Pháp luật về chào bán chứng khoán của doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài tại việt nam, thực trạng và đề xuất pháp lý của người nghiên cứu

I.Đặt vấn đề Từ nhập WTO, Việt Nam coi điểm đến tiềm nhà đầu tư nước ngồi Trong điều kiện tình hình kinh tế, xã hội phát triển, thị trường chứng khoán Việt Nam thu hút nhiều doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi.Khi chuyển đổi hình thức doanh nghiệp yếu tố cần thiết vốn Có nhiều cách khác để doanh nghiệp huy động vốn cách thức doanh nghiệp coi trọng chào bán chứng khoán II.Giải vấn đề: 1.Khái quát chào bán chứng khốn a, Khái niệm Doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài: Khoản Điều Luật Đầu tư định nghĩa doanh nghiệp có vốn đầu tư nước doanh nghiệp nhà đầu tư nước thành lập để thực hoạt động đầu tư Việt Nam doanh nghiệp Việt Nam nhà đầu tư nước mua cổ phần, sáp nhập, mua lại Pháp luật hành quy định tổ chức kinh tế 100% vốn nhà đầu tư nước tổ chức kinh tế liên doanh nhà đầu tư nước nhà đầu tư nước thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi theo loại hình cơng ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần, công ty hợp danh theo quy định Luật Doanh nghiệp Chào bán chứng khoán hoạt động phát hành chứng khoán để thu hút vốn nhằm thỏa mãn nhu cầu vốn chủ thể chào bán Chào bán chứng khốn có số đặc điểm sau: - Chủ thể chào bán chứng khoán đa dạng, phủ, quyền địa phương doanh nghiệp - Đối tượng chào bán chứng khoán chứng khoán Chứng khoán chứng xác nhận quyền lợi ích hợp pháp người sở hữu tài sản phần vốn tổ chức phát hành Chứng khoán hàng hóa khơng thể thiếu thị trường chứng khốn Vì vậy, muốn thị trường chứng khoán vào hoạt động phải đưa hàng hóa chứng khốn vào lưu thơng thị trường - Chào bán chứng khốn thực thị trường sơ cấp Thị trường nơi diễn giao dịch trực tiếp tổ chức chào bán nhà đầu tư Theo đó, chứng khốn bán lần đầu cho nhà đầu tư Điều có nghĩa thơng qua thị trường sơ cấp, nguồn đầu tư thực chuyển cho tổ chức chào bán Chào bán chứng khoán để chuyển đổi hình thức pháp lí doanh nghiệp việc doanh nghiệp thông qua hoạt động chào bán chứng khoán thay đổi cấu vốn chủ sở hữu doanh nghiệp Nó sở hình thành nên cơng ty cổ phần Bởi có cơng ty cổ phần phát hành tất loại chứng khoán để huy động vốn mà quan trọng cổ phiếu Vì vậy, muốn chuyển doanh nghiệp sang hình thức cơng ty cổ phần doanh nghiệp thực việc chào bán chứng khốn, cụ thể chào bán cổ phiếu Với hoạt động chào bán cổ phiếu, doanh nghiệp với hình thức pháp lí khác doanh nghiệp nhà nước, cơng ty trách nhiệm hữu hạn, doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi chuyển đổi thành cơng ty cổ phần b, Vai trò Chào bán chứng khốn có vai trò quan trọng khơng với chủ thể chào bán mà kinh tế nói chung Đối với phủ việc chào bán chứng khốn có khả giúp phủ thu hút nguốn vốn lớn, thường để bù đắp thâm hụt ngân sách thực dự án xây dựng hạ tầng sở cho đất nước Đối với doanh nghiệp, chào bán chứng khoán kênh huy động vốn quan trọng, giúp doanh nghiệp giải khó khăn vốn mà khơng bị phụ thuộc nhiều vào vốn tín dụng ngân hàng, tiết kiệm chi phí Hơn nữa, chào bán chứng khốn có khả đem lại cho doanh nghiệp nguồn vốn dài hạn ổn định so với nguồn vốn vay từ ngân hàng Đối với kinh tế, chào bán chứng khoán đem lại nguồn vốn cần thiết để thúc đẩy phát triển kinh tế – xã hội c, Các phương thức chào bán chứng khoán Phương thức