Đề cương môn Luật so sánh ĐH Luật TP. HCM

Đề cương môn Luật so sánh đại học Luật TP. HCMMục lục:Bài 1: TỔNG QUAN VỀ LUẬT SO SÁNH1Bài 3: CÁC HỆ THỐNG PHÁP LUẬT CHỦ YẾU TRÊN THẾ GIỚI12HỆ THỐNG PHÁP LUẬT NƯỚC ANH24HỆ THỐNG PHÁP LUẬT MỸ38HỆ THỐNG PHÁP LUẬT CỘNG HÒA PHÁP48

ĐỀ CƯƠNG ÔN TẬP

LUẬT SO SÁNH

ANH HUYNH & HANH AN ĐẠI HỌC LUẬT TP HCM QT41 * TEAMCUTE * Mục lục: Bài 1: TỔNG QUAN VỀ LUẬT SO SÁNH 1

Bài 3: CÁC HỆ THỐNG PHÁP LUẬT CHỦ YẾU TRÊN THẾ GIỚI 12

HỆ THỐNG PHÁP LUẬT NƯỚC ANH 24

HỆ THỐNG PHÁP LUẬT MỸ 38

HỆ THỐNG PHÁP LUẬT CỘNG HÒA PHÁP 48

Bài 1: TỔNG QUAN VỀ LUẬT SO SÁNH

I KHÁI NIỆM LUẬT SO SÁNH:

1 Tên gọi môn học:

1) Hiện nay có những tên gọi nào thường được sử dụng trong môn học

2) Nêu nội hàm (nội dung, ý nghĩa) của các tên gọi trên? Tên gọi nào là chính xác nhất

về mặt nội hàm?

3) Tên gọi nào được sử dụng phổ biến nhất? Lý do?

4) Tên gọi nào là chính xác nhất? Tại sao?

1) Hiện nay có 3 tên gọi thường được sử dụng trong môn học:

- So sánh luật: phương pháp hoạt động tìm ra điểm giống và khác nhau giữa 2 quy phạm

3) Tên gọi Luật so sánh được sử dụng phổ biến nhất, vì (2):

- Do việc sử dụng thực tế và lâu dài của thuật ngữ này Thuật ngữ này trên thực tế được sử dụng sớm hơn thuật ngữ LHSS hàng trăm năm Tuy về mặt ý nghĩa có thể gây hiểu lầm

về sự tồn tại của ngành LSS nhưng theo thời gian thì khi nhắc đến thuật ngữ này thì những ngươi có kiến thức pháp lý đều cho rằng đây là ngành KH chứ ko phải là 1 ngành

luật

- Thuật ngữ này được sử dụng phổ biến tại các quốc gia đi tiên phong và đứng đầu trong

lĩnh vực này như: Mỹ, Đức, Anh, Úc…

Kết luận: Tuy các tên gọi có nội dung hoàn toàn khác nhau nhưng có thể thay thế nhau để gọi

tên một ngành KH mà ko làm thay đổi nội dung, bản chất, giá trị của nó

4) Tên gọi chính xác nhất: Xét về mặt nội hàm thì tên gọi LHSS là chính xác nhất

3 Đối tượng nghiên cứu của LSS:

1) Quan điểm nào về đối tượng nghiên cứu của LSS là chính xác nhất? Tại sao?

2) Quan điểm nào về đối tượng nghiên cứu được sử dụng phổ biến tại VN? Nêu ưu điểm 3) Nêu nội dung quan điểm của Michael Bogdan về đối tượng nghiên cứu của LSS 4) Nêu các đặc điểm cơ bản của đối tượng nghiên cứu của LSS

5) Cmr đối tượng nghiên cứu của LSS có phạm vi vô cùng rộng lớn

6) Tại sao đối tượng nghiên cứu của LSS luôn thay đổi?

7) Cmr đối tượng nghiên cứu của LSS luôn mang tính hướng ngoại

8) Tại sao đối tượng nghiên cứu của LSS luôn phải được nghiên cứu dưới cả góc độ lý luận và thực tiễn?

9) Trong 4 đặc điểm trên, đặc điểm nào có ảnh hưởng nhiều nhất đến hoạt động tiếp thu pháp luật nước ngoài của quốc gia

10) Tại sao phương pháp luận về nghiên cứu pháp luật nước ngoài lại là một trong các đối tượng nghiên cứu của LSS?

 Sự đa dạng trong quan điểm về đối tượng nghiên cứu:

Tồn tại rất nhiều các quan điểm khác nhau về đối tượng nghiên cứu của LSS, nhưng các quan điểm này không phủ nhận nhau, mà chúng chỉ khác nhau về 2 khía cạnh:

- Phạm vi đối tượng nghiên cứu

- Cách thức họ đưa ra đối tượng nghiên cứu trong quan điểm của mình

 Quan điểm của giáo sư Michael Bogdan về đối tượng nghiên cứu của LSS: Đối tượng nghiên cứu của luật so sánh bao gồm 3 nhóm:

- Nhóm 1: Tìm ra những điểm tương đồng và khác biệt của các hệ thống pháp luật được

so sánh

- Nhóm 2: Lí giải được nguyên nhân nhưng điểm tương đồng và khác biệt (lý giải mối liên

hệ giữa các htpl được so sánh), đánh giá các giải pháp pháp lí được các quốc gia sử dụng

để điều chỉnh đối với mộ mối qhxh nhất định, dự liệu khả năng cấy ghép một quy phạm pháp luật từ xã hội này sang xã hội khác, phân nhóm các HTPL trên thế giới,…

- Nhóm 3: Giải thích các vấn đề mang tính phương pháp luận nảy sinh khi tiến hành nghiên cứu các công trình của LSS, trong đó có cả phương pháp luận để nghiên cứu pháp luật nước ngoài

Ưu điểm: Quan điểm của M B đưa ra phạm vi ĐTNC cụ thể hơn rất nhiều so với các quan

điểm khác => Quan điểm này trở thành quan điểm được sử dụng phổ biến nhất tại VN

 Tại sao pp luận để nghiên cứu pháp luật nước ngoài cũng là một trong các đối tượng

nghiên cứu của luật so sánh?

 Đặc điểm của đối tượng nghiên cứu của luật so sánh (4):

- Phạm vi nghiên cứu vô cùng rộng (2):

 Trong một công trình so sánh, bao giờ cũng tiến hành nghiên cứu trên các vấn đề pháp

lí của từ 2 HTPL khác nhau trở lên Đặc biệt, quan điểm các quốc gia về HTPL là không giống nhau

Ví dụ: Đa số các qg trong htpl CALĐ và htpl XHCN chỉ giới hạn htpl của mình trong các hệ thống VB QPPL Do đó, một luật sư muốn tìm hiểu về pháp luật lao động VN, thì chỉ cần tìm hiểu về BLLĐ, các NĐ có liên quan Nhưng khi muốn so sánh với pháp luật Anh về QH LĐ, phạm vi nghiên cứu ko còn chỉ là ở các VB QPPL mà còn cả án

lệ, các vấn đề về lẽ phải, lẽ công bằng…

 Không chỉ dừng lại ở việc nghiên cứu, so sánh pháp luật mà còn phải nghiên cứu đánh

giá về các vấn đề kinh tế, chính trị, văn hóa xã hội thì mới có thể (Nhóm 2, 3) lí giải

được nguyên nhân của những điểm tương đồng và khác biệt, dự liệu khả năng cấy ghép, phân nhóm các HTPL và giải thích các vấn đề mang tính phương pháp luận nảy sinh khi tiến hành nghiên cứu các công trình của LSS, trong đó có cả phương pháp luận để nghiên cứu pháp luật nước ngoài

- Mang tính biến đổi không ngừng: ĐTNC của LSS biến đổi tùy thuộc vào sự thay đổi, phát triển của kt, vh, ct, xh Sự phát triển của kt, ct, vh, xh ở mỗi giai đoạn khác nhau sẽ đặt ra những nhu cầu tìm kiếm, nghiên cứu các vấn đề khác nhau

- Luôn mang tính hướng ngoại: Trong một công trình nghiên cứu LSS, bao giờ cũng phải

có sự xuất hiện của pháp luật nước ngoài Tuy nhiên, khoa học LSS và KH nghiên cứu pháp luật nước ngoài là 2 KH độc lập với nhau

 KH LSS là KH nghiên cứu pháp luật nước ngoài Sai KH LSS và KH nghiên cứu

pháp luật nước ngoài là 2 KH độc lập với nhau Nghiên cứu pháp luật nước ngoài nhằm

bổ trợ, là tiền đề phục vụ cho việc nghiên cứu LSS

 Nghiên cứu pháp luật nước ngoài là hoạt động tiền đề và luôn cần để tiến hành nghiên

cứu KH LSS Điều này có kéo theo KH về NC PLNN là nội hàm trong KH LSS ko? Nếu

ko thì nêu hđ NC PLNC khi tiến hành NC KH LSS?

