Tiểu luận hợp đồng mua bán ngoại thương – nội dung và cách thức soạn thảo

Phần mở đầu ******* Nh đà biết, muốn tham gia vào thị trờng thơng mại quốc tế, doanh nghiệp việt nam cần nắm vững thông lệ buôn bán quốc tế, kĩ thuật, nghiệp vụ xuất nhập hàng hoá.Trong kinh doanh xuất nhập khẩu, hợp đồng mua bán ngoại thơng loại văn giao dịch lµ chđ u, quan träng vµ phỉ biÕn nhÊt KÕt kinh doanh hàng hoá phụ thuộc vào hợp đồng mua bán Chính ngời thực mua bán phải nắm thật điểm chủ chốt trình chuẩn bị nội dung kí kết thực hợp đồng Việt Nam tiến trình hội nhập, ngày đông đối tác, nhà đầu t nớc muốn bắt tay hợp tác Điều có nghĩa việc mua bán hàng hoá với nớc ngày tăng thêm mà hợp đồng mua bán ngoại thơng thiếu Tuy Hợp đồng mua bán ngoại thơng phần nhỏ nghiệp vụ kinh doanh thơng mại quốc tế nhng tầm quan trọng đáng kể nên việc nghiên cứu đề tài giúp hiểu cách tờng tận nó, từ giúp nhận thức đắn kinh doanh thơng mại quốc tế Phần nội dung I nội dung hợp đồng mua bán ngoại thơng khái niệm Hợp đồng mua bán ngoại thơng trớc hết hợp đồng kinh tế, thoả thuận văn bản, tài liệu giao dịch bên kí kết việc thực công việc sản xuất, trao đổi hàng hoá, dịch vụ, nghiên cứu ứng dụng khoa hoc kĩ thuật thoả thuận khác có mục đích kinh doanh với quy định rõ ràng quyền nghĩa vụ bên để xây dựng thực kế hoạch ( theo điều 1, pháp lệnh hợp đồng kinh tế ) Vậy hợp đồng mua bán ngoại thơng thoả thuận văn đợc kí kết tổ chức ngoại thơng thơng nhân nớc với tổ chức hay thơng nhân nớc hợp đồng mua bán ngoại thơng có đầy đủ đặc điểm nh hợp đồng mua bán khác khác vói hợp đồng mua bán khác hợp đồng mua bán ngoại thơng có ba đặc điểm: đặc điểm 1: chủ thể hợp đồng ngời mua, ngời bán có sở kinh doanh đăng kí hai quốc gia khác cần lu ý quốc tịch yếu tố để phân biệt, dù ngời mua ngời bán có quốc tịch khác nhng việc mua bán đợc thực lÃnh thổ quốc gia hợp đồng mua bán không mang tính chất quốc tế đặc điểm quan trọng đặc điểm 2: đồng tiền toán ngoại tệ hai nớc hai bên đặc điểm 3: hàng hoá - đối tợng mua bán hợp đồng chuyển khỏi đất nớc ngời bán trình thực hợp đồng Văn hợp đồng phải văn có giá trị pháp lý bắt buộc bên phải có trách nhiệm thực điều khoản mà bên đà thoả thuận kí kết hợp đồng Những văn phải đợc hình thành sở thoả thuận cách bình đẳng tự nguyện bên, điều hợp đồng thể đợc ý chí thực thoả thuận không đựơc cỡng bức, lừa dối lẫn có nhầm lẫn chấp nhận đợc Hợp đồng sở đánh giá mức độ thực nghĩa vụ bên sở pháp lý quan trọng để khiếu nại bên đối tác không thực toàn hay phần nghĩa vụ đà thoả thuận hợp đồng, hợp đồng quy định chi tiÕt, râ rµng, dƠ hiĨu cµng dƠ thùc hiƯn xảy tranh chấp Việc kí kết hợp đồng cần xác định nội dung đầy đủ, chuẩn bị thận trọng chu đáo hợp đồng kí pháp nhân với pháp nhân; pháp nhân với cá nhân có đăng kí kinh doanh theo quy định pháp luật Và hợp đồng có hiệu lực khi: Pháp nhân tổ chức đợc thành lập cách hợp pháp, có tài sản riêng chịu trách nhiệm cách độc lập tài sản Có quyền định mình, có quyền tự tham gia quan hệ pháp luật Cá nhân phải có lực pháp lý, lực hành vi, cá nhân có khả kí kết hợp đồng, ngoại trừ ngời vị thành niên, kẻ say rợu, ngời bị tâm thầm ngời bị quyền công dân Hàng hoá theo hợp đồng hàng hoá đựoc phép mua bán theo quy định pháp luật nớc bên mua bên bán hợp đồng phải hợp đồng mua bán hàng hoá thể thức kí hợp đồng: viêc kí kết hợp đồng mua bán ngoại thơng thực nhiều cách khác nhau: hai bên kí vào hợp đồng (hợp đồng văn bản): hai bên có mặt nơi, trực tiếp kí lần vào hợp đồng hai bên mặt, bên kí vào hợp đồng trớc, hợp đồng gửi cho bên sau (đợc ghi vào hợp đồng hợp đồng kí ) theo luật anh, mỹ, nhật, thuỵ sỹ: ngày kí hợp đồng theo dấu bu điện gửi trả cho bên kí trớc; luật pháp, đức, italia, áo: ngày kí hợp đồng lúc quan bên kí sau nhận đợc hợp đồng ( th xác nhận chào hàng cố định ) Những ngời kí hợp đồng phải có thẩm quyền Ngời kí hợp đồng uỷ quyền văn hợp pháp cho ngời khác thay kí kết hợp đồng Ngời bán xác nhận văn đơn đặt hàng (order) ngời mua Trờng hợp thể hai văn bản: đơn đặt hàng (order) ngời mua văn xác nhận ngời bán (confirmation of order) Phải thực theo thời hạn quy dịnh Hai loại hợp đồng hai văn bản: chào hàng cố địng + chấp nhận chào hàng cố định thời hạn hiệu lực (firm offer + acceptance of firm offer) đặt hàng cố định ngời mua + xác nhận bán hàng ngời bán (order + confirmation of sale) Trong trờng hợp bên mặt để kí hợp đồng hợp ®ång ®ỵc coi nh ®· kÝ: kĨ tõ thêi ®iĨm bên chào hàng nhận đợc thông báo chấp nhận toàn điều kiện ghi chào hàng cố định thời hạn trách nhiệm ngời chào hàng (acceptance of firm offer) (theo điều 55, luật thơng mại _ việt nam); anh, mỹ, nhật, thuỵ sỹ: hợp đồng đợc kí lúc gửi th xác nhận (theo dấu bu điện); pháp, đức, ý, áo: hợp đồng kí vào lúc ngời bán nhận đợc th xác nhận chào hàng xác nhận bán hàng đơn đặt hàng Hợp đồng kí kết giữu nhiều bên bên kí vào văn hợp đồng chung Hoặc cặp tay đôi kí văn hợp đồng, có trích dẫn hợp đồng tay đôi việc công nhận kí kết hợp đồng khác (trích dẫn chéo hợp đồng khác) số thị trờng quốc tế, hợp đồng văn hợp đồng miệng (gentlements agreement) sở giao dịch hàng hoá quốc tế nơi bán đấu giá quốc tế, hợp đồng đợc kí kết hình thức văn bản, hợp đồng miệng hành vi cụ thể, thờng hợp đồng miệng hành vi cụ thể Thờng hợp đồng miệng hành vi cụ thể đợc xác nhận văn sau đà thoả thuận miệng, trớc thực hợp đồng điều khoản hợp đồng Một hợp đồng mua bán ngoại thơng gồm 15 điều khoản phần này, xét lần lợt điều khoản Tên hàng (commodity): điều khoản phải xác định đợc tên gọi hàng hoá cần mua bán cách xác ngắn gọn, nhầm lẫn từ thứ sang thứ để làm việc ngời ta thờng dùng biện pháp sau: Ghi tên hàng bao gồm tên thông thờng, tên thơng mại, tên khoa học áp dụng cho loại chất, giống Ghi tên hàng kèm theo tên địa phơng sản xuất Nếu nơi ảnh hởng đến chất lợng sản phẩm ví dụ: sâm korea, gạo việt nam Ghi tên hàng kèm với quy cách hàng ví dụ: gạo hạt dài (6mm), thép xây dựng phi 10, chiều dài 10m (min) Ghi tên hàng với nhà sản xuất Hình thức áp dụng sản phẩm hÃng có uy tín Ghi tên hàng kèm theo công dụng hàng theo cách ngời ta ghi thêm công dụng chủ yếu sản phẩm , theo tập quán hợp đồng ghi kèm theo công dụng ngời bán phải giao hàng đáp ứng đợc công dụng giá cao Chất lợng (quality): điều khoản nói lên mặt chất hàng hoá mua bán, quy định tính năng, quy cách, hình thức, tác dụng, công suất, hiệu suất hàng hoá Xác định cụ thể phẩm chất sản phẩm, sở để xác định giá xác định điều kiện phẩm chất tốt, xác định giá tốt, mua đợc hàng hoá yêu cầu Một số phơng pháp xác định phẩm chất nh: mẫu hàng: phơng pháp đánh giá phẩm chất lô hàng dựa vào số hàng hoá lấy từ lô làm đại diện (chọn mẫu) Nhợc điểm phơng pháp tính xác không cao nên áp dụng với hàng cha khó xác định tiêu chuẩn Ngời bán giao mẫu lấy từ lô hàng có phẩm chất trung bình trở lên (kh«ng tÝnh tiỊn mÉu) cho ngêi mua NÕu ngêi mua chÊp nhËn, ngêi b¸n lËp ba mÉu: ngêi b¸n, trung gian, ngời mua đa mẫu để ngời bán sản xuất Thời gian giữ mẫu từ đàm phán, kí hợp đồng đến hết khiếu nại mẫu huỷ giải qut xong tranh chÊp Tiªu chn: tiªu chn cã thĨ nhà nớc, ngành, quan sản xuất ban hành Có thể sửa đổi tiêu chuẩn thấy cần thiết Tiêu chuẩn ghi rõ không mập mờ Theo nhÃn hiệu (trademark): nhÃn hiệu kí hiệu, hình vẽ, chữ để phân biệt sản phẩn hÃng với sản phẩn hÃng khác Dựa vào tài liệu kĩ thuật: phải biến tài liệu kĩ thuật thành phụ kiện hợp đồng tức gắn với hợp đồng;Dựa vào hàm lợng chất sản phẩm: chất có ích chất ích;Dựa vào dung trọng hàng hoá (natural weight): tiêu phản ánh độ hàng hoá;Dựa vào hàng xem trớc: hợp đồng đợc kí ngời mua hàng xem đồng ý;Dựa vào trạng hàng hoá: giá bán không cao;Dựa vào mô tả: áp dụng cho sản phẩm mô tả đựơc;Dựa vào tiêu đại khái quen dùng( áp dụng cho nông sản) Số lợng (quantity): Nhằm nói lên mặt lợng hàng hoá đợc giao dịch Phơng pháp quy định số lợng xác định trọng lợng: đơn vị tính số lợng: quy định dứt khoát (dùng buôn bán hàng công nghiệp, hàng bách hoá, hàng đếm đợc) quy định chừng (áp dụng với hàng khối lợng lớn nh phân bón, quặng, ngũ cốc) quy định trọng lợng: có ba loại trọng lợng: trọng lợng bì (gress weight) bao gồm trọng lợng hàng hoávà loại bao bì; trọng lợng tịnh (net weight) có trọng lợng thân hàng hoá Trọng lợng thơng mại (commercial weight) trọng lợng hàng giao hàng (shipment / dilivery) nội dung điều khoản xác định thời hạn, địa điểm giao hàng, phơng thức giao hàng thông báo giao hàng thời gian giao hàng: thời hạn mà ngời bán phải hoàn thành nghĩa vụ Có ba loại thời gian giao hàng: có định kì ,không định kì, giao ngay.địa điểm giao hàng: cần quy định rõ cảng (ga) giao hàng, cảng (ga) thông qua, cảng (ga) hay nhiều cảng (ga) hàng bách hoá thờng quy định nhiều địa điểm gửi hàng nhiều địa điểm hàng đến Phơng thức giao hàng: giao nhận sơ (ở địa điểm sản xuất) giao nhận cuối (ngời bán hoàn thành nghĩa vụ); giao nhận số lợng (xác định số lợng thực tế); giao nhận chát lợng (kiểm tra tính công, dụng) Thông báo giao hàng: tuỳ theo sở giao hàng quy định thông thờng, trứơc giao ngời bán thông báo hàng sẵn sàng, sau giao, ngời bán thông báo tình hình, kết hàng đà giao Giá (price) Tiêu chuẩn tiền tệ giá cả: đồng tiền ghi giá nớc ngời bán, ngời mua nớc thứ ba Xác định mức giá: giá quốc tế Phơng pháp định giá: giá cố định (khẳng định lúc kí kết không đổi ); giá quy định sau (xác định sau kí hợp đồng); giá xét lại (vào lúc giao hàng giá thị trờng biến động); giá di động (vận dụng cho hàng có thời hạn chế tạo lâu dài) Giảm giá (discount): có khoảng hai mơi loại giảm giá điều kiện sở giao hàng tơng ứng: mức giá ghi bên cạnh điều kiện sở giao hàng định Thanh toán (settlement payment) đồng tiền toán (currency of payment): tiền cđa níc xt khÈu, nhËp khÈu hc níc thø ba Nó trùng không trùng với đồng tiền ghi giá Thời hạn toán (time of payment): trả (trả thời gian hợp lý); trả trớc (ngời mua cung cấp tín dụng); trả sau (ngời bán cung cấp tín dụng) Hình thức toán(methods of payment): cã nhiỊu h×nh thøc: l/c, clean, colletion, d/a, d/p, cad, tiền mặt, cheque Bộ chứng từ toán (payment documents): gồm phơng tiên toán (hộ chiếu) chứng từ gửi hàng (shipping documents) Bao bì mà kí hiệu (packing and marking) Bao bì: phù hợp với phơng tiện vận tải, bên bán cung cấp bao bì việc giao hàng, giá bao bì tính theo lợng d thực tế tính theo % so với giá trị hàng kí mà hiệu: kí hiệu hàng chữ hớng dẫn giao nhận, vận chuyển bảo quản hàng hoá kí mà hiệu phải đợc viết sơn, dễ đọc, dễ thấy, lớn 2cm, không ảnh hởng tới phẩm chất hàng hoá, dùng màu đen, tím với hàng hoá thờng, màu đỏ với hàng nguy hiểm, màu cam với hàng độc hại bảo hành (warranty) Thời gian bảo hành: cần phải quy định rõ ràng Nội dung bảo hành: ngời bán hàng cam kết thời gian bảo hành, hàng hoá đảm bảo chất lợng, đặc điểm kĩ thuật nh theo hợp đồng Nếu thời gian bảo hành, ngời mua phát khuyết tật ngời bán ngời bán phải sửa chữa Phạt bồi thờng thiệt hại (penalty): ảnh hởng đến việc thực hợp đồng xác định số tiền phạt nhằm bồi thờng thiệt hai gây Các trờng hợp phạt: Phạt giao hàng chậm Phạt giao hàng không phù hợp số lợng chất lợng Phạt chậm toán Bảo hiểm (insurance): điều khoản cần xác định ngời bảo hiểm, điều kiện bảo hiểm cần mua loại trứng th bảo hiểm cần lấy 10 Bất khả kháng (force majeure): hợp đồng thực đợc, không bị coi chịu trách nhiệm Không thể lờng trớc Không thể vợt qua Xảy từ bên Khiếu nại: đề nghị bên đa bên số lợng, chất lợng giao hàng số vấn đề khác không phù hợp với điều khoản đà quy định hợp đồng khiếu nại đợc đa dới dạng văn gồm liệu sau: tên hàng, số lợng, xuất xứ hàng hoá Đơn khiếu nại đợc gửi kèm theo chứng từ cần thiết nh: Biên giám định, biên giám định tổn thất mát, vận đơn đờng biển, liệt kê chi tiết , giấy chứng nhận chất lợng Trọng tài (arbitration) Ai đứng phân xử;Luật áp dụng vào luật xét xử;Địa điểm tiến hành trọng tài ;Cam kết chấp hành tài ;Phân định chi phí trọng tài Điều khoản pháp lí: áp dụng trờng hợp vi phạm hợp đồng; thoả thuận sau kí hợp đồng văn th từ giao dịch trớc hết hiệu lực; phụ lục phần không tách rời hợp đồng, thờng gồm tài liệu kĩ thuật bắt buộc trích dẫn vào nội dung chích hợp đồng Điều khoản hiệu lực hợp đồng:Hợp đồng có hiệu lực từ lúc nào;Hợp đồng có giá trị lớn có hiệu lực sau đợc quan có hiệu lực phê chuẩn;Hợp đồng có hiệu lực mở L/ C, trả tiền ứng trớc 11 II Cách thức soạn thảo hợp đồng: Một hợp đồng kinh tế cã bè cơc chung gåm phÇn : PhÇn më đầu: Quốc hiệu Tên hợp đồng, số kí hiệu hợp đồng Thời gian, địa điểm kí kết hợp đồng Những xác định hợp đồng Những thông tin chủ thể hợp đồng: Tên Địa Các số máy fax, telex,phone, email Ngời đại diện kí kết _ Phần nội dung văn hợp đồng kinh tế: thờng gồm cụm điều khoản: Những điều khoản chủ yếu: điều khoản bản, thiết phải có hợp đồng, điều khoản đóng vai trò định đến tồn hợp đồng Những điều khoản thờng lệ: nội dung chúng đà đợc quy định văn pháp luật Điều khoản có không hợp đồng Những điều khoản tuỳ nghi: bên tự thoả thuận pháp luật cho phép _ Phần kí kết hợp đồng 12 Trên cấu trúc hợp đồng kinh tế Một hợp đồng ngoại thơng thông thờng gồm hai phần chính: Những điều trình bày chung điều khoản hợp đồng - Phần trình bày chung bao gồm: Số liệu hợp đồng ( contract No ) Đây nội dung pháp lý bắt buộc hợp đồng Nhng tạo điều điện thuận lợi trình kiểm tra, giám sát, điều hành thực hợp đồng bên Địa điểm ngày tháng kí kết hợp đồng: Nội dung để đâù hợp ®ång cịng cã thĨ ®Ĩ ë ci hỵp ®ång NÕu nh hợp đồng có thoả thuận thêm hợp đồng có hiệu hực pháp lí kể từ ngày kí kết Tên địa bên tham gia kí kết hợp đồng: Đây phần rõ chủ thể hợp đồng, phải nêu rõ ràng, đầy đủ, xác: Tên ( theo giấy phép thành lập ) địa chỉ, ngời đại diện, chức vụ bên tham gia kí kết hợp đồng Các định nghĩa dùng hợp đồng ( General defnition): Trong hợp đồng sử dụng thuật ngữ, mà thuật ngữ c¸c qc gia kh¸c sÏ hiĨu theo nghÜa kh¸c Để tránh hiểu lầm, thuật ngữ hay vấn đề quan trọng cần phải đợc định nghĩa Cơ sở pháp lý để kí kết hợp đồng: Đây hiệp định phủ đà kí kết nghị định th kí kết quốc gia, nêu tự nguyện hai bên kí kết hợp đồng 13 _ Phần điều khoản hợp đồng : Theo mức độ quan trọng điều khoản chia thành: Các điều khoản chủ yếu điều khoản bắt buộc phải có hợp đồng mua bán, thiếu điều khoản hợp đồng giá trị pháp lí Theo luật thơng mại Việt Nam, nội dung là: Tên hàng, số lợng, quy cách, chất lợng giá cả, phơng thức toán địa điểm giao nhận hàng Các điều khoản khác: điều khoản cần thiết cho hợp đồng nhng hợp đồng có giá trị pháp lí Theo tính chất điều khoản chia ra: Các điều khoản hàng hoá nh: Tên hàng, số lợng, chất lợng, bao bì mà hiệu;Các điều khoản tài chính: Gía sở tính giá, toán ;Các điều khoản vận tải: điều kiện giao thông, thuê tàu;Các điều khoản pháp lý: luật áp dụng vào hợp đồng, khiếu nại, bất khả kháng, phạt bồi thờng thiệt hạ, trọng tài, thời gian, hiệu lực hợp đồng ;Các điều khoản khác.Dới bố cục hợp đồng ngoại thơng: Contract no date Between: name Address tel: … fax: … Represented by mr Hereinafter called as the seller 14 email: … And: name: … Address: … Tel: … fax: … email: … Represented by mr… Hereinafter called as the buyer The seller has agreed to sell and the buyer has agreed to buy the commodity under the terms and comditions provided in this contract as follows: Art 1: commodity: Art 2: quality: Art 3: quantity: Art 4: price: Art 5: shipment: Art 6: payment: Art 7: packing and marking: Art 8: warranty: Art 9: penalty: Art 10: insurance: Art 11: force majeure: Art 12: claim: Art 13: arbitration: Art 14: other terms and conditions: For the buyer for the seller 15 PhÇn kÕt ln Nh vËy, vỊ chất, hợp đồng ngoại thơng thoả thuận bên mua bán nớc khác quy định bên bán phải cung cấp hàng, chuyển giao chứng từ có liên quan đến hàng hoá quyền sở hữu hàng hoá, bên mua phải toán tiền hàng nhận hàng nội dung hợp đồng mua bán ngoại thơng điều khoản điều kiện mua bán mà bên đà thoả thuận để thơng thảo hợp đồng tốt cần nắm vững điều kiện thơng mại, mơ hồ thiếu xác việc vân dụng điều kiện thơng mại có hại bên kí hợp đồng, dẫn đến vụ tranh chấp, kiện tụng làm tăng thêm chi phí kinh doanh Trong giới hạn tiểu luận, em đề cập tới vấn đề liên quan đến đề tài, đặc biệt trình bày chi tiết điều khoản với lợng kiến thức mẻ vừa đợc tiếp thu, em mong đa đợc nhìn, hình dung rõ nét để phân biệt hợp đồng ngoại thơng với hợp đồng kinh tế khác viết sơ sài nội dung nh ví dụ cụ thể em mong đợc thầy cô thông cảm đồng thời sửa chữa bảo tận tình em xin chân thành cảm ơn svth: Phạm Thị Thu Yến 16 giáo dục đào tạo Trờng đại học quản trị kinh doanh hà nội Khoa thơng mại ****** tiểu luận ngoại thơng đề tài: hợp đồng mua bán ngoại thơng nội dung cách thức soạn thảo svth: phạm thị thu yến lớp : 727 msv: 2002d4584n gvhd: ts trần hoè 17 hà nội tháng 5/2004 18 MỤC LỤC 19 ... mua bên bán hợp đồng phải hợp đồng mua bán hàng hoá thể thức kí hợp đồng: viêc kí kết hợp đồng mua bán ngoại thơng thực nhiều cách khác nhau: hai bên kí vào hợp đồng (hợp đồng văn bản): hai bên... thơng có đầy đủ đặc điểm nh hợp đồng mua bán khác khác vói hợp đồng mua bán khác hợp đồng mua bán ngoại thơng có ba đặc điểm: đặc điểm 1: chủ thể hợp đồng ngời mua, ngời bán có sở kinh doanh đăng...Phần nội dung I nội dung hợp đồng mua bán ngoại thơng khái niệm Hợp đồng mua bán ngoại thơng trớc hết hợp đồng kinh tế, thoả thuận văn bản, tài liệu giao