chào bán chứng khoán phương pháp hình thức thực việc chào bán chứng khốn Có hai phương thức chào bán chứng khoán: - Chào bán chứng khốn cơng chúng việc mà chủ thể chào bán đưa chứng khốn đại phận cơng chúng đầu tư Chào bán chứng khốn cơng chúng có số đặc trưng sau: Thứ nhất, việc chào bán thực sau chủ thể phát hành đăng kí chào bán với quan nhà nước có thẩm quyền quản lí thị trường chứng khốn Thứ hai, việc chào bán thường tiến hành thông qua tổ chức trung gian công ty bảo lãnh phát hành đại lí phát hành chứng khốn Thứ ba, việc chào bán thực phạm vi lớn, thu hút số lượng lớn nhà đầu tư bỏ vốn để mua chứng khoán đợt phát hành Thứ tư, tổng giá trị chứng khoán chào bán thường phải đạt tới mức độ định nhằm tập trung lượng vốn lớn, giúp chủ thể phát hành thực dự án mở rông quy mô kinh doanh đầu tư m 2.Chào bán chứng khoán doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi a Điều kiện chào bán cổ phiếu công chúng: - Doanh nghiệp có mức vốn điều lệ góp thời điểm đăng ký chào bán từ mười tỷ đồng Việt Nam trở lên tính theo giá trị ghi sổ kế toán; - Hoạt động kinh doanh năm liền trước năm đăng ký chào bán phải có lãi, đồng thời khơng có lỗ luỹ kế tính đến năm đăng ký chào bán; - Có phương án phát hành phương án sử dụng vốn thu từ đợt chào bán Đại hội đồng cổ đông thông qua Điều kiện chào bán trái phiếu công chúng bao gồm: - Doanh nghiệp có mức vốn điều lệ góp thời điểm đăng ký chào bán từ mười tỷ đồng Việt Nam trở lên tính theo giá trị ghi sổ kế toán; - Hoạt động kinh doanh năm liền trước năm đăng ký chào bán phải có lãi, đồng thời khơng có lỗ luỹ kế tính đến năm đăng ký chào bán, khơng có khoản nợ phải trả hạn năm; - Có phương án phát hành, phương án sử dụng trả nợ vốn thu từ đợt chào bán Hội đồng quản trị Hội đồng thành viên Chủ sở hữu cơng ty thơng qua; - Có cam kết thực nghĩa vụ tổ chức phát hành nhà đầu tư điều kiện phát hành, tốn, bảo đảm quyền lợi ích hợp pháp nhà đầu tư điều kiện khác Điều kiện chào bán chứng quỹ công chúng bao gồm: - Tổng giá trị chứng quỹ đăng ký chào bán tối thiểu năm mươi tỷ đồng Việt Nam; - Có phương án phát hành phương án đầu tư số vốn thu từ đợt chào bán chứng quỹ phù hợp với quy định Luật Chứng khốn Chính phủ quy định điều kiện chào bán chứng khốn cơng chúng doanh nghiệp nhà nước, doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi chuyển đổi thành công ty cổ phần, doanh nghiệp thành lập thuộc lĩnh vực sở hạ tầng cơng nghệ cao; chào bán chứng khốn nước ngồi trường hợp cụ thể khác - Chào bán chứng khoán riêng lẻ hoạt động chào bán chứng khoán chủ thể phát hành cho khách hàng đặc biệt, thường nhà đầu tư có tổ chức không bán rộng rãi công chúng Chào bán chứng khốn riêng lẻ có số đặc trưng sau: Thứ nhất, tính chuyên nghiệp nhà đầu tư Tức nhà đầu tư chào bán chứng khốn riêng lẻ phải có khả tiếp cận loại thơng tin việc chào bán, có khả tự hiểu tự đánh giá thông tin Thứ hai, tổ chức phát hành tổ chức đại diện cho tổ chức phát hành phải thực hành vi cần thiết để đảm bảo thông tin cần thiết tổ chức phát hành chứng khoán chào bán đến với người chào bán người mua đầy đủ xác Thứ ba, có giới hạn số lượng nhà đầu tư số lượng lớn chào bán có khả phải đăng kí hình thức chào bán chứng khốn cơng chúng b Chào bán chứng khốn doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi chuyển đổi thành cơng ty cổ phần Các doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi chuyển sang hoạt động theo hình thức cơng ty cổ phần lực lượng quan trọng việc cung cấp hàng hóa cho thị trường chứng khốn Việc cổ phần hóa doanh nghiệp có vốn đầu tư nước Việt Nam nhằm thực số mục tiêu sau: Thứ nhất, nâng cao hiệu hoạt động sản xuất kinh doanh doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi Thứ hai, đa dạng hóa hình thức đầu tư Thứ ba, tăng tính khoản khoản vốn đầu tư nước ngoài, việc hình thành cơng ty cổ phần cho phép nhà đầu tư nhanh chóng thuận tiện việc chuyển nhượng cổ phần Thứ tư, cổ phần hóa huy động vốn nhà đầu tư ngồi nước Đối với cơng ty cổ phần có vốn đầu tư nước ngồi với thuận lợi khả quản lí, kinh nghiệm, kĩ thuật, công nghệ chắn thu hút nhà đầu tư Sự đời công ty cổ phần cung ứng nhiều hàng hóa có chất lượng cho thị trường chứng khốn Việt Nam Chính vậy, pháp luật Việt Nam có quy định cụ thể để tạo bình đẳng tương đối cho doanh nghiệp nước doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi tham gia chào bán chứng khoán Tùy theo nhu cầu doanh nghiệp để phù hợp với quy định pháp luật mà doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi chuyển đổi sanh hình thức cơng ty cổ phần thơng qua phương thức chào bán chứng khốn cơng chúng hay chào bán chứng khốn riêng lẻ Thực trạng quy định chào bán chứng khốn doanh nghiệp có vốn đầu tư ngồi Theo quy định điều Nghị định 38/2003/NĐ-CP việc chuyển đổi số doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi sang hoạt động theo hình thức cơng ty cổ phần, doanh nghiệp chuyển đổi theo hình thức sau: - Giữ nguyên giá trị doanh nghiệp chủ đầu tư - Chuyển nhượng phần giá trị doanh nghiệp cho cổ đông - Giữ nguyên giá trị doanh nghiệp chuyển nhượng phần vốn phát hành thêm cổ phiếu để thu hút vốn đầu tư Như vậy, giống công ty trách nhiệm hữu hạn, doanh nghiệp có vốn đầu tư nước quyền lựa chọn cách thức chuyển đổi hình thức doanh nghiệp phù hợp với Bởi doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi Việt Nam tổ chức theo hình thức cơng ty trách nhiệm hữu hạn Có thể thấy chủ thể chào bán chứng phần doanh nghiệp có vốn đầu tư nước hoạt động Việt Nam, tức doanh nghiệp liên doanh doanh nghiệp có 100% vốn nước ngoài, thành lập theo Luật đầu tư nước Việt Nam “Điều Đối tượng mua cổ phần Đối tượng mua cổ phần Công ty cổ phần gồm: Tổ chức, cá nhân Việt Nam Doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi Việt Nam; tổ chức, cá nhân nước Người Việt Nam định cư nước ngồi Đối tượng có quyền tự định cổ đơng nước ngồi hay cổ đông Việt Nam song phải đăng ký mua cổ phần hưởng quyền lợi thực nghĩa vụ tương ứng.” “Điều 10 Cổ đông Cơng ty cổ phần có vốn đầu tư nước ngồi Cơng ty cổ phần phải có cổ đơng sáng lập nước ngồi, tổng giá trị cổ phần cổ đơng sáng lập nước ngồi nắm giữ phải bảo đảm 30% vốn điều lệ suốt q trình hoạt động cơng ty Cổ đông Công ty cổ phần chịu trách nhiệm nợ nghĩa vụ tài sản khác Công ty cổ phần phạm vi số vốn góp vào Cơng ty Cổ đơng có quyền chuyển nhượng cổ phần theo quy định Nghị định Cổ đơng tổ chức, cá nhân; số lượng cổ đông tối thiểu ba không hạn chế số lượng tối đa” Doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi chào bán cổ phần đến đối tượng gồm: Tổ chức, cá nhân Việt Nam; Doanh nghiệp có vốn đầu tư nước Việt Nam, tổ chức, cá nhân nước ngoài; Người Việt Nam định cư nước (đối tượng có quyền tự định cổ đơng nước ngồi hay cổ đơng Việt Nam song