bài tập lớn học kì môn tư pháp quốc tế, phân tích và nhận định thực tế việc áp dụng cũng như mối quan hệ pháp lý giữa các loại nguồn của tư pháp quốc

2, Điều ước quốc tế “Điều ước quốc tế là một loại thoả thuận quốc tế được ký kết bằng văn bản giữa các quốc gia và được pháp luật quốc tế điều chỉnh, không phụ thuộc vào việc thoả thuận

Mục lục

MỞ ĐẦU 1

NỘI DUNG 1

I, Khái quát chung về nguồn của tư pháp quốc tế Việt Nam 1

1, Pháp luật quốc gia 1

2, Điều ước quốc tế 2

3, Tập quán quốc tế 2

II, Mối quan hệ giữa các loại nguồn của tư pháp quốc tế 2

1,Mối quan hệ chung giữa các loại nguồn của tư pháp quốc tế 2

2, Mối quan hệ giữa điều ước quốc tế và pháp luật quốc gia 4

3, Mối quan hệ giữa tập quán quốc tế và pháp luật quốc gia 7

4, Mối quan hệ giữa điều ước quốc tế và tập quán quốc tế 7

III, Thực tiễn giải quyết mối quan hệ giữa các loại nguồn của tư pháp quốc tế ở Việt Nam hiện nay 8

IV, Một số kiến nghị nhằm hoàn thiện các vấn đề tồn tại trong việc giải quyết mối quan hệ giữa pháp luật quốc tế và pháp luật quốc gia 10

KẾT LUẬN 11

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 12

MỞ ĐẦU

Trong thời kì hiện hiện đại cùng với quá trình hội nhập , người ta thường nhắc đến xu thế toàn cầu hoá như một đặc điểm chi phối thời đại với sự hội nhập quốc tế sâu sắc, nhanh mạnh và mở rộng của tất cả các quốc gia trên thế giới Đó là một xu hướng tất yếu, là một đòi hỏi khách quan, dù muốn hay không thì các quốc gia, các cá nhân pháp nhân cũng phải hoà mình vào dòng chảy đó Từ đó dẫn đến các chủ thể thiết lập vô số các quan hệ dân sự (theo nghĩa rộng) có yếu tố nước

ngoài và yêu cầu điều chỉnh của Tư pháp quốc tế em xin chọn đề tài: “Phân tích

và nhận định thực tế việc áp dụng cũng như mối quan hệ pháp lý giữa các loại nguồn của Tư pháp quốc tế Việt Nam” Để hiểu được phần nào của vấn đề

NỘI DUNG

I, Khái quát chung về nguồn của tư pháp quốc tế Việt Nam

Nguồn của tư pháp quốc tế khá đa dạng bao gồm những loại chủ yếu sau: pháp luật quốc gia, điều ước quốc tế và tập quán quốc tế

1, Pháp luật quốc gia

Với tư cách là nguồn của tư pháp quốc tế thì pháp luật quốc gia là nguồn cơ bản và chủ yếu của tư pháp quốc tế Hiến pháp 1992 cũng như hiến pháp sửa đổi,

bổ sung năm 2013 là nguồn quan trọng nhất của tư pháp quốc tế Việt Nam Theo nguyên tắc hiến định điều chỉnh các quan hệ tư pháp quốc tế được pháp điển hóa trong các luật và văn bản dưới luật: bộ luật dân sự năm 2005; luật quốc tịch 1998; luật hôn nhân và gia đình năm 2000;…ngoài ra thì phải kể đến một số pháp lệnh của ủy ban thường vụ quốc hội, một số nghị định của chính phủ

2, Điều ước quốc tế

“Điều ước quốc tế là một loại thoả thuận quốc tế được ký kết bằng văn bản giữa các quốc gia và được pháp luật quốc tế điều chỉnh, không phụ thuộc vào việc thoả thuận giữa các quốc gia đó có được ghi nhận trong văn kiện duy nhất hoặc trong hai hay nhiều văn kiện có quan hệ với nhau, cũng không phụ thuộc vào tên gọi của văn kiện đó

Trong quan hệ việt nam với các nước trên thế giới nhất là khu vực đông nam

á thì điều ước quốc tế với tư cách là nguồn của tư pháp quốc tế ngày càng đóng vai trò quan trọng và thiết thực, như vậy việt nam đã tham gia ký các điều ước quốc tế

đa phương hoặc song phương với nhiều nước trên thế giới là nguồn của tư pháp quốc tế Việt Nam