- Luôn được được nghiên cứu dưới cả góc độ lí luận và thực tiễn: Nếu chỉ dừng lại ở góc

độ lý luận thì kết quả của công trình nghiên cứu đó sẽ ko đạt được tính đúng đắn, ko phản

án được đúng bản chất của ĐTNC Do đó, sẽ ko có khả năng thực thi trên thực tế

 Trong 4 đặc điểm, đặc điểm nào để đảm bảo được thì nó gây ra khó khăn lớn nhất cho

người tiến hành?

Chọn 1 trong 4 đặc điểm, trừ đặc điểm thứ 2 (mang tính biến đối ko ngừng)

Ví dụ: Chọn đặc điểm thứ 3: ĐTNC của LSS luôn mang tính hướng ngoại:

Trong một công trình nghiên cứu LSS, bao giờ cũng phải có sự xuất hiện của pháp luật nước ngoài

Khi nghiên cứu pl nn, người nghiên cứu phải vượt qua 3 rào cản lớn:

- Đòi hỏi người nghiên cứu phải có hiểu biết rộng, có chuyên môn và được đào tạo về mặt

KH pháp lý

- Đòi hỏi người nghiên cứu phải vượt qua rào cản về mặt ngôn ngữ

- Đòi hỏi người nghiên cứu phải có nguồn nhân lực chất lượng cao, đầu tư kinh phí lớn và

thời gian tiến hành lâu dài

 Trong các đặc điểm của đối tượng nghiên cứu của LSS, đặc điểm nào có tác động lớn nhất

đến hoạt động tiếp thu pháp luật của QG?

Đặc điểm thứ 4: Đối tượng nghiên cứu của LSS được tiến hành nghiên cứu dưới cả góc độ lý luận và thực tiễn, nghĩa là khi tiến hành hoạt động tiếp thu pl nước ngoài, ngoài việc nghiên cứu các giải pháp pháp lý mà HTPL nước ngoài sử dụng thì cơ quan lập pháp còn phải xem xét các giải pháp đó được họ sử dụng như thế nào, có tác hại hay hậu quả gì đối với quốc gia nước ngoài Từ đó, cơ quan lập pháp xem các điều kiện, hoàn cảnh của quốc gia mình có giống với quốc gia nước ngoài hay không và kết quả mang lại có là kết quả mình mong muốn hay không Sau đó, đưa ra quyết định có lựa chọn áp dụng hay ko để hoàn thiện htpl qg

4 Phương pháp nghiên cứu:

1) Nêu các nhóm phương pháp nghiên cứu của LSS và liệt kê một số phương pháp trong nhóm phương pháp nghiên cứu riêng

2) Nêu cách hiểu giá trị, cách thức tiến hành, ưu điểm và hạn chế của PP so sánh lịch

sử, PP so sánh chức năng, PP so sánh quy phạm Phương pháp nào là tối ưu nhất? 3) Phải sử dụng bao nhiêu phương pháp cho các công trình nghiên cứu pháp luật? 1) Phương pháp nghiên cứu của LSS chia làm 2 nhóm pp:

- Các pp thuộc nhóm ppnc chung: Đây là những pp sử dụng chung với các ngành KH khác như: phân tích, tổng hợp, diễn giải, đồng quy, quy nạp, xác suất…

- Các pp thuộc nhóm ppnc riêng: Bao gồm chủ yếu các pp ss pháp luật như: pp ss lịch sử,

pp ss chức năng, pp ss quy phạm, pp ss kết hợp với thống kê, pp ss tin học…

 Phương pháp nghiên cứu của LSS bao gồm pp so sánh lịch sử, pp so sánh chức năng và pp

so sánh quy phạm Sai PPNC của LSS ko chỉ bao gồm 3 pp trên Đó chỉ là 3 pp nổi bật trong

nhóm ppnc riêng của LSS

 Những phương pháp nghiên cứu riêng (đặc thù) là những phương pháp chỉ được sử dụng

trong KH nghiên cứu luật ss

Sai Những phương pháp nghiên cứu riêng (đặc thù) không phải là những phương pháp chỉ có thể được sử dụng trong KH nghiên cứu LSS Đơn giản như pp ss lịch sử, tức là pp ss các giai đoạn lịch sử khác nhau của các HTPL được ss, thì nó ko phải là pp chỉ có trong LSS Vì: một

số các ngành KHPL khác như: Lịch sử NN và PL hay Lịch sử PL thế giới cũng có thể ss các giai đoạn lịch sử khác nhau của các HTPL điển hình trên tg để phân tích đặc điểm hay các vấn

đề khác để sử dụng trong những ngành này

Do đó, mặc dù được gọi là những pp riêng (đặc thù) của LSS nhưng chúng thực chất ko phải

là những pp đặc thù của LSS Đây ko phải là những pp chỉ được sử dụng trong KH LSS dù cách gọi tên còn gây nhiều sự nhầm lẫn

 Các nhóm đối tượng nghiên cứu của LSS không trùng với các đối tượng nghiên cứu của

các ngành khoa học pháp lý khác mà đấy chỉ là những ĐTNC riêng biệt của KH LSS

 Muốn sử dụng pp này để (*) phải đi vào phân tích, đánh giá và ss các vấn đề về kt, ct,

xh, vh, hệ tư tưởng trong quá khứ của các HTPL được ss

 Muốn sử dụng pp này để (**) phải đi vào phân tích đánh giá và ss các biểu hiện trên

ở thời điểm hiện tại của các HTPL được ss

Vận dụng:

 Về tổng quan, khi ss HTPL VN và HTPL Pháp, ta nhận thấy rằng ngành luật dân sự VN

được thể hiện trong BLDS có rất nhiều điểm tương đồng với BLDS Pháp Tuy nhiên, có thể thấy, VN và Pháp nằm ở 2 châu lục khác nhau, trình độ phát triển kt khác nhau, dân cư khác nhau, vh, tôn giáo hoàn toàn khác nhau Vậy tại sao BLDS của 2 qg lại có nhiều điểm tương đồng như vậy? Hãy dùng pp ss lịch sử để lý giải nguyên nhân của những điểm tương đồng và khác biệt đó/lý giải mối liên hệ của VN và Pháp trong quá khứ? (2)

- Do VN đã từng là thuộc địa của Pháp: Trong thời kì thuộc địa thì Pháp đã đem BLDS của mình vào áp dụng trực tiếp ở miền Bắc VN trong một thời gian ngắn Sau đó, Pháp

đã định hướng để xây dựng BLDS cho Bắc Kì, Trung Kì và Nam Kì Các BLDS sau đó cũng đều được xây dựng trên cơ sở tiếp thu các quan điểm của BLDS Pháp

- Trong thời kì thuộc địa, Pháp rất coi trọng vấn đề giáo dục: Pháp mở rất nhiều trường đào tạo từ tiểu học đến tú tài ở VN và đưa học sinh sang Pháp du học Trong số các ngành được người Pháp chú trọng và đào tạo có ngành luật với mục đích để người VN hiểu được chính sách và pháp luật của người Pháp Nhờ đó, Pháp có thể cai trị VN một cách tốt hơn

 Cho biết xu hướng phát triển của VN bây giờ và trong thời gian tới đã và đang chịu ảnh

hưởng của quốc gia nào? Cm vì sao, nêu nguyên nhân và dẫn chứng Nhật

Lưu ý: Nếu muốn dụ đoán xu hướng phát triển của các htpl trong tương lai thì phải phân tích,

