đến hai vấn đề chính: Thứ nhất, đối tác có lực chủ thể để đàm phán soạn thảo hợp đồng hay không? Điều đặc biệt quan trọng cho doanh nghiệp đặt bút kí vào hợp đồng thương mại sau đàm phán soạn thảo thành cơng Chúng ta u cầu phía đối tác xuất trình giấy tờ pháp lý để chứng minh đối tác có thẩm quyền giao dịch với sở: giấy đăng kí kinh doanh, điều lệ doanh nghiệp văn ủy quyền (hợp đồng ủy quyền giấy ủy quyền) hợp pháp Nếu không xem xét vấn đề này, bên tận tâm thiện chí thực hợp đồng khơng có đáng nói, đối tác khơng có thiện chí, họ viện lý khơng đủ lực kí kết hợp đồng để rũ bỏ trách nhiệm sau Thứ hai, tiến hành đàm phán soạn thảo hợp động thương mại, phía doanh nghiệp cần thẩm định khả tài uy tín đối tác Chúng ta ln phải đặt câu hỏi liên quan đến vấn đề sau: Hiện đối tác có đủ lực tài hay khơng? Nếu bị thâm hụt vốn, khả phục hồi đối tác nào? Đối tác có uy tín tên tuổi thị trường hay chưa?,…; Việc trả lời câu hỏi sở để đánh giá tiềm lợi ích sau kí kết hợp đồng thương mại thành cơng Việc tìm hiểu kỹ đối tác cho phép doanh nghiệp đánh giá khả năng, tín nhiệm, hạn chế đối tác, từ doanh nghiệp có lựa chọn cần thiết có nên tiếp tục đàm phán soạn thảo hợp đồng thương mại hay khơng? 2.2 Phòng tránh rủi ro khơng lường trước tính tốn biến động thị trường giá Mục đích cuối việc đàm phán sọn thảo hợp đồng thương mại xác lập giao dịch thương mại để tìm kiếm lợi nhuận, khơng lợi nhuận trước mắt mà giá trị lợi nhuận tiềm sau Đó mục đích kinh doanh thương mại bền vững Khi tiến hành đàm phán soạn thảo hợp đồng, điều mà bên doanh nghiệp đối tác đặc biệt quan tâm biến động thị trường giá sản phẩm hành hóa dịch vụ Tuy nhiên, câu chuyện doanh nghiệp quan tâm, lo vun vén lợi trước mắt mà bỏ mặc lợi ích khai thác sau Quan niệm “Xanh nhà già đồng” dường ăn sâu vào tiềm thức chủ thể kinh doanh Thứ nhất, giá cả, doanh nghiệp cần đặt câu hỏi: Giá sản phẩm, dịch vụ, hàng hóa nào? So với thị trường mức giá chênh lệch sao? Chất lượng sản phẩm, hàng hóa, dịch vụ có tương thích với mức độ giá sản phẩm, hàng hóa, dịch vụ hay khơng? Giá có bao gồm chi phí phát sinh nghĩa vụ tài hay chưa? Thứ hai, biến động thị trường, doanh nghiệp cần định hình rằng: Loại sản phẩm, hàng hóa dịch vụ có chịu tác động thị trường hay khơng? Tác động đến mức độ nào? Khi có biến động giá cả, làm cách để hạn chế thâm hụt tài có khả thu hồi vốn mà không bị lỗ? Nên thỏa thuận khoản chi phí phát sinh thực hợp đồng nào? Ví dụ, hợp đồng hợp tác kinh doanh, bên góp vốn quyền sử dụng đất (60%) , bên góp vốn vật liệu xây dựng (40%) Khi thị trường biến động, bất động sản bị đóng băng trì trệ giá nguyên vật liệu xây dựng lại leo thang tỷ lệ vốn góp có thay đổi Khi đàm phán soạn thảo hợp đồng thương mại vấn đề này, bên cần dự liệu rằng, điều chỉnh tỷ lệ vốn góp giá thị trường thay đổi hay