Bình luận các quy định của luật doanh nghiệp (2005) về công ty hợp danh mà em cho rằng chưa phù hợp

MỤC LỤC Trang I ĐẶT VẤN ĐỀ II GIẢI QUYẾT VẤN ĐỀ 1 Các quy định pháp luật hành công ty hợp danh 1.1 Các loại thành viên quyền thành 1 viên 1.1.1 Thành viên hợp danh, quyền nghĩa vụ 1.1.2 Thành viên góp vốn, quyền nghĩa vụ 1.2 Các quy định khác pháp luật công ty hợp danh Những quy định chưa phù hợp pháp luật hành công ty hợp danh III KẾT THÚC VẤN ĐỀ 11 I ĐẶT VẤN ĐỀ Trong kinh tế thị trường việc kinh doanh dễ dàng, khơng khó khăn trước Việc thành lập cơng ty vậy, cơng ty tổ chức thực hoạt động lĩnh vực kinh tế Công ty hợp danh loại hình tổ chức kinh tế, điều chỉnh quy định pháp luật Để hiểu rõ loại hình cơng ty quy định chưa hợp lý pháp luật sau tơi xin làm rõ số điểm phần II GIẢI QUYẾT VẤN ĐỀ Các quy định pháp luật hành Công ty hợp danh Công ty hợp danh năm đối tượng điều chỉnh Luật doanh nghiệp 2005 (sau goi Luật doanh nghiệp) Công ty hợp danh thành lập hai thành viên trở lên tối đa không năm mươi người kể từ cấp giấy phép kinh doanh cơng ty hợp danh có tư cách pháp nhân Công ty hợp danh không phát hành loại chứng khoán 1.1 Các loại thành viên quyền thành viên Thành viên công ty hợp danh chia hai loại thành viên hợp danh thành viên góp vốn Khoản Điều 130 Luật doanh nghiệp định nghĩa hai loại thành viên sau:“Thành viên hợp danh phải cá nhân, chịu trách nhiệm tồn tài sản nghĩa vụ cơng ty; Thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ cơng ty phạm vi số vốn góp vào công ty.” Từ hai định nghĩa ta thấy hai loại thành viên khác hai điểm thành viên hợp danh cá nhân phải chịu trách nhiệm vô hạn nghĩa vụ cơng ty, thành viên góp vốn chủ thể chịu trách nhiệm giới hạn phần vốn góp 1.1.1 Thành viên hợp danh, quyền nghĩa vụ Thành viên hợp danh có quyền nghĩa vụ quy định Điều 134 Luật doanh nghiệp bị hạn chế số điểm sau: không làm chủ doanh nghiệp tư nhân thành viên hợp danh công ty hợp danh khác chuyển nhượng phần vốn cho người ngồi, trừ trường hợp trí thành viên hợp danh lại Thành viên hợp danh không quyền nhân danh cá nhân nhân danh người khác thực kinh doanh ngành, nghề kinh doanh cơng ty để tư lợi phục vụ lợi ích tổ chức, cá nhân khác Quyền nghĩa vụ thành viên hợp danh Thành viên hợp danh có quyền sau đây: - Tham gia họp, thảo luận biểu vấn đề công ty; thành viên hợp danh có phiếu biểu có số phiếu biểu khác quy định Điều lệ công ty; - Nhân danh công ty tiến hành hoạt động kinh doanh ngành, nghề kinh doanh đăng ký; đàm phán ký kết hợp đồng, thoả thuận giao ước với điều kiện mà thành viên hợp danh cho có lợi cho cơng ty; - Sử dụng dấu, tài sản công ty để hoạt động kinh doanh ngành, nghề kinh doanh đăng ký; ứng trước tiền để thực cơng việc kinh doanh cơng ty có quyền u cầu cơng ty hồn trả lại số tiền gốc lãi theo lãi suất thị trường số tiền gốc ứng trước; - Yêu cầu công ty bù đắp thiệt hại từ hoạt động kinh doanh thẩm quyền thiệt hại xảy khơng phải sai sót cá nhân thành viên đó; - u cầu cơng ty, thành viên hợp danh khác cung cấp thơng tin tình hình kinh doanh công ty; kiểm tra tài sản, sổ kế tốn tài liệu khác cơng ty xét thấy cần thiết; - Được chia lợi nhuận tương ứng với tỷ lệ vốn góp theo thoả thuận quy định Điều lệ công ty; - Khi công ty giải thể phá sản, chia phần giá trị tài sản lại theo tỷ lệ góp vốn vào cơng ty Điều lệ công ty không quy định tỷ lệ khác; - Trường hợp thành viên hợp danh chết bị Tồ án tun bố chết người thừa kế thành viên hưởng phần giá trị tài sản công ty sau trừ phần nợ thuộc trách nhiệm thành viên Người thừa kế trở thành thành viên hợp danh Hội đồng thành viên chấp thuận; - Các quyền khác theo quy định Luật Điều lệ cơng ty Thành viên hợp danh có nghĩa vụ sau đây: - Tiến hành quản lý thực công việc kinh doanh cách trung thực, cẩn trọng tốt bảo đảm lợi ích hợp pháp tối đa cho công ty tất thành viên; - Tiến hành quản lý hoạt động kinh doanh công ty theo quy định pháp luật, Điều lệ công ty định Hội đồng thành viên; làm trái quy định điểm này, gây thiệt hại cho cơng ty phải chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại; - Không sử dụng tài sản công ty để tư lợi phục vụ lợi ích tổ chức, cá nhân khác; - Hồn trả cho cơng ty số tiền, tài sản nhận bồi thường thiệt hại gây công ty trường hợp nhân danh công ty, nhân danh cá nhân nhân danh người khác để nhận tiền tài sản khác từ hoạt động kinh doanh ngành, nghề đăng ký công ty mà không đem nộp cho công ty; - Liên đới chịu trách nhiệm tốn hết số nợ lại công ty tài sản công ty không đủ để trang trải số nợ công ty; - Chịu lỗ tương ứng với phần vốn góp vào cơng ty theo thoả thuận quy định Điều lệ công ty trường hợp công ty kinh doanh bị lỗ; - Định kỳ hàng tháng báo cáo trung thực, xác văn tình hình kết kinh doanh với cơng ty; cung cấp thơng tin tình hình kết kinh doanh cho thành viên có yêu cầu; - Các nghĩa vụ khác theo quy định Luật Điều lệ cơng ty Trong q trình quản lý hoạt động cơng ty hợp danh thành viên hợp danh có quyền đại diện theo pháp luật tổ chức điều hành hoạt động kinh doanh hàng ngày công ty Nếu thành viên hợp đanh bị hạn chế quyền điều hành mà cố tình đại diện công ty để thực việc kinh doanh mà bên thứ ba việc thành viên hợp danh bị hạn chế quyền điều hành việc cố tình đại diện cơng ty thành viên pháp luật bảo vệ có hiệu lực pháp luật cơng ty phải thực việc giao kết thành viên Theo quy định điều 138 Luật doanh nghiệp quy định việc chấm dứt tư cách thành viên hợp danh Và thời hạn hai năm kể từ ngày chấm dứt tư cách thành viên hợp danh theo quy định điểm a điểm d khoản Điều 138 Luật doanh nghiệp người phải liên đới chịu trách nhiệm toàn tài sản khoản nợ cơng ty phát sinh trước ngày chấm dứt tư cách thành viên Nếu người chấm dứt tư cách thành viên người bị hạn chế bị lực hành vi dân phần vốn góp thành viên hồn trả cơng thoả đáng Một thành viên hợp danh bị chấm dứt tư cách thành viên hợp danh rơi vào năm trường hợp sau: - Tự nguyện rút vốn khỏi công ty; - Chết bị Toà án tuyên bố chết; - Bị Toà án tuyên bố tích, hạn chế lực hành vi dân lực hành vi dân sự; - Bị khai trừ khỏi công ty; - Các trường hợp khác Điều lệ cơng ty quy định Như có lưu ý trường hợp thành viên rút vốn khỏi cơng ty thành viên có nhu cầu rút vốn rút Hội đồng thành viên chấp thuận phải thông báo văn trước sáu tháng; rút vốn vào thời điểm kết thúc năm tài báo cáo tài năm tài thơng qua Thành viên hợp danh bị khai trừ khỏi công ty trường hợp sau đây: - Khơng có khả góp vốn khơng góp vốn cam kết sau cơng ty có u cầu lần thứ hai; - Vi phạm quy định Điều 133 Luật này; - Tiến hành công việc kinh doanh không trung thực, khơng cẩn trọng có hành vi khơng thích hợp khác gây thiệt hại nghiêm trọng đến lợi ích công ty thành viên khác; - Không thực nghĩa vụ thành viên hợp danh 1.1.2 Thành viên góp vốn, quyền nghĩa vụ Trong q trình hoạt động cơng ty tiếp nhận thêm thành