3, Tập quán quốc tế

Tập quán quốc tế là những quy tắc xử sự được hình thành trong một thời gian dài, được áp dụng một cách liên tục và có hệ thống, đồng thời được sự thừa nhận đông đảo của các quốc gia Tập quán quốc tế là nguồn cảu tư pháp quốc tế Việt Nam Tập quán quốc tế sẽ được áp dụng trong trương hợp không có điều ước quốc tế hoặc pháp luật quốc gia điều chỉnh quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài hoặc là trong trường hợp các bên ký kết hợp đồng thỏa thuận áp dụng tập quán quốc tế

II, Mối quan hệ giữa các loại nguồn của tư pháp quốc tế

1,Mối quan hệ chung giữa các loại nguồn của tư pháp quốc tế

Vấn đề quan hệ giữa pháp luật quốc tế và pháp luật quốc gia nói chung và quan hệ giữa các điều ước quốc tế và pháp luật quốc gia nói riêng là vấn đề hết sức phức tạp về mặt lý luận và hiện đang có nhiều ý kiến khác nhau

Trong việc điều chỉnh các quan hệ dân sự theo nghĩa rộng có yếu tố nước ngoài, vấn đề quan hệ giữa các điều ước quốc tế và các văn bản pháp luật quốc gia cũng là vấn đề hết sức phức tạp trong vấn đề này các nhà khoa học còn có nhiều ý kiến rất khác nhau khi lập luận tính chất của các biện pháp mà quốc gia thực hiện nhằm đảm bảo thi hành điều ước quốc tế cũng như khi xác định vị trí của điều ước quốc tế trong quan hệ với các văn bản pháp luật quốc gia

Tuy nhiên, hiện nay không có ai phản đối nguyên tắc về một vấn đề cụ thể

mà điều ước quốc tế đã được các quốc gia ký kết hoặc tham gia có quy định các với luật quốc gia thì tuân theo quy định của điều ước quốc tế đây là nguyên tắc giải quyết xung đột giũa các điều ước quốc tế và pháp luật quốc gia Nguyên tắc này được thừa nhận trong trên thế giới, được ghi nhận ở nhiều văn bản pháp luật quốc tế và cả trong các văn bản pháp luật của từng quốc gia ở nước ta thì nguyên tắc này được ghi nhận tại khoản 2 điều 759 bộ luật dân sự năm 2005 và trong cá văn bản pháp luật khác

Trong lĩnh vực điều chỉnh quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài, theo quan điểm của chúng ta, sau khi quốc gia đã làm đầy đủ mọi biện pháp để đam bảo thi hành các điều ước quốc teea mà các quốc gia ký kết hoặc tham gia, các quy phạm thực chất thống nhất phải được áp dụng trước tiên; nếu không có quy phạm thực chất thống nhất thì áp dụng quy phạm xung đọt thống nhất; và nếu không có quy phạm xung đột thống nhất thì áp dụng quy phạm xung đột của quốc gia mình Việc khẳng định quan điểm này không làm suy giảm vai trò của pháp luật quốc gia trong việc điều chỉnh quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài, cũng không có nghĩa là coi điều ước quốc tế đứng lên trên pháp luật quốc gia Việc áp dụng điều ước quốc

tế ở đây được thực hiện theo chỉ dẫn của chính quốc gia đã ký kết hoặc tham gia điều ước

2, Mối quan hệ giữa điều ước quốc tế và pháp luật quốc gia

2.1, Sự tác động qua lại giữa điều ước quốc tế và pháp luật quốc gia

Đối với từng quốc gia, mức độ tác động qua lại giữa điều ước quốc tế và pháp luật quốc gia tuỳ thuộc vào mức độ tham gia quan hệ quốc tế của quốc gia và các công cụ hợp tác mà quốc gia sử dụng khi tham gia quan hệ quốc tế đó Chẳng hạn, một quốc gia tham gia khá sâu rộng vào quá trình toàn cầu hoá thì ảnh hưởng qua lại giữa pháp luật của họ với điều ước quốc tế chắc chắn sẽ rõ nét hơn nhiều so với những quốc gia thực hiện chính sách đóng cửa nền kinh tế hoặc mới tham gia vào toàn cầu hoá Quá trình Việt Nam tham gia Hiệp hội các nước Đông Nam Á là một minh chứng rõ ràng cho nhận định trên Hiệp hội các nước Đông Nam Á là một tổ chức được thành lập từ năm 1967 nhưng mãi đến 1995 Việt Nam mới trở thành thành viên chính thức của tổ chức này Do đó, việc thực hiện các quy định trong khuôn khổ tổ chức này (ví dụ như hiệp định ưu đãi thuế quan có hiệu lực chung CEPT) thông qua việc đưa các quy định đó vào nội luật của Việt Nam là chậm hơn so với các quốc gia thành viên khác