phải đăng ký mua cổ phần hưởng quyền lợi thực nghĩa vụ tương ứng) Loại hình doanh nghiệp chào bán cổ phần công chúng chào bán cổ phần riêng lẻ để chuyển đổi thành công ty cổ phần Tuy nhiên, doanh nghiệp phải đáp ứng điều kiện cần thiết để chuyển đổi thành công ty cổ phần Đó chủ doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi phải cổ đơng sáng lập Trường hợp có nhiều chủ doanh nghiệp phải có chủ doanh nghiệp cổ đơng sáng lập Phương án chuyển đổi doanh nghiệp phải Bộ Kế hoạch đầu tư chủ trì lấy ý kiến bộ, ngành liên quan trình Thủ tướng Chính phủ xem xét phê duyệt - Đối với chào bán cô phần công chúng, doanh nghiệp phải đáp ứng điều kiện quy định khoản điều Nghị định số 14/2007/NĐ-CP: +) Có mức vốn điều lệ góp thời điểm đăng ký chào bán từ mười tỷ đồng Việt Nam trở lên tính theo giá trị ghi sổ kế toán +) Hoạt động kinh doanh năm liền trước năm đăng ký chào bán phải có lãi, đồng thời khơng có lỗ luỹ kế tính đến năm đăng ký chào bán +) Có phương án phát hành phương án sử dụng vốn thu từ đợt chào bán chủ doanh nghiệp 100% vốn nước Hội đồng quản trị doanh nghiệp liên doanh thơng qua +) Có cơng ty chứng khoán tư vấn việc lập hồ sơ chào bán cổ phiếu - Đối với chào bán cổ phần riêng lẻ, doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi phải đáp ứng điều kiện trường hợp công ty trách nhiệm hữu hạn chuyển đổi thành công ty cổ phần, khác điểm: Có định thơng qua phương án chào bán cổ phần riêng lẻ phương án sử dụng số tiền thu từ đợt chào bán chủ doanh nghiệp 100% vốn nước ngoài, Hội đồng quản trị doanh nghiệp liên doanh Trình tự, thủ tục chào bán cổ phần doanh nghiệp có vốn đầu tư nước tuân thủ theo quy định pháp luật chào bán chứng khốn cơng chúng chào bán chứng khốn riêng lẻ Ngồi ra, vấn đề quan trọng khác xác định giá trị doanh nghiệp Giá trị doanh nghiệp toàn giá trị ghi sổ sách doanh nghiệp kiểm tốn vòng tháng trước thời điểm nộp hồ sơ đề nghị chuyển đổi Đây sở định giá tối thiểu bán cổ phần phát hành cổ phiếu cơng ty Vì vậy, xác định giá trị doanh nghiệp tiến hành trước đề nghị chuyển đổi hình thức doanh nghiệp Doanh nghiệp th tổ chức tài chính, cơng ty tư vấn, cơng ty kiểm tốn nước nước ngồi để xác định giá trị doanh nghiệp Đối với công ty trách nhiệm hữu hạn doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi chuyển đổi thành cơng ty cổ phần Trong năm qua, có nhiều doanh nghiệp chào bán cổ phần để chuyển đổi thành công ty cổ phần Việc giúp doanh nghiệp tăng vốn điều lệ, việc chuyển nhượng vốn góp khơng bị hạn chế đồng thời giúp công ty mở rộng quy mô sản xuất, hoạt động hiệu Nó tạo thêm nguồn hàng cho thị trường chứng khoán Việt Nam, huy động nguồn vốn nhà đầu tư nước để đầu tư đổi công nghệ, tạo thêm việc làm, phát triển doanh nghiệp Đồng thời đa dạng hóa hình thức đầu tư, cải thiện mơi trường đầu tư, lành mạnh hóa thị trường tài Nhiều doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi tham gia thị trường chứng khốn Việt Nam thơng qua việc niêm yết sở giao dịch chứng khốn Cơng ty cổ phần gạch men Chang Yih (CYC), Công ty cổ phần Full Power (FPC), Công ty cổ phần dây cáp điện Taya Việt Nam (TYA),… Những mặt hạn chế Đối với công ty trách nhiệm hữu hạn doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi chuyển đổi thành công ty cổ phần Các doanh nghiệp lựa chọn việc chuyển đổi hình thức doanh nghiệp việc chào bán cổ phiếu không nhiều Bởi chào