đánh giá và ss các đk kt, vh, xh… của các htpl của các qg ở thời điểm hiện tại

 Dùng pp ss lịch sử để lí giải nguyên nhân tại sao pl Mỹ lại có nguồn gốc từ thông luật Anh

hoặc chỉ có thể là sự tiếp thu có chọn lọc từ thông luật Anh? Cm ở phần I bài Mỹ

Lưu ý: Pp ss lịch sử thường được sử dụng trong các công trình so sánh các HTPL về mặt tổng

quan hoặc lí giải những vấn đề thuộc về bản chất của các HTPL

PP SO SÁNH QUY PHẠM VÀ PP SO SÁNH CHỨC NĂNG:

Tiêu chí (6) PP SS quy phạm PP SS chức năng

Cách hiểu Cặp quy phạm, chế định, văn bản

pháp luật “tương ứng nhau”

Ưu điểm Dễ tiến hành Có thể tiến hành trong mọi trường hợp

Hạn chế Không phải lúc nào cũng tiến hành

- Pp ss quy phạm: là pp ss quy phạm pl, chế định pl, văn bản pl của htpl này với quy phạm,

chế định, văn bản pl htpl “tương ứng” trong htpl khác

Lưu ý: pp ss quy phạm chỉ áp dụng để ss các nguồn luật là văn bản quy phạm pháp luật

chứ ko dùng để ss các nguồn luật như án lệ, tập quán khác với vbqppl hay với án lệ, tập

quán khác

- Pp ss chức năng: là pp ss “các giải pháp” được sử dụng trong các xã hội khác nhau để

giải quyết cùng vấn đề xã hội hoặc pháp lý tồn tại trong xã hội đó

 Tại sao là “các giải pháp” chung chung mà ko phải là “các giải pháp pháp lý”? Tùy

vào cách nhìn nhận vấn đề của mỗi quốc gia khi ứng phó với cùng một vấn đề xã hội, có

qg nhận thấy nó quan trọng nên sử dụng giải pháp pháp lý bằng các quy định của pl để điều chỉnh, có qg thì ko, có qg lại sử dụng kết hợp cả giải pháp pháp lý và các giải pháp khác như kt, ct, vh, xh, tg… để điều chỉnh vấn đề

 Quy trình tiến hành:

- Pp ss quy phạm: Đi từ pháp luật đến quan hệ/vấn đề xã hội

Khi bắt đầu tiến hành, đòi hỏi phải có sự tồn tại của các cặp qp, cđ, vb pl tương ứng nhau

Từ đó nghiên cứu mỗi qp, cđ, vb pl điều chỉnh loại quan hệ xã hội nào và điều chỉnh như thế nào

Ví dụ: So sánh BLDS Pháp và BLDS VN

 BLDS VN: chủ yếu đc các vđ về giao kết hợp đồng, các quy định chung về hợp đồng

 BLDS Pháp: cũng điều chỉnh vấn đề trên nhưng còn đc thêm các vđ về hôn nhân, gia đình

- Pp ss chức năng: Đi từ vấn đề xã hội đến pháp luật (nếu có)

Đặt vấn đề/quan hệ xã hội lên hàng đầu

Ví dụ: So sánh quan hệ hôn nhân đồng giới ở Mỹ và Canada

 Ưu điểm và hạn chế:

 Tại sao pp ss quy phạm dễ tiến hành?

Do phạm vi nghiên cứu được giới hạn trong các quy định của các cặp qp, cđ, vb pl mà thôi

 Tại sao ko phải lúc nào cũng sử dụng được pp ss quy phạm?

Vì trong nhiều trường hợp ko phải lúc nào cũng tìm được các cặp qp, cđ, vb tương ứng nhau Trên thực tế, các qg khác nhau thì kĩ thuật pháp lý cũng khác nhau Do đó, nhiều trường hợp, cùng 1 qhxh, các qg sẽ sử dụng các loại nguồn luật khác nhau để điều chỉnh: Có quốc gia sử dụng vbqppl, có qg sử dụng án lệ, có qg sử dụng tập quán khác để điều chỉnh, dẫn đến ko thể tiến hành ss được Hoặc cùng là vbqppl nhưng có qg quy định quy phạm được quy định trong

bộ luật A, qg khác lại quy định trong bộ luật C, nên cũng ko thể ss được Vì thế, pp này có hạn chế là ko phải lúc nào cũng sử dụng được

 Tại sao pp ss chức năng có thể tiến hành trong mọi trường hợp (ngay cả khi quan hệ được

nghiên cứu ko sử dụng pháp luật để điều chỉnh)?

Chỉ cần quan hệ xã hội là có thể tiến hành được mà ko đòi hỏi quan hệ được nghiên cứu phải được pháp luật điều chỉnh

 Tại sao pp ss chức năng khó tiến hành? 3 hạn chế/rào cản:

- Đòi hỏi người nghiên cứu phải có hiểu biết rộng, có chuyên môn và được đào tạo về mặt

KH pháp lý

- Đòi hỏi người nghiên cứu phải vượt qua rào cản về mặt ngôn ngữ

 Tại sao đối với pp ss quy phạm rào cản về mặt ngôn ngữ ko quá lớn để có thể ảnh

hưởng đến quá trình tiến hành các pp này? Còn với pp ss chức năng thì rào cản ngôn ngữ lại ảnh hưởng rất lớn đến quá trình tiến hành? (2):

 Yêu cầu về dịch thuật của pp ss quy phạm chỉ giới hạn trong các cặp qp, cđ, vb pl được ss, tức yêu cầu về dịch thuật ko quá rộng ss pp ss chức năng

 Pp ss chức năng đòi hỏi phải ss tổng thể các giải pháp được quốc gia sử dụng, ko chỉ dừng lại ở các giải pháp pháp lý Giải pháp pháp lý cũng có thể được quy định

ở nhiều cấp độ văn bản khác nhau: luật, nghị định, thông tư… Ngoài ra, còn phải làm rõ các trong quy phạm về tôn giáo, chính trị, đạo đức… có quy định hay các giải quyết đối với vấn đề đó hay ko… Do đó, phạm vi, yêu cầu về dịch thuật sẽ mở rộng ra ở nhiều loại hình nguồn luật, thậm chí là ở nhiều lĩnh vực khác nhau

 Để vượt qua rào cản về ngôn ngữ, có bức thiết đòi hỏi (bắt buộc) người NC PLNN

phải thành thạo ngôn ngữ của HTPL mà mình nghiên cứu hay ko? Nếu ko, nêu một số giải pháp để khắc phục vấn đề này Ko bắt buộc Giải pháp (2):

 Sử dụng ngôn ngữ trung gian (như tiếng Anh)

 Thuê đội ngũ dịch thuật (Cách thức chủ yếu)

- Đòi hỏi người nghiên cứu phải có nguồn nhân lực chất lượng cao, đầu tư kinh phí lớn và thời gian tiến hành lâu dài

 Lưu ý:

- Pp ss quy phạm thường áp dụng cho các công trình nghiên cứu ở cấp độ vi mô và mục

đích ít quan trọng

- Ngược lại, pp ss chức năng thường tiến hành ss các công trình nghiên cứu ở cấp độ vĩ

mô (nghiên cứu các HTPL một cách tổng quan) hay những công trình hướng tới những

mục đích quan trọng

3) Kết luận: mỗi PP đều có ưu và nhược điểm riêng nên việc sử dụng PP nào và bao nhiêu PP

sẽ do chính bản thân người nghiên cứu quyết định dựa vào 2 nhóm yếu tố:

 Nhóm yếu tố thuộc về công trình ss: đối tượng, phạm vi nghiên cứu…

 Nhóm yếu tố thuộc về bản thân của người tiến hành nghiên cứu: mục đích trình, trình

độ, khả năng, truyền thống PL mà họ được đào tạo…

 LƯU Ý (2):

- Pp ss lịch sử: thường hỏi về vận dụng

- Pp ss chức năng và pp ss quy phạm: Thường hỏi:

Hãy cho một tên gọi của một công trình mà nhìn vào đó ta thấy được đang đặt vấn đề theo pp ss quy phạm? Cũng công trình đó, hãy thay đổi tên đề tài để biến thành công trình định hướng theo kiểu pp ss chức năng

2 Bản chất của luật so sánh:

1) Nêu nhưng quan điểm khác nhau về bản chất của LSS

2) Nêu những lập luận bảo quan điểm rằng LSS là một KH độc lập Lập luận nào quan trọng nhất? Tại sao?