Trên quy mô toàn cầu, sự tác động qua lại giữa điều ước quốc tế và pháp luật quốc gia không tồn tại một cách riêng lẻ, rời rạc mà nó tồn tại trong một chỉnh thể, nơi gặp nhau của ý chí chung, lợi ích chung Sự tác động qua lại giữa điều ước quốc tế và pháp luật quốc gia thể hiện ở những khía cạnh sau:

- Pháp luật quốc gia ảnh hưởng quyết định đến sự hình thành và phát triển của điều ước quốc tế.

Các điều ước quốc tế được hình thành dựa trên cơ sở sự thoả thuận và thống nhất ý chí của các quốc gia Chính vì vậy về mặt ý nghĩa, quá trình xây dựng một điều ước quốc tế là quá trình đưa ý chí của quốc gia đó vào xây dựng lên các điều ước quốc tế nói riêng và pháp luật quốc tế nói chung thông qua quá trình thảo luận,

đàm phán, thoả thuận và ký kết giữa các quốc gia Với ý nghĩa đó, pháp luật quốc gia thể hiện sự định hướng về nội dung, tính chất của điều ước quốc tế Tuy nhiên, lợi ích tối đa cho mỗi quốc gia không có nghĩa sẽ bỏ qua lợi ích của cộng đồng, vì vậy dù nói theo cách nào thì điều ước quốc tế vẫn là sản phẩm của sự thống nhất ý chí của các quốc gia thành viên Mọi sự thay đổi hay phát triển tiến bộ của pháp luật quốc gia đều tác động thúc đẩy sự phát triển của pháp luật quốc tế theo chiều hướng tích cực

Sự ảnh hưởng có tính chất quyết định của pháp luật quốc gia đến sự hình thành và phát triển của điều ước quốc tế được thể hiện ở nhiều nội dung, nhiều cấp

độ, nhiều phương thức khác nhau Cụ thể các đại diện của quốc gia tham gia vào quá trình đàm phán, ký kết các điều ước quốc tế đều bị chi phối bởi các quan điểm của pháp luật quốc gia mình Thực tế đã chứng minh rất nhiều nguyên tắc và các quy phạm pháp luật quốc tế có nguồn gốc từ pháp luật của các quốc gia tiến bộ

- Điều ước quốc tế thường xuyên thúc đẩy sự phát triển và hoàn thiện pháp luật quốc gia.

Điều ước quốc tế đóng vai trò bổ sung và hoàn thiện pháp luật quốc gia, đảm bảo sự hài hoà giữa pháp luật trong nước và pháp luật quốc tế, tạo hành lang pháp

lý vững chắc cho sự phát triển các quan hệ hợp tác giữa các nước, quan hệ dân sự (theo nghĩa rộng) có yếu tố nước ngoài giữa các chủ thể của tư pháp quốc tế Bên cạnh đó, với tính chất là văn kiện pháp lý quốc tế, tổng hợp những tinh hoa của kỹ thuật lập pháp cũng như các tư tưởng tiến bộ, các điều ước quốc tế thực sự đã góp phần bổ sung đáng kể cho pháp luật quốc gia, đặc biệt là các quốc gia đang phát triền nhằm hoàn thiện hệ thống nội luật với những quy phạm pháp luật tiên tiến, phù hợp với xu hướng của thời đại hội nhập, đồng thời cũng làm loại trừ những

quy phạm, chế định pháp luật thiếu tiến bộ, không còn phù hợp với tình hình phát triển của thế giới hiện nay

Thực tiễn còn cho thấy rằng, điều ước quốc tế không những thúc đẩy sự phát triển và hoàn thiện pháp luật quốc gia mà còn tạo điều kiện đảm bảo cho pháp luật quốc gia trong quá trình thực hiện Do sự phát triển mạnh mẽ của giao lưu quốc tế, của quá trình hội nhập quốc tế, nhiều quan hệ dân sự (theo nghĩa rộng) vượt ra khỏi phạm vi quốc gia do có yếu tố nước ngoài Ví dụ như bản án ly hôn có hiệu lực pháp luật của Toà Án nước này nhưng đối tượng là tài sản được chia lại ở một quốc gia khác, từ đó cần có sự công nhận và cho thi hành bản án của toá án nước ngoài thông qua sự điều chỉnh của các Hiệp định tương trợ tư pháp giữa các nước

2.2, Pháp luật quốc gia với vai trò là phương tiện đảm bảo việc thực thi điều ước quốc tế trong phạm vi lãnh thổ quốc gia

Một trong những công cụ hữu hiệu nhằm đảm bảo việc thực thi các điều ước quốc tế trong phạm vi lãnh thổ mỗi quốc gia chính là hệ thống pháp luật của quốc gia đó Để các điều ước quốc tế thực sự được thi hành một cách đầy đủ và toàn diện thì các điều ước phải thông qua phương tiện chuyển hoá là pháp luật quốc gia

để được phổ biến rộng rãi và đảm bảo việc bắt buộc thực hiện trong toàn bộ lãnh thổ quốc gia

Mặc dù có quy định khác nhau về cách thức thực hiện pháp luật quốc tế trong phạm vi lãnh thổ quốc gia nhưng nhìn chung các quốc gia đều thừa nhận hiệu lực ưu tiên thi hành của điều ước quốc tế so với luật trong nước Điều này hoàn toàn phù hợp với một trong những nguyên tắc cơ bản của pháp luật quốc tế nói chung và của luật điều ước quốc tế nói riêng, đó là nguyên tắc Pacta sunt servanda, theo đó các quốc gia có nghĩa vụ phải tận tâm, thiện chí thực hiện các cam kết

quốc tế Quốc gia không được phép viện dẫn quy định của pháp luật trong nước làm lý do để không thi hành cam kết quốc tế

3, Mối quan hệ giữa tập quán quốc tế và pháp luật quốc gia

Hầu hết các quốc gia, cả những quốc gia theo hệ thống pháp luật án lệ và quốc gia theo hệ thống pháp luật châu Âu lục địa đều thừa nhận tập quán quốc tế là một bộ phận của pháp luật quốc gia và có hiệu lực thi hành trực tiếp trong phạm vi lãnh thổ quốc gia Các tập quán quốc tế đều được Toà án quốc gia áp dụng mà không cần phải thông qua chuyển hoá Tuy nhiên, các quốc gia lại có quy định khác nhau về vị trí của tập quán quốc tế so với tập quán trong nước Một số quốc gia chỉ áp dụng tập quán quốc tế nếu nó không mâu thuẫn với pháp luật quốc gia (Ví dụ như ở Anh, Pháp,…) Nhưng một số quốc gia khác lại thừa nhận hiệu lực

ưu tiên thi hành của tập quán quốc tế ngay cả khi nó mâu thuẫn với đạo luật do cơ quan lập pháp ban hành hoặc án lệ của Toà Án (Ví dụ như Hoa Kỳ)

4, Mối quan hệ giữa điều ước quốc tế và tập quán quốc tế

Về mặt lịch sử, tập quán quốc tế xuất hiện sớm hơn điều ước quốc tế, nhưng giữa hai loại nguồn luôn có mối quan hệ gắn bó với nhau, tác động qua lại và bổ sung cho nhau, cùng thực hiện chức năng điều chỉnh các quan hệ liên quốc gia phát sinh trong đời sống quốc tế Cơ sở của mối quan hệ qua lại này thể hiện ở quá trình hình thành quy phạm của chúng

Trước hết tập quán pháp lý quốc tế tác động đến sự hình thành và phát triển của điều ước quốc tế Việc nghiên cứu sự hình thành và phát triển của luật quốc tế cho phép khẳng định rằng, nhiều quy phạm điều ước quốc tế có nguồn gốc từ quy phạm tập quán quốc tế Cùng với sự phát triển tiến bộ của luật quốc tế, nhiều quy phạm tập quán được thay thế hoặc phát triển thành quy phạm điều ước Trong quá trình soạn thảo điều ước quốc tế, hàng loạt quy phạm tập quán được các nhà làm

luật tập hợp và pháp điển hoá trong điều ước quốc tế Ví dụ : các quy định về luật biển quốc tế trong Công uớc Luật biển 1982 như chế độ qua lại vô hại của tàu thuyền nước ngoài trong vùng lãnh hải, quyền tài phán của quốc gia trong nội thuỷ của mình, nhiều nội dung trong quy chế vùng trời hoặc quy định của luật ngoại giao và lãnh sự trong điều ước quốc tế đa phương có nguồn gốc, cơ sở từ tập quán quốc tế