viên hợp danh thành viên góp vốn; việc tiếp nhận thành viên công ty phải Hội đồng thành viên chấp thuận Thành viên hợp danh thành viên góp vốn phải nộp đủ số vốn cam kết góp vào cơng ty thời hạn mười lăm ngày kể từ ngày chấp thuận, trừ trường hợp Hội đồng thành viên định thời hạn khác Thành viên hợp danh phải liên đới chịu trách nhiệm toàn tài sản khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty, trừ trường hợp thành viên thành viên lại có thoả thuận khác Thành viên góp vốn có quyền sau đây: - Tham gia họp, thảo luận biểu Hội đồng thành viên việc sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty, sửa đổi, bổ sung quyền nghĩa vụ thành viên góp vốn, tổ chức lại giải thể công ty nội dung khác Điều lệ cơng ty có liên quan trực tiếp đến quyền nghĩa vụ họ; - Được chia lợi nhuận hàng năm tương ứng với tỷ lệ vốn góp vốn điều lệ cơng ty; - Được cung cấp báo cáo tài hàng năm cơng ty; có quyền u cầu Chủ tịch Hội đồng thành viên, thành viên hợp danh cung cấp đầy đủ trung thực thơng tin tình hình kết kinh doanh cơng ty; xem xét sổ kế toán, sổ biên bản, hợp đồng, giao dịch, hồ sơ tài liệu khác công ty; - Chuyển nhượng phần vốn góp cơng ty cho người khác; - Nhân danh cá nhân nhân danh người khác tiến hành kinh doanh ngành, nghề đăng ký công ty; - Định đoạt phần vốn góp cách để thừa kế, tặng cho, chấp, cầm cố hình thức khác theo quy định pháp luật Điều lệ cơng ty; trường hợp chết bị Tồ tun bố chết người thừa kế thay thành viên chết trở thành thành viên góp vốn công ty; - Được chia phần giá trị tài sản lại cơng ty tương ứng với tỷ lệ vốn góp vốn điều lệ cơng ty công ty giải thể phá sản; - Các quyền khác theo quy định Luật Điều lệ cơng ty Thành viên góp vốn có nghĩa vụ sau đây: - Chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn cam kết góp; - Không tham gia quản lý công ty, không tiến hành công việc kinh doanh nhân danh công ty; - Tuân thủ Điều lệ, nội quy công ty định Hội đồng thành viên; - Các nghĩa vụ khác theo quy định Luật Điều lệ công ty 1.2 Các quy định khác pháp luật công ty hợp danh Về nguồn gốc tài sản cơng ty hợp danh quy định điều 132 Luật doanh nghiệp Cụ thể sau: Điều 132 Tài sản công ty hợp danh Tài sản góp vốn thành viên chuyển quyền sở hữu cho công ty Tài sản tạo lập mang tên công ty Tài sản thu từ hoạt động kinh doanh thành viên hợp danh thực nhân danh công ty từ hoạt động kinh doanh ngành, nghề kinh doanh đăng ký công ty thành viên hợp danh nhân danh cá nhân thực Các tài sản khác theo quy định pháp luật Khi trở thành viên hợp danh thành viên góp phải thực nghĩa vụ góp vốn đủ hạn số vốn cam kết Tại thời điểm góp đủ số vốn cam kết thành viên cấp chứng nhận phần vốn theo quy định pháp luật, sau cấp mà bị thành viên xin cấp lại giấy chứng nhận khác Thành viên hợp danh khơng góp đủ hạn số vốn cam kết gây thiệt hại cho công ty phải chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại cho công ty Nếu thành viên góp vốn khơng góp đủ hạn số vốn cam kết số vốn chưa góp đủ coi khoản nợ thành viên cơng ty; trường hợp này, thành viên góp vốn có liên quan bị khai trừ khỏi công ty theo định Hội đồng thành viên Những quy định chưa phù hợp pháp luật hành Công ty hợp danh Thứ nhất, pháp luật chưa có khái niệm cơng ty hơp danh mà quy định đặc điểm công ty hợp danh điều 130 Luật doanh nghiệp Đây điều không phù hợp chút nêu thuật ngữ phải có khái niệm để định nghĩa giải thích cho thuật ngữ Trong Luật doanh nghiệp khơng có khái niệm công ty hợp danh văn hướng dẫn khác khơng có khái niệm để bổ sung nhằm lấp lỗ hổng thiếu sót Luật doanh nghiệp Vì điểm chưa phù hợp pháp luật hành quy định điều chỉnh công ty hợp danh Thứ hai, theo quy định hành, cơng ty hợp danh có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Điều không hợp lý việc thừa nhận tư cách pháp nhân mâu thuẫn với Điều 84 Bộ luật Dân 2005 Một tổ chức công nhận pháp nhân hội đủ bốn điều kiện: Được thành lập hợp pháp; Có cấu tổ chức chặt chẽ; Có tài sản độc lập với cá nhân, tổ chức khác tự chịu trách nhiệm tài sản đó; Nhân danh tham gia quan hệ cách độc lập.Tài sản chưa tách bạch rõ ràng đâu tài sản công ty, đâu tài sản thành viên hợp danh, điều thể khoản Điều 132 Luật doanh nghiệp quy định việc chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn thành viên thành tài sản cơng ty để khẳng định tính độc lập tài sản công ty hợp danh với thành viên tạo Tuy nhiên, Luật Doanh nghiệp lại đồng thời quy định chế độ chịu trách nhiệm vô hạn thành viên hợp danh nghĩa vụ của công ty Chế độ hiểu thành viên hợp danh chịu trách nhiệm tồn tài sản mình nghĩa vụ công ty Cụ thể hơn, khoản nợ công ty, thành viên hợp danh có nghĩa vụ chịu trách nhiệm tốn hết số nợ lại cơng ty tài sản công ty không đủ để trang trải số nợ công ty Như vậy, thành viên hợp danh phải chịu trách nhiệm tồn tài sản mình, không kể tài sản chuyển quyền sở hữu cho công ty hay tài sản cá nhân không đưa vào tài sản công ty Thêm vào khoản Điều 94 Bộ luật Dân năm 2005 quy định: “Thành viên pháp nhân không chịu trách nhiệm dân thay cho pháp nhân nghĩa vụ dân pháp nhân xác lập, thực hiện” Chế độ chịu trách nhiệm vô hạn thành viên hợp danh, nói trên, xác lập việc thành viên hợp danh chịu trách nhiệm trả nợ tài sản cá nhân khoản nợ cơng ty khơng có khả tốn Như Luật doanh nghiệp quy định trái hoàn toàn Bộ luật Dân Thứ ba, quy định khoản điều 133 Luật doanh nghiệp, quy định việc hạn chế quyền thành viên hợp danh sau: “Thành viên hợp danh 10 không làm chủ doanh nghiệp tư nhân thành viên hợp danh công ty hợp danh khác, trừ trường hợp trí thành viên hợp danh lại.” pháp luật quy định khơng hợp lý kinh doanh quyền cơng dân khơng thể hạn chế quyền thành lập doanh nghiệp tư nhân thành viên hợp danh họ Pháp luật quy định xuất phát từ việc bảo cho công ty hợp danh tránh tiết lộ bí mật kinh doanh quy định chỗ hổng thành viên hợp danh khơng quyền thành lập doanh nghiệp tư nhân thành viên hợp danh lấy tên vợ mình, trai chủ doan nghiệp tư nhân thành viên hợp danh công ty hợp danh khác, quy định khơng chặt chẽ mang tích chất hạn chế quyền kinh doanh thành viên hợp danh Pháp luật lên hạn chế quyền làm chủ doanh nghiệp tư nhân tham gia thành viên hợp danh công ty hợp danh thực kinh doanh ngành, nghề kinh doanh cơng ty hợp danh mà thành viên hợp lý với mục đích bảo vệ quyền lợi thành viên hợp danh lại Thứ tư, quy định khoản điều 133 Luật doanh nghiệp, quy định việc hạn chế chuyển nhượng phần vốn góp sau: “Thành viên hợp danh không quyền chuyển phần tồn phần vốn góp cơng ty cho người khác không chấp thuận thành viên hợp danh lại.” quy định pháp luật chưa hợp lý Theo quy định thành viên hợp danh khơng quyền chuyển phần tồn phần vốn góp cho ( kể việc chuyển nhượng cho thành viên hợp danh công ty quy định viết cho người khác) không chấp thuận thành viên hợp danh lại điều hồn tồn bất hợp lý thành viên