khơng? Tính tốn bước đó, doanh nghiệp khơng bị thiệt hại mặt tài hạn chế xung đột phát sinh từ việc không điều chỉnh tỷ lệ vốn góp 2.3 Phòng tránh rủi ro vơ hiệu hợp đồng thương mại (hình thức nội dung) Hợp đồng thương mại hay hợp đồng dân khác, bị vơ hiệu vi phạm hình thức nội dung Về hình thức, hợp đồng thương mại bao gồm hợp đồng miệng, hợp đồng hành vi hợp đồng văn Tuy nhiên, lĩnh vực đặc thù mà giá trị tài sản lớn dễ phát sinh tranh chấp, nhà nước bắt bên giao kết hợp đồng thương mại nói riêng hợp đồng dân nói chung phải xác lập hình thức văn có chứng kiến, công chứng chứng thực theo thủ tục mà pháp luật quy định Đặc biệt, hợp đồng ngoại thương, việc phát sinh tranh chấp từ hợp đồng khơng phạm vi lãnh thổ mà liên quan tới tổ chức, cá nhân nước nên hợp đồng thương mại bắt buộc phải xác lập dạng văn (các giấy tờ, fax, telex, điện tín,…) Theo pháp luật Việt Nam, có vi phạm mặt hình thức hợp đồng, bên khởi kiện tòa, tòa khơng tun bố hợp đồng vô hiệu mà bên thời gian hợp lý để xác lập chỉnh sửa lại mặt hình thức bên có ý định tiếp tục thực hợp đồng Tuy nhiên, “cơm chẳng lành, canh chẳng ngọt” bên gõ tòa án câu chuyện ngồi lại với để kí xác lập lại hình thức hợp đồng thương mại câu chuyện khơng tưởng Vì vậy, để hạn chế rủi ro pháp lý này, doanh nghiệp nên lựa chọn loại hợp đồng văn tuân thủ đầy đủ yêu cầu loại hợp đồng Ví dụ hợp đồng đại diện thương nhân, bắt buộc phải xác lập dạng văn Về nội dung hợp đồng, doanh nghiệp cần ý tới đối tượng hợp đồng thương mại Kết luận Qua q trình phân tích yếu tố rủi ro pháp lý phát sinh trình đàm phán soạn thảo hợp đồng, đề biện pháp phòng tránh cụ thể cho loại rủi ro Khi đó, tiến hành đàm phán soạn thảo hợp đồng, không hạn chế rủi ro phát sinh ảnh hưởng đến quyền lợi ích hợp pháp chúng ta, mà với ý nghĩa nữa, phải lường trước cho đối tác rủi ro pháp lý cần phải tránh để hạn chế tranh chấp bất đồng xảy sau kí kết hợp đồng thương mại, nguyên tắc hai bên có lợi Để đạt hiệu cơng việc hạn chế thấp rủi ro pháp lý phát sinh trình đàm phán soạn thảo hợp đồng thương mại, bên phải tận tâm thiện chí, trung thực hòa hảo hợp tác làm ăn với nha., phải coi hội thuyền để củng cố vào mối quan hệ lâu dài bền vững sau  ... trước đàm phán sau đàm phán hợp đồng thương mại Nếu soạn thảo hợp đồng thương mại diễn trước đàm phán hợp đồng, tức hợp đồng sở để bên trình bày quan điểm, ý kiến trình hợp tác kinh doanh Việc soạn. .. hợp, soạn thảo hợp đồng thương mại diễn sau trình đàm phán soạn thảo hợp đồng thương mại hoạt động chuyển hóa q trình đàm phán bên thành văn quy định quyền nghĩa vụ pháp lý bên hợp đồng thương mại. .. tranh chấp; (6) Rủi ro không am hiểu thơng lệ kinh doanh quốc tế; Phòng tránh số rủi ro pháp lý trình đàm phán soạn thảo hợp đồng thương mại Có thể thấy đàm phán soạn thảo hợp đồng hai khâu có