Sự tác động qua lại giữa hai loại nguồn của luật quốc tế thể hiện tiếp theo ở chỗ điều ước quốc tế tác động trở lại đến sự hình thành và phát triển của tập quán quốc tế Sự tác động này thường xuất hiện chủ yếu từ các điều ước quốc tế có tính phổ cập Ví dụ chứng minh cho lập luận này là có những điều ước quốc tế như công ước viên 1961 về quan hệ ngoại giao, công ước viên năm 1982 … có sự ký kết và tham gia của đa số các quốc gia trên thế giới, nhưng vẫn không phải tất cả các quốc gia Thực tiễn cho thấy, các quốc gia không ký kết hoặc tham gia những công ước này cũng đều áp dụng các quy phạm của chúng, coi đó là quy phạm pháp

lý ràng buộc mình với tư cách là tập quán Như vậy, trong những trường hợp này quy phạm điều ước của luật quốc tế chung lại trở thành quy phạm tập quán điều chỉnh nhiều mối quan hệ phát sinh giữa các quốc gia với nhau trong đời sống quốc tế

III, Thực tiễn giải quyết mối quan hệ giữa các loại nguồn của tư pháp quốc tế ở Việt Nam hiện nay

Trên thực tiễn pháp luật Việt Nam cho thấy vấn đề về vị trí ưu tiên của điều ước quốc tế đối với pháp luật quốc gia đã được quy định thống nhất và rõ ràng trong các văn bản pháp luật Việt Nam Cụ thể luật ký kết , gia nhập và thực hiện điều ước quốc tế 2005 quy định tại khoản 1 điều 6 như sau: “Trong trường hợp văn bản quy phạm pháp luật và điều ước quốc tế mà nước Cộng hoà xã hội chủ nghĩa

Việt Nam là thành viên có quy định khác nhau về cùng một vấn đề thì áp dụng quy định của điều ước quốc tế”

Và trong nhiều văn bản pháp luật chuyên ngành khác của nước ta như luật hôn nhân và gia đình, luật đầu tư, luật lao động,… đểu có quy định mang tính khuôn mẫu về việc trong trường hợp các điều ước quốc tế mà Việt Nam là thành viên có quy định khác thì sẽ áp dụng quy định đó Tuy nhiên, điều cần đáng lưu ý

là việc quy định như vậy đã đảm bảo tận tâm, thiện chí thực hiện các cam kết quốc

tế nhưng có những trường hợp chưa đảm bảo được các đường lối, chính sách của đảng và nhà nước, cũng như đảm bảo lợi ích của công dân Việt Nam, của quốc gia một cách tối đa trong giai đoạn hiện nay

Việc giải quyết mối quan hệ giữa điều ước quốc tế và pháp luật quốc gia khá phức tạp, Không có một khuôn mẫu nào cho việc áp dụng điều ước quốc tế trong phạm vi lãnh thổ quốc gia Mỗi quốc gia, căn cứ vào lợi ích và điều kiện, hoàn cảnh cụ thể của quốcgia mình mà có các quy định cần thiết về điều ước quốc tế trong mối quan hệ với pháp luật quốc gia Một số quốc gia quy định hiệu lực thi hành trực tiếp của điều ước quốc tế trong phạm vi lãnh thổ quốc gia; có quốc gia lại đòi hỏi phải chuyển hoá điều ước quốc tế bằng một đạo luật do cơ quan lập pháp ban hành hoặc quyết định của toà án; một số quốc gia khác lại kết hợp cả hai cách thức, tức là một số điều ước quốc tế quốc gia quy định có hiệu lực thi hành trực tiếp còn một số khác lại phải thông qua bước chuyển hoá trước khi được áp dụng trong phạm vi lãnh thổ quốc gia

Pháp luật Việt Nam quy định hai phương thức đảm bảo thực thi các điều ước quốc tế tại Việt Nam (theo khoản 3 điều 6 luật ký kết, gia nhập và thực hiện điều ước quốc tế năm 2005) Đó là phương thức thừa nhận hiệu lực trực tiếp, áp dụng trực tiếp một phần hoặc toàn bộ điều ước quốc tế và phương thức chuyển hoá bằng