hợp danh khơng chuyển nhượng phần vốn cho người khác Vì thế, để pháp luật phù hợp quy định pháp luật nên bỏ cum 11 từ “cho người khác” thay cụm từ “cho người thành viên hợp danh công ty” Nếu thay mặt ngữ nghĩa sáng tỏ hơn, dễ hiểu Về mặt pháp lý hợp lý việc chuyển nhượng phần vốn thành viên hợp danh với làm ảnh hưởng đến hoạt động công ty hợp danh, pháp luật muốn hạn chế việc chuyển nhượng vốn thành viên hợp danh với nên giới hạn khoảng thời gian định kể từ ngày thành lập giống công ty cổ phần Thứ năm, quy định điểm b khoản điều 134 Luật doanh nghiệp, quy định “thành viên hợp danh có quyền nhân danh công ty tiến hành hoạt động kinh doanh ngành, nghề kinh doanh đăng ký; đàm phán ký kết hợp đồng, thoả thuận giao ước với điều kiện mà thành viên hợp danh cho có lợi cho cơng ty” Khoản điều 137 Luật doanh nghiệp, quy định “các thành viên hợp danh có quyền đạo diện theo pháp luật tổ chức điều hành hoạt động kinh doanh hang ngày công ty” Quy định pháp luật chưa hợp lý cho Vì tạo điều kiện đê thành viên hợp danh vượt quyền quản lý giám đốc giao kết loạt hợp đồng cho công ty, giao kết nhiều mà khơng thực hết có khả phải đền bù hợp đồng trí phá sản vượt quyền việc quản lý, điều hành hoạt động cơng ty Vì dễ tạo chuyện người điều hành hướng làm cho nội cơng ty khơng thống Mục đích pháp luật đưa quy định nhằm mục đích tạo bình đẳng cho thành viên hợp danh linh hoạt điều hành công ty mặt lợi có mặt hại làm cho việc điều hành them phần khó khăn có mâu thuẫn đường lối đạo hoạt động công ty Do để tạo chặt chẽ thống quản lý pháp luật khơng nên quy định quyền tự nhân danh công ty đàm pháp ký kết hợp đồng điều hành hoạt động 12 công ty cho tất thành viên hợp danh cho vào phải giới hạn trường hợp áp dụng quyền III KẾT THÚC VẤN ĐỀ Pháp luật điều chỉnh công ty hợp danh chưa đầy đủ chặt chẽ Vì chưa phát huy tối đa tính hiệu loại hình cơng ty Ngồi khơng quy định cơng ty hợp danh mà nhiều loại hình cơng ty khác Việt Nam, phản ánh thực luật đời trước sau có cơng ty để luật điều chỉnh đời sau không theo kịp để điều chỉnh điều thể yếu chế lập pháp nước ta Do nhà lập pháp Việt Nam cần tham khảo thêm pháp luật số nước có bề dày kinh nghiệm lĩnh vực này, để có quy định hợp lý công ty hợp danh, tạo điều kiện cho giới doanh nhân có thêm mơ hình kinh doanh hiệu để hoạt động pháp luật khơng điều chỉnh tốt dẫn đến việc biến mơ hình cơng ty 13 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Luật doanh nghiệp 2005 Nghị định 102/2006/NĐ – CP Hướng dẫn thi hành số điều Luật doanh nghiệp Trường đại học Luật Hà Nội, Giáo trình luật thương mại (tập tập 2), Nxb CAND, Hà Nội 2006 Khoa luật - Đại hoc quốc gia Hà Nội, Giáo trình luật kinh tế (tập 1: Luật doanh nghiệp) Nxb, ĐHQG, Hà Nội, 2006 http://thongtinphapluatdansu.wordpress.com/2008/04/29/8326/ 14 ... quy định Luật Điều lệ công ty 1.2 Các quy định khác pháp luật công ty hợp danh Về nguồn gốc tài sản cơng ty hợp danh quy định điều 132 Luật doanh nghiệp Cụ thể sau: Điều 132 Tài sản công ty hợp. .. theo định Hội đồng thành viên Những quy định chưa phù hợp pháp luật hành Công ty hợp danh Thứ nhất, pháp luật chưa có khái niệm công ty hơp danh mà quy định đặc điểm công ty hợp danh điều 130 Luật. .. công ty quy định chưa hợp lý pháp luật sau tơi xin làm rõ số điểm phần II GIẢI QUY T VẤN ĐỀ Các quy định pháp luật hành Công ty hợp danh Công ty hợp danh năm đối tượng điều chỉnh Luật doanh nghiệp