3) Quan điểm của anh/chị về nhận định cho rằng: “LSS chỉ là một pp nghiên cứu KH” 1) Hiện nay, vẫn còn tồn tại nhiều quan điểm khác nhau về bản chất của LSS, trong đó nổi bật

2 quan điểm sau:

- Luật ss chỉ là một pp nghiên cứu KH

- Luật ss là một KH độc lập, với những lập luận sau: 2)

 LL1: Nhiều ngành KHXH khác khi sử dụng pp so sánh một cách rộng rãi thì đã cho

ra đời các so sánh mới như: Triết học so sánh, Chính trị học so sánh… Do đó, khi pp

so sánh được sử dụng phổ biến trong KH pháp lý thì tất yếu luật học so sánh ra đời

 LL2: LSS bao giờ cũng ss các vấn đề pháp lý của từ 2 HTPL khác nhau trở lên Trong khi pp so sánh chỉ cần có 2 vấn đề pháp lý khác nhau trở lên là có thể tiến hành so sánh được

 (*) LL3: LSS không dừng lại ở việc (Nhóm 1) tìm ra những điểm tương đồng và khác biệt giữa các HTPL được so sánh, mà quan trọng hơn, LSS còn phải (Nhóm 2, 3) lí

giải được nguyên nhân của những điểm tương đồng và khác biệt, dự liệu khả năng cấy ghép, phân nhóm các HTPL và giải thích các vấn đề mang tính phương pháp luận nảy sinh khi tiến hành nghiên cứu các công trình của LSS, trong đó có cả phương pháp luận để nghiên cứu pháp luật nước ngoài

 Đây là lập luận quan trọng nhất, giúp phân biệt được pp ss với LSS

3) Sử dụng quan điểm 2 để cm quan điểm 1 sai

5 Định nghĩa luật so sánh:

Hiện nay còn rất nhiều định nghĩa khác nhau về LSS Tuy nhiên, điểm yếu của tất cả các định nghĩa là mới chỉ dừng lại ở việc liệt kê các đối tượng nghiên cứu của LSS mà không làm rõ được bản chất cũng như phương pháp nghiên cứu đặc thù của LSS

Tại Việt Nam, quan điểm về LSS của Giáo sư M.B được thừa nhận rộng rãi hơn cả

III VAI TRÒ CỦA LUẬT SO SÁNH:

Các vai trò cơ bản (7):

 Tạo cơ sở cho sự hiểu biết về VHPL nói chung

 Tạo cơ sở cho sự hiểu biết tốt hơn về PL nước mình

 Đối với hoạt động lập pháp

 Đối với hoạt động hài hòa và nhất thể hóa PL

 Đối với công tác giải thích PL nước ngoài

 Đối với tư pháp

 Đối với công pháp

1 Tạo cơ sở cho sự hiểu biết về văn hóa pháp lý nói chung:

1) Văn hóa pháp lý là gì?

2) Tại sao LSS lại có thể tạo cơ sở nói chung cho sự hiểu biết về VHPL nói chung của một quốc gia nào đó?

1) Tồn tại rất nhiều các định nghĩa về văn hóa pháp lý, nhưng để tiếp cận dễ dàng thì ta có thể

hiểu VHPL là thuật ngữ nói lên mối liên hệ giữa văn hóa và pháp luật, thường bao gồm 4 yếu

tố cơ bản:

- Tri thức pháp luật: người dân nước đó có hiểu biết, có nắm rõ PL không

- Tình cảm của người dân đối HTPL: họ tích cực hay tiêu cực, có thiện cảm hay ác cảm với HTPL

- Lòng tin vào HTPL: họ có tin rằng pháp luật là công cụ để đảm bảo sự công bằng trong

xã hội hay ko

- Hành vi pháp lý trên thực tiễn: từ hiểu biết về pháp luật thì họ tuân thủ hay ko tuân thủ

PL

 Tại sao LSS lại tạo cơ sở cho sự hiểu biết về VHPL nói chung? Gợi ý (2):

- Đối tượng nghiên cứu của LSS rộng: không chỉ dừng lại ở việc nghiên cứu các vấn đề pháp lý (nội dung điều chỉnh các HTPL) mà còn mở rộng nghiên cứu đánh giá các vấn

đề về kt, ct, vh, xh, hệ tư tưởng…

- Đối tượng nghiên cứu của LSS luôn được nghiên cứu cả góc độ lý luận và thực tiễn: để nhìn nhận xem người dân qg đó đánh giá ntn đối với nội dung pháp luật mà NN đó áp dụng

 Hiểu biết về HTPL của người dân càng cao thì VHPL của người dân QG đó càng cao

Sai Vì nếu họ có hiểu biết về HTPL, tức có tri thức pháp luật, nhưng họ ko tuân thủ pháp luật, nghĩa là không thực hiện hành vi pháp lý trên thực tiễn, thì VHPL của họ cũng không cao

Ví dụ: Biết vượt đèn đỏ là vi phạm pháp luật nhưng vẫn vượt

2 Tạo cơ sở cho sự hiểu biết tốt hơn về PL nước mình:

1) LSS tạo cơ sở đề giúp hiểu biết tốt hơn về PL của QG mình như thế nào?

2) Đối với những công trình so sánh chỉ tiến hành trên các HTPL nước ngoài thì có mang lại được giá trị này hay không?

1) LSS tạo cơ sở đề giúp hiểu biết tốt hơn về PL của QG mình:

Nếu pl qg được đánh giá và ss với pl nước ngoài về cùng một vấn đề nào đó sẽ giúp hiểu biết của chúng ta về pl qg trở nên chính xác, khách quan và đầy đủ hơn Đồng thời, nhận thức đúng đắn hơn những ưu điểm, hạn chế của pl qg mình Từ đó, đưa ra các kiến nghị, giải pháp để hoàn thiện htpl

2) Đối với những công trình so sánh chỉ tiến hành trên các HTPL nước ngoài thì có mang lại được giá trị này hay không?

Có Vì khi sống và chịu sự điều chỉnh của 1 htpl qg thì trong tư duy của chúng ta dù ít dù nhiều cũng có sự hiểu biết về pháp luật của qg mình Cho nên khi tiếp cận với htpl nước ngoài (giống với một mảng vấn đề của htpl qg mà ta đã biết) thì ta sẽ hình dung nhiều mảng vấn đề để ss giữa pl qg mình với pl nước ngoài về vấn đề được điều chỉnh (qg mình điều chỉnh ntn? Có khác

gì với pl nước ngoài về vấn đề này?)

3 Vai trò của LSS đối với hoạt động lập pháp:

1) Nêu các khía cạnh mà LSS có thể hỗ trợ cho hoạt động lập pháp

2) Tại sao LSS lại giúp cơ quan lập pháp dự liệu trước được tác động của giải pháp pháp lý từ HTPL nước ngoài nếu tiếp thu vào PL trong nước?

3) Có mấy cách tiếp thu PL nước ngoài? Nêu các điều kiện cơ bản để quốc gia lựa chọn cách thức phù hợp nhất

1) Các khía cạnh của LSS hỗ trợ trong hoạt động lập pháp (4):

- Thông qua các công trình nghiên cứu LSS, đưa ra các ý tương hoặc kiến nghị về ban hành mới hay sửa đổi đối với pl trong nước

- Cung cấp các giải pháp pháp lý được HTPL nước ngoài sử dụng để điều chỉnh đối với vần đề mà cơ quan lập pháp trong nước đang quan tâm

- Giúp cơ quan lập pháp dự liệu (nhìn thấy trước) được tác động của các giải pháp pháp lý

từ htpl nước ngoài khi tiếp thu về trong nước mà không cần tiến hành những thử nghiệm mang tính rủi ro cho XH

 2) LSS giúp cơ quan lập pháp dự liệu trước được tác động của giải pháp pháp lý từ