bán cổ phần, họ phải tiến hành thêm thủ tục nên nhiều thời gian Không vậy, việc chào bán cổ phần có khả làm thay đổi cấu tổ chức doanh nghiệp Những doanh nghiệp chọn cách chuyển đổi doanh nghiệp kết hợp chào bán cổ phần thường chọn phương thức chào bán cổ phần riêng lẻ Trong số doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi cổ phần hóa năm 2005, chủ yếu 10 thực bán cổ phần lần đầu phương thức chào bán cổ phiếu riêng lẻ Chỉ có doanh nghiệp chào bán cổ phiếu công chúng (Công ty trách nhiệm hữu hạn dây cáp điện Taya, Công ty trách nhiệm hữu hạn gạch men Chang Yih) Đây điều dễ hiểu, chào bán cổ phần riêng lẻ tốn chi phí hạn chế cổ đơng tham gia vào doanh nghiệp Đồng thời, nhà đầu tư không mặn mà với việc chào bán cổ phần hai loại hình doanh nghiệp Bởi doanh nghiệp chào bán cổ phần lần đầu để chuyển đổi hình thức doanh nghiệp, thơng tin độ tin cậy chưa đảm bảo Đề xuất ý kiến pháp lý Thứ nhất, pháp luật cần có quy định cụ thể, chi tiết để khuyển khích loại hình doanh nghiệp chào bán cổ phiếu Trong thời gian tới, tài nên xây dựng thông tư để hướng dẫn riêng việc chào bán cổ phiếu công chúng chào bán cổ phiếu riêng lẻ để chuyển đổi hình thức doanh nghiệp doanh nghiệp Bởi việc chào bán cổ phiếu doanh nghiệp có tính chất đặc biệt, khơng giống việc chào bán cổ phiếu công ty cổ phần thành lập từ đầu Thứ hai, cần bổ sung quy định xác định giá trị doanh nghiệp doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi chuyển đổi thành công ty cổ phần Công việc có ý nghĩa quan trọng để xác định giá bán cổ phần nghị định 38/2003/NĐ-CP nghị định 101/2006/NĐ-CP chưa đề cập rõ ràng phương pháp xác định, tài sản phải tính vào giá trị doanh nghiệp Vấn đề vấn đề cần quy định cụ thể để hoạt động xác định giá trị doanh nghiệp khách quan hơn, giá trị cổ phần xác thực 11 III KẾT LUẬN Như vậy, đời luật chứng khoán với văn hướng dẫn thi hành tạo nên chuyển biến lớn cho thị trường chứng khốn Việt Nam Đó sở pháp lí quan trọng giúp cho doanh nghiệp thực hoạt động chào bán chứng khoán để chuyển đổi hình thức pháp lí doanh nghiệp Nó có ý nghĩa pháp luật chứng khốn khơng ngừng sửa đổi, hồn thiện để phù hợp với phát triển kinh tế đất nước 12 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 1.Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình luật chứng khoán, Nxb CAND, Hà Nội, 2008 Luật Doanh nghiệp 2005 Luật Chứng khoán 2006 (sửa đổi, bổ sung năm 2010) Nghị định 38/2003/NĐ-CP việc chuyển đổi số doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi sang hoạt động theo hình thức cơng ty cổ phần 5.Trang web: http://luattaichinh.wordpress.com http://www.phapluat24h.vn/c37t13931-dieu-kien-chao-ban-chung-khoan-ra- cong-chung.htm 13 MỤC LỤC III KẾT LUẬN .12 14 15 ... thấy chủ thể chào bán chứng phần doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi hoạt động Việt Nam, tức doanh nghiệp liên doanh doanh nghiệp có 100% vốn nước ngồi, thành lập theo Luật đầu tư nước Việt Nam... chào bán có khả phải đăng kí hình thức chào bán chứng khốn cơng chúng b Chào bán chứng khốn doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi chuyển đổi thành cơng ty cổ phần Các doanh nghiệp có vốn đầu tư nước. .. quy mô kinh doanh đầu tư m 2 .Chào bán chứng khốn doanh nghiệp có vốn đầu tư nước a Điều kiện chào bán cổ phiếu cơng chúng: - Doanh nghiệp có mức vốn điều lệ góp thời điểm đăng ký chào bán từ mười