HTPL nước ngoài nếu tiếp thu vào PL trong nước vì: Một trong những đặc điểm của đối

tượng nghiên cứu của LSS là được tiến hành nghiên cứu dưới cả góc độ lý luận và thực tiễn, nghĩa là ngoài việc nghiên cứu các giải pháp pháp lý mà HTPL nước ngoài sử dụng thì cơ quan lập pháp còn phải xem xét các giải pháp đó được họ sử dụng như thế nào, có tác hại hay hậu quả gì đối với quốc gia nước ngoài Từ đó, cơ quan lập pháp xem các điều kiện, hoàn cảnh của quốc gia mình có giống với quốc gia nước ngoài hay không và kết quả mang lại có là kết quả mình mong muốn hay không Sau đó, đưa ra quyết định

có lựa chọn áp dụng hay ko để hoàn thiện htpl qg

- Trong trường hợp cơ quan lập pháp muốn ban hành hoặc sửa đổi pháp luật trong nước

về 1 vấn đề mà pháp luật trong nước chưa từng điều chỉnh, thì LSS sẽ tiến hành “nhập khẩu” hệ thống khái niệm và thuật ngữ chuyên ngành mà htpl trong nước ko có để thể chế hóa được nội dung đó pl trong nước

3) Có 2 cách tiếp thu PL nước ngoài/cấy ghép PL nước ngoài:

- (*) Tiếp thu có chọn lọc (cấy ghép gián tiếp): tiếp thu một phần hoặc biến đổi đi các giải pháp pháp lý từ htpl nước ngoài khi mang về htpl trong nước để phù hợp với điều kiện, hoàn cảnh thực tế hay mục đích riêng của NN

- Tiếp thu nguyên vẹn (cấy ghép trực tiếp): tiếp thu toàn bộ giải pháp lý từ htpl nước ngoài vào htpl trong nước

Để tiếp thu nguyên vẹn các giải pháp pháp lý của htpl NN thì qg cần phải xem xét những điều kiện nào? 2 điều kiện quan trọng nhất:

- Sự tương thích về cơ sở hạ tầng giữa 2 quốc gia: Vì PL là yếu tố kiến trúc thượng tầng, bao giờ nó cũng bị quyết định bởi các điều kiện về cơ sở hạn tầng (KT, CT, VH, XH,

hệ tư tưởng,…), nếu tương đồng thì ta mới tiến hành cấy ghép trực tiếp được

- Mục đích điều chỉnh phải tương đồng nhau

Khi nào 1 trong các điều kiện trên không tương thích nhau thì qg sẽ cấy ghép gián tiếp (tiếp thu có chọn lọc

 Trong 2 cách trên, cách nào phổ biến hơn?

Tiếp thu gián tiếp (có chọn lọc) vì ko bg có 2 quốc gia có cơ sở hạ tầng hoàn toàn giống nhau

và kể cả có cơ sở hạ tầng giống nhau thì mục đích của các NN cũng sẽ khác nhau

 Tiếp thu PL nước ngoài là tiếp thu những ưu điểm của HTPL nước ngoài đem về HTPL

trong nước Sai Vì ưu điểm của HTPL nước ngoài, phù hợp với điều kiện và hoàn cảnh thực

tế của họ chưa chắc sẽ là ưu điểm của HTPL qg mình, nhiều khi cái hay của họ khi đem về HTPL trong nước lại là cái dở, cái hạn chế Khi tiếp thu plnn, phải xem xét sự tương thích về

cơ sở hạ tầng và mục đích điều chỉnh của 2 qg, ko phải cứ chọn những cái hay, cái tốt của họ đem vào htpl trong nước Chính vì thế, cần tiếp thu có chọn lọc pl nn để phù hợp với điều kiện

và hoàn cảnh của quốc gia mình

4 Vai trò đối với hoạt động hài hòa và nhất thể hóa PL:

1) Nêu cách hiểu về hài hòa hóa PL và nhất thể hóa PL

2) So sánh hoạt động hài hòa hóa PL và hoạt động nhất thể hóa PL

3) Quốc gia có thể tiến hành hài hòa hóa PL và nhất thể hóa PL bằng những con đường (cách thức) nào?

4) Luật so sánh hỗ trợ gì đối với HĐ hài hòa hóa PL và nhất thể hóa PL?

5) Nội luật hóa pháp luật khác hai hoạt động trên như thế nào?

1) Hài hòa hóa PL: là quá trình nhằm giảm đi sự khác biệt và tăng sự tương đồng giữa các

HTPL trong một hoặc một nhóm lĩnh vực nào đó

Nhất thể hóa PL: là quá trình theo đó các quy phạm mâu thuẫn của các HTPL khác nhau

được thay thế bởi các QPPL chung nhất

 Nhất thể hóa: hình thành nên các quy phạm pháp luật chung thay thế cho qppl của các

QG trong vấn đề đó

3) Các cách thức để tiến hành hài hòa hóa PL và nhất thể hóa PL:

- Hài hòa hóa:

 Tự nghiên cứu, tham khảo và tiếp thu PL nước ngoài

 Kí kết các điều ước quốc tế

- Nhất thể hóa: Kí kết các điều ước quốc tế (cách thức duy nhất)

 Kí kết các điều ước quốc tế làm cho các htpl quốc gia biến tướng nhất thể hóa Sai Tùy

vào điều khoản trong điều ước quốc tế, có điều khoản dẫn tới nhất nhất thể hóa, nhưng có điều khoản chỉ dừng lại ở hài hòa hóa mà thôi

4) Luật so sánh hỗ trợ đối với HĐ hài hòa hóa PL và nhất thể hóa PL: 2 bổ trợ:

- Đối với hoạt động hài hòa hóa, LSS hỗ trợ trong việc tiếp thu pháp luật nước ngoài: cm

ở vai trò thứ 3: LSS hỗ trợ hoạt động lập pháp

- Đối với cả hài hòa hóa và nhất thể hóa, LSS hỗ trợ đối với hoạt động kí kết các điều ước quốc tế: giúp cho các qg tham gia kí kết điều ước quốc tế vượt qua 2 rào cản lớn: rào cản

về kĩ thuật pháp lý và rào cản về tâm lý

5) Nội luật hóa: cụ thể hóa nội dung điều chỉnh của điều ước quốc tế vào pháp luật quốc gia

Bài 3: CÁC HỆ THỐNG PHÁP LUẬT CHỦ YẾU

TRÊN THẾ GIỚI

I MỘT SỐ VẤN ĐỀ LIÊN QUAN ĐẾN VIỆC PHÂN NHÓM CÁC HỆ THỐNG PHÁP LUẬT TRÊN THẾ GIỚI:

1 Một số thuật ngữ thường được sử dụng trong hoạt động phân nhóm (3): Hệ thống

pháp luật, Truyền thống pháp luật, Gia đình pháp luật

1) Nêu cách hiểu của các thuật ngữ: HTPL, TTPL, GĐPL trong hoạt động phân nhóm của luật so sánh

2) Phân biệt sự khác nhau về mặt nội hàm của hai thuật ngữ truyền thống pháp luật

và gia đình pháp luật

3) Hãy sử dụng thuật ngữ truyền thống hoặc gia đình pháp luật để thay thế cho hệ thống pháp luật khi gọi tên các HTPL sau: HTPL châu âu lục địa, HTPL thông luật, HTPL XHCN, HTPL Hồi giáo

1) Cách hiểu của các thuật ngữ: HTPL, TTPL, GĐPL trong hoạt động phân nhóm của luật so sánh:

- HTPL: là thuật ngữ mang tính quy ước dùng để chỉ một nhóm các HTPL của các HTPL quốc gia hoàn toàn độc lập với nhau nhưng giữa chúng có chung 1 số đặc điểm nhất định (6 tiêu chí):

 Nguồn gốc pháp luật

 Hình thức pháp luật (Cấu trúc nguồn luật)

 Vai trò làm luật của thẩm phán (Vai trò tạo lập chính sách của thẩm phán/nhánh tư pháp)

 Sự phân chia cấu trúc HTPL lĩnh vực luật công và lĩnh vực luật tư

 Mối tương quan giữa luật nội dung và luật tố tụng

 Pháp điển hóa

Lưu ý: 6 tiêu chí vừa rồi là những tiêu chí mà chúng ta dựa vào đó để nghiên cứu đặc điểm

của 4 HTPL trên TG Ngoài ra, còn có các tiêu chí khác như: đào tạo luật, thủ tục tố tụng…

Có thể hiểu htpl của LB Mỹ bao gồm 51 htpl như cách hiểu htpl trong luật ss ko? Ko, vì

đó là 1 NNLB Mặc dù 50 bang có htpl độc lập của mình nhưng chúng đặt trong chính thể

là NNLB Mỹ và giữa chúng có mối liên hệ về ct, kt, xh… nên ko thể hiểu theo cách hiểu htpl trong luật ss được

- Tuy nhiên, trong hoạt động phân nhóm của LSS có nhiều học giả ko sử dụng thuật ngữ HTPL mà sử dụng thuật ngữ TTPL hay GĐPL

2) Phân biệt sự khác nhau về mặt nội hàm của hai thuật ngữ truyền thống pháp luật và gia đình pháp luật:

Lưu ý: Hai thuật ngữ TTPL và GĐPL có ý nghĩa/nội dung giống với thuật ngữ HTPL trong

hoạt động phân nhóm của luật so sánh, tức dùng để chỉ một nhóm các HTPL của các HTPL quốc gia hoàn toàn độc lập với nhau nhưng giữa chúng có chung 1 số đặc điểm nhất định Tuy nhiên, thuật ngữ HTPL chỉ mang tính quy ước đơn thuần, còn 2 thuật ngữ còn lại thì có ý nghĩa hay nội hàm nhất định và phụ thuộc vào nguyên nhân dẫn đến điểm giống nhau của các nhóm HTPL để xác định cách gọi là TTPL hay GĐPL

Truyền thống pháp luật Gia đình pháp luật

Nguyên nhân dẫn đến sự tương đồng của các

HTPL quốc gia trong cùng 1 truyền thống pl

là do sự tương đồng về cơ sở hạ tầng của pl

(sự tương đồng về kinh tế, chính trị, văn hóa,

tôn giáo hay hệ tư tưởng…)

Nguyên nhân dẫn đến sự tương đồng của các HTPL quốc gia trong 1 gia đình pl thường là

do các quốc gia này đã từng bị chi phối chung bởi 1 nguồn gốc pháp luật (1 trong các HTPL quốc qua thành viên của gia đình đó trước đây là nguồn gốc của các HTPL còn lại trong gia đình đó)

3) Sử dụng thuật ngữ truyền thống hoặc gia đình pháp luật để thay thế cho hệ thống pháp luật khi gọi tên các HTPL:

Hệ thống pháp luật Thuật ngữ thay thế Nguyên nhân

Châu Âu lục địa Truyền thống pháp luật Các HTPL quốc gia có sự tương đồng về

cơ sở hạ tầng của pl

Thông luật Gia đình pháp luật Các HTPL quốc gia từng là thuộc địa của

Hoàng gia Anh và có nguồn gốc từ Luật Anh cổ

- Ở góc độ sư phạm: Nhờ vào toàn cảnh bản đồ pl thế giới do LSS phân loại, sinh viên sẽ

dễ dàng biết được những đặc trưng chủ yếu của htpl nước mà mình nghiên cứu mà ko cần phải học hết nội dung thực định của các quy phạm pháp luật

- Về mặt nghiên cứu: Người nghiên cứu sẽ dễ dàng đi vào nội dung cụ thể của htpl nước ngoài mà mình nghiên cứu khi đã có được những tri thức cơ bản về htpl đó

3 Tiêu chí phân nhóm:

 Tại sao trước khi nghiên cứu các đặc điểm của các HTPL trên TG thì cần phải tìm hiểu các

tiêu chí phân nhóm? Cùng một nhóm các cá thể nếu chúng ta sử dụng các tiêu chí phân loại

khác nhau thì sẽ cho ra những nhóm cá thể khác nhau Từ đó có thể đưa ra những đặc điểm khác nhau trên những khía cạnh khác nhau

1) Hãy nêu các khía cạnh còn chưa thống nhất về việc sử dụng tiêu chí phân nhóm 2) Hãy nêu một số tiêu chí phân nhóm phổ biến Trong các tiêu chí thì tiêu chí nào là quan trọng nhất?

3) Trong hoạt động phân nhóm các hệ thống PL, người tiến hành cần sử dụng bao nhiêu tiêu chí và là những tiêu chí nào?

 Quan điểm về sử dụng tiêu chí phân nhóm:

1) Hiện nay chưa có sự thống nhất về một số khía cạnh (3):

- Sử dụng 1 hay nhiều tiêu chí phân nhóm

- Nhiều là bao nhiêu tiêu chí thì phù hợp

- Các tiêu chí cụ thể dung để phân nhóm

 2) Các tiêu chí thường được sử dụng (6):

- Nguồn gốc pháp luật

- Hình thức pháp luật (Cấu trúc nguồn luật)

- Vai trò làm luật của thẩm phán (Vai trò tạo lập chính sách của thẩm phán/nhánh tư pháp)

- Sự phân chia cấu trúc HTPL lĩnh vực luật công và lĩnh vực luật tư

- Mối tương quan giữa luật nội dung và luật tố tụng

- Pháp điển hóa

Lưu ý: 6 tiêu chí vừa rồi là những tiêu chí thường được sử dụng, ko phải là các tiêu chí duy

nhất hay quan trọng nhất

 Kết quả phân chia của HTPL trên TG:

Do chưa có sự thống nhất về tiêu chí phân nhóm nên hiện nay tồn tại nhiều kết quả phân nhóm khác nhau, trong đó kết quả phân chia PL TG thành 4 HTPL chủ yếu:

- HTPL Châu Âu lục địa

- HTPL Thông luật

- HTPL XHCN

- HTPL Hồi giáo

Kết luận: Do tồn tại nhiều tiêu chí phân nhóm khác nhau, nên việc sử dụng tiêu chí nào và bao

nhiêu tiêu chí do chính bản thân người tiến hanh phân nhóm quyết định

 3) Trong hoạt động phân nhóm các hệ thống PL thì người tiến hanh cần sử dụng bao nhiêu

tiêu chí và là những tiêu chí nào?(Yếu tố nào quyết định quan điểm của người nghiên cứu?)

Không có quan điểm nào là chính xác hay mẫu số chung cho mọi vấn đề của luật so sánh Khi tiến hành nghiên cứu, người nghiên cứu sử dụng nguồn thông tin nào, bao nhiêu nguồn thông tin, sử dụng phương pháp nào, bao nhiêu pp phụ thuộc vào 2 nhóm yếu tố chủ yếu:

 Các yếu tố về công trình nghiên cứu: đối tượng, phạm vi nghiên cứu…

 Các yếu tố về bản thân người tiến hành: mục đích, trình độ, khả năng, truyền thống pl mà người đó được đào tạo

 Các đặt tên gọi tương ứng của các HTPL và ý nghĩa của chúng:

Có nguồn gốc từ luật La Mã Có nguồn gốc từ luật Anh cổ

4 Xu hướng phát triển của các hệ thống pháp luật trên thế giới:

1) Nguyên nhân làm cho các HTPL trên TG có xu hướng xích lại gần nhau

2) Chứng minh giữa các HTPL trên TG đang có xu hướng xích lại gần nhau

3) Nêu các cách thức để các HTPL trên TG để có thể xích lại gần nhau

Giữa các HTPL trên TG đang có xu hướng “xích lại gần nhau” Theo đó những điểm khác biệt ngày càng giảm đi và tăng các điểm tương đồng

1) Nguyên nhân HTPL có xu hướng xích lại gần nhau: Do nhu cầu toàn cầu hóa nền kinh

tế TG, cho nên bản thân các quốc gia ko thể đứng ngoài hài hòa hóa và nhất thể hóa PL, đặc biệt trong lv luật tư đối với quốc gia và 1 nhóm các quốc gia

2) Đặc điểm nào trước đây chỉ có ở 1 htpl nhưng sau đó nó ảnh hưởng đến 3 htpl còn lại? Dùng

đặc điểm đó để cm

3) Các cách thức để các HTPL trên TG để có thể xích lại gần nhau (2):

- Tự nghiên cứu, học hỏi, tiếp thu PL nước ngoài vào pháp luật trong nước

- Tham gia kí kết các Điều ước quốc tế

II ĐẶC ĐIỂM CỦA CÁC HTPL CHỦ YẾU TRÊN TG:

1) Nêu đặc điểm của 4 HTPL chủ yếu trên thế giới

2) So sánh HTPL Châu âu lục địa và HTPL thông luật

3) So sánh HTPL XHCN và HTPL Châu Âu lục địa

Thẩm phán ko có khả năng tạo lập chính sách

Có sự phân chia Ko có sự phân chia Ko có sự phân chia

Mối tương quan

giữa luật nội dung

Tuy nhiên, Thông luật Anh

trước cải cách Tòa án 1873-1875 thì luật tố tụng

quan trọng hơn luật nội dung

Trình

độ

Cao hơn HTPL XHCN

ĐẶC ĐIỂM CỦA TỪNG HTPL CÓ KHẢ NĂNG PHÂN BIỆT HTPL ĐÓ

VỚI CÁC HTPL CÒN LẠI HTPL Đặc điểm phân biệt Nguyên nhân

Châu Âu lục địa

Sự phân chia cấu trúc HTPL thành lĩnh vực luật công và lĩnh vực luật tư

HTPL duy nhất trên thế giới phân chia HTPL thành lĩnh vực luật công và lĩnh vực luật tư

Thông luật

Vai trò tạo lập chính sách của thẩm phán

Mặc dù án lệ đã được sử dụng trong tất cả các HTPL nhưng chỉ có thẩm phán trong HTPL thông luật mới

có khả năng tạo lập chính sách

XHCN

Chịu sự chi phối của CN Mác Lê-nin

Chỉ có HTPL XHCN mới chịu ảnh hưởng của CN Mác Lê-nin

Đạo Hồi

Nguồn gốc pháp luật Chỉ có duy nhất HTPL Hồi

giáo có nguồn gốc từ Đạo Hồi

1 Nguồn gốc pháp luật:

1) Các HTPL trên thế giới bắt nguồn từ nguồn gốc cơ bản nào?

2) Luật La Mã và Luật Anh cổ hay Đạo hồi ảnh hưởng đến các QG khác bằng các cách thức nào?

3) Dựa vào tiêu chí nguồn gốc PL, PL thế giới được phân chia thành những nhóm nào? 4) Hãy nêu quá trình Luật La Mã “quay trở lại” Châu Âu lục địa

1) Hầu hết các HTPL bắt nguồn từ 3 nguồn gốc cơ bản: Luật La Mã, Luật Anh cổ và Đạo

Hồi

2) LLM, LAC hay ĐH ảnh hưởng đến các quốc gia khác bằng 2 con đường:

- Tiếp thu bắt buộc (thông qua xâm lược, các quốc gia áp đặt pháp luật của mình vào các thuộc địa): ko còn được thừa nhận

 Một số qg mang LLM ảnh hưởng đến tg: Luật Pháp, Tây Ban Nha, Bồ Đào Nha, Hà Lan

 LAC lan rộng ra tg thông qua quá trình xâm lược của Hoàng gia Anh

 Đạo Hồi bành trướng bằng cả 2 con đường xâm lược và truyền đao, nhưng chủ yếu là xâm lược

- Tiếp thu tự nguyện: do nhu cầu hội nhập kinh tế nên các quốc gia tự nghiên cứu, học hỏi, tiếp thu từ các qg phát triển để hài hòa hóa pl của mình

3) Dựa vào tiêu chí nguồn gốc PL, PL TG được phân chia thành 3 nhóm HTPL:

- Nhóm HTPL bắt nguồn từ Luật La Mã (2):

 HTPL châu âu lục địa (có nguồn gốc trực tiếp từ Luật La Mã)

 Công trình pl nào là cơ sở để pl Châu Âu lục địa duy trì ảnh hưởng của LLM? Tập

hợp các chế định Luật dân sự

 HTPL XHCN (có nguồn gốc gián tiếp từ Luật La Mã)

- Nhóm HTPL bắt nguồn từ Luật Anh cổ: HTPL Thông luật

- Nhóm HTPL bắt nguồn từ đạo Hồi: HTPL Hồi giáo

4) Quá trình luật la mã quay trở lại châu Âu lục địa:

- Tập hợp các chế định Luật dân sự ra đời ko lâu thì biến mất cùng với sự sụp đổ của đế quốc Đông La Mã

- Lúc này thì châu Âu rời vào thời kì đêm trường trung cổ, đó là là sự trỗi dậy tập quán, đạo hồi, luật giáo hội, luật nhà vua… LLM biến mất

- TK X, XI, điều kiện kinh tế xã hội của châu Âu vận động mạnh mẽ nhiều tầng lớp xuất hiện trong lòng xã hội Phong kiến, như tư sản và tiểu tư sản Quan hệ giao thương ngày càng phát triển

- Đế quốc hồi giáo Ottoman bắt đầu suy yếu do nhiều dân tộc Hồi giáo trong đó tách ra hình thành các quốc gia độc lập Các nhà nước ở châu Âu lục địa liên kết lại để chống lại

đế quốc hồi giáo Ottoman

- Sự ra đời của các trường đại học, trong các môn học mà các trường này giảng dạy, có môn luật Các giáo sư nhận thức được rằng Luật la mã mới là nguồn lực tối ưu nhất với quốc gia của họ lúc bấy giờ nên họ đem vào giảng dạy ở các trường đại học Sau đó, họ tìm cách phục dựng và đem các tài liệu về LLM vào giảng dạy

 Tóm lại, LLM quay trở lại châu Âu lục địa bằng con đường giảng dạy chứ ko thông qua con đường quyền lực

Lưu ý: Mặc dù các quốc gia trong HTPL CALĐ đều phát triển htpl của mình trên LLM nhưng

mức độ tiếp thu luật la mã của các quốc gia là không giống nhau

Ví dụ: Ý tiếp thu trọn vẹn nội dung, tư tưởng, cấu trúc của LLM vì Ý là quê hương của NN La

Mã, nhưng Pháp chỉ tiếp thu cấu trúc và tư tưởng LLM

2 Hình thức pháp luật (Cấu trúc nguồn luật):

1) Tại sao các HTPL trên TG đã và đang có có xu hướng sử dụng đồng thời cả luật thành văn và án lệ?

2) Hãy đánh giá ưu và hạn chế của luật thành văn và án lệ: tính toàn diện và tính linh hoạt

3) So sánh án lệ trong HTPL thông luật với án lệ trong HTPL thành văn (*)

Lưu ý: Khi sử dụng tiêu chí này người phân nhóm sẽ xem xét trong 1 HTPL nhất định thì luật

thành văn chiếm ưu thế hơn (có giá trị pháp lý cao hơn) hay án lệ chiếm ưu thế hơn

1) Các HTPL trên TG đã và đang có có xu hướng sử dụng đồng thời cả luật thành văn và

án lệ trong HTPL vì: Không nguồn luật nào là hoàn hảo, mỗi nguồn luật đều có ưu điểm và

hạn chế riêng của nó (2):

- 2) Xét về tính toàn diện: Luật thành văn có tính ưu thế hơn còn vì khi ban hành, cơ quan

ban hành luôn có xu hướng khái quát và dự liệu các khả năng có thể xảy ra, đưa ra cách thức giải quyết, chế tài phù hợp; còn án lệ chỉ có thể áp dụng cho các vụ việc về sau nếu

có sự tương tự về tình tiết

- Xét về tính linh hoạt: Án lệ ưu thế hơn vì thẩm phán có quyền đặt ra quy tắc pháp lí mới đối với vụ việc khi chưa có luật thành văn điều chỉnh hoặc điều chỉnh không rõ ràng

 Để vừa đảm bảo tính linh hoạt, vừa đảm bảo tính toàn diện, các quốc gia có xu hướng sử dụng đồng thời cả luật thành văn và án lệ

Nếu sử dụng tiêu chí cấu trúc nguồn luật để phân nhóm, thì các HTPL trên TG được chia thành: 2 nhóm khác nhau Tuy nhiên, có 2 cách phân chia:

 HTPL án lệ: chỉ duy nhất Thông luật

3) So sánh án lệ trong HTPL thông luật với án lệ trong HTPL thành văn (4):

Vị trí án lệ

Án lệ cùng với luật thành văn đều

là nguồn luật chủ yếu nhưng án lệ chiếm ưu thế hơn

Án lệ chỉ được coi là nguồn luật bổ sung cho luật thành văn

Án lệ mặc dù đã tồn tại trong HTPL này từ rất lâu Tuy nhiên chỉ một số ít quốc gia đã thừa nhận về mặt pháp lí còn hầu hết thì chưa Việc sử dụng án

lệ trong hệ thống này nhằm vào mục đích sau đây (2):

 Thống nhất cách thức áp dụng đối với luật thành văn khi luật thành văn điều chỉnh chưa rõ ràng

 Hướng dẫn đường lối xử lí(áp dụng luật) cho một vụ việc phát sinh trên thực tế

Đảm bảo tính thống nhất và công bằng trong hoạt động xét xử

Giá trị pháp

luật của án lệ

Án lệ mang tính bắt buộc áp dụng

do sự thừa nhận nguyên tắc bất thành văn là nguyên tắc…

Án lệ không có giá trị áp dụng bắt buộc (ngay cả các quốc gia đã minh thị thừa nhận án lệ)

Lưu ý: Đối với HTPL Hồi giáo, HTPL này có sự tồn tại của cả luật thành văn và án lệ nhưng

cả hai nguồn này đều không là gì so với các quy phạm của kinh thánh

3 Vai trò làm luật/tạo lập chính sách/lập pháp của thẩm phán/cơ quan tư pháp:

- Khi sử dụng tiêu chí này người tiến hành phân nhóm sẽ xem xét thẩm phán trong hệ thống pháp luật nhất định trong HTPL nhất định có khả năng làm luật/tạo lập chính sách/ lập pháp hay không

- Mặc dù án lệ đã được sử dụng trong tất cả các HTPL nhưng chỉ có thẩm phán trong HTPL thông luật mới có khả năng tạo lập chính sách (nhất là thẩm phán của các tòa án cao nhất trong HTPL này)

- Khả năng tạo lập chính sách của thẩm phán sẽ do các yếu tố sau quyết định (2):

 Vai trò của án lệ

 Giá trị pháp lí của án lệ

4 Sự phân chia cấu trúc HTPL thành lĩnh vực luật công và lĩnh vực luật tư:

Lưu ý: Đây chỉ là cách thức tiếp cận của HTPL Châu Âu lục địa, là HTPL duy nhất trên thế

giới phân chia HTPL thành lĩnh vực luật công và lĩnh vực luật tư

1) Thế nào là lĩnh vực luật công, lĩnh vực luật tư?

2) Nguyên nhân làm cho HTPL châu âu lục địa phân chia thành lĩnh vực luật công và lĩnh vực luật tư

3) Tại sao HTPL thông luật, HTPL XHCN, HTPL hồi giáo không có sự phân chia thành lĩnh vực luật công và lĩnh vực luật tư?

1) Lĩnh vực luật công: là lĩnh vực PL điều chỉnh các quan hệ trong đó 1 bên chủ thể luôn là

NN, còn 1 bên là các tổ chức, cá nhân hay cơ quan NN khác

Trong các quan hệ do lĩnh vực luật công điều chỉnh, NN là tổ chức duy nhất trong XH nắm trong tay quyền lực NN, cho nên không bao giờ có sự bình đẳng giữa NN với phía bên kia của MQH này Do đó, PP điều chỉnh đặc thù của lĩnh vực luật công là: PP quyền uy – phục tùng (NN có quyền áp đặt ý chí của mình lên phía bên kia của MQH mà không có sự thỏa thuận hay mặc cả nào ở đây)

Lĩnh vực luật tư: là lĩnh vực điều chỉnh các QHXH mà có sự tham gia giữa các cá nhân và

tổ chức khác (không phải NN) trong XH với nhau

Giữa các chủ thể này bình đẳng với nhau về địa vị pháp lý cho nên đặc thù trong các QH thuộc lĩnh vực luật tư là bình đẳng thỏa thuận nhằm hướng đến các lợi ích tư là lợi ích về nhân thân

- Do ảnh hưởng từ nguồn gốc luật La Mã:

Nguồn gốc từ luật La Mã ảnh hưởng đến sự phân chia thành lĩnh vực luật công và lĩnh luật tư của HTPL Châu Âu lục địa được là bởi: Luật La Mã quan tâm chủ yếu về lĩnh vực mua bán, hợp đồng Cho nên các QH tư được các quốc gia phong kiến Châu Âu coi trọng

từ rất sớm và bản thân luật tư cũng có lịch sử phát triển sớm

- Chế độ phân quyền cát cứ của PK Châu Âu lục địa:

Tính phân quyền cát cứ của HTPL Châu Âu lục địa dẫn đến hệ quả là các thiết chế dân chủ ra đời sớm, tạo điều kiện cho các cuộc đấu tranh đòi tự do dân chủ ở khắp Châu Âu

lục địa diễn ra sớm, mạnh mẽ tại nhiều quốc gia và thành công triệt để, điển hình như Pháp

- Do ảnh hưởng của phong trào văn hóa phục hưng cùng với sự ra đời và thắng thế của trường phái PL tự nhiên:

 Hãy cm PL Châu Âu lục địa là sản phẩm của văn hóa Ảnh hưởng của văn hóa đến

một số đặc tính của HTPL này (nhìn rõ ở hệ thống luật tư)

Phong trào VH phục hưng diễn ra ở Châu Âu dẫn đến sự ra đời của các trường phái PL trong đó nổi bật trường phái PL tự nhiên (là trường phái các học giả pháp lý có quan điển cho rằng đứng bên cạnh thứ PL do NN ban hành, còn có 1 thứ PL khác cao hơn cả PL do

NN ban hành, đó là PL tự nhiên hay PL của tạo hóa)

Theo quy luật của PL tự nhiên thì con người khi sinh ra không phụ thuộc vào quốc gia, dân tộc, màu da, giới tính… thì con người đều có những quyền như nhau Đó là quyền được sống, quyền tự do và quyền mưu cầu hạnh phúc Trong các quyền này thì giai cấp

tư sản đánh mạnh vào quyền tự do, trong đó có quyền tự do sử hữu và tự do mua bán Có như vậy mới đảm bảo được sự phát triển của giai cấp tư sản

XH PK yêu cầu NN này phải đảm bảo quyền tự do dân chủ, đặc biệt là quyền tự do sở hữu, tự do mua bán Theo đó, NN phải phân chia rạch ròi HTPL thành 2 lĩnh vực độc lập: lĩnh vực luật công (dành để bảo vệ lợi ích cho giai cấp thống trị) và lĩnh vực luật tư (nhằm hướng đến lợi ích của các tổ chức, các nhân trong XH)

Chính vì thế, sự thắng thế của trường phái PL tự nhiên dẫn đến bắt đầu TK XVII – XVIII trở đi thì các quốc gia ở lục địa Châu Âu đã bắt đầi xu hướng phân chia HTPL thành lĩnh

vực luật công và lĩnh vực luật tư

3) HTPL thông luật, HTPL XHCN, HTPL hồi giáo không có sự phân chia thành lĩnh vực luật công và lĩnh vực luật tư:

 HTPL thông luật không phân chia HTPL thành lĩnh vực luật công và lĩnh vực luật tư

bởi 3 nguyên nhân cơ bản sau:

- Do chế độ phong kiến mang tính tập quyền cao độ ở nước Anh:

Chế độ phong kiến của nước Anh mang tính tập quyền và tập trung cao độ Do đó, mặc

dù nước Anh là quốc gia đầu tiên khai sinh ra quyền con người đầu tiên và dân chúng Anh cũng giành được một số quyền về tự do, dân chủ từ nhà vua, nhưng quyền lực chủ yếu tập trung trong tay nhà vua Do đó, nhà vua đã lấn át đi những quyền tự do, dân chủ của dân chúng Chính vì vậy, việc đấu tranh đòi tự do dân chủ với nhà vủa của nước Anh thì không khác gì đùa với hổ Cho nên phong trào phục hưng ở nước Anh diễn ra không mạnh mẽ bằng các quốc gia khác ở địa Châu Âu

 Tại sao khi lý giải những đặc điểm của HTPL thông luật thì chung ta có thể lý giải

nó từ những đặc trưng của thông luật Anh? (2): Do các quốc gia trong HTPL Thông luật

có nguồn gốc từ Luật Anh cổ và từng là thuộc địa của Hoàng gia Anh

- (*) Do sự tồn tại của HT Trát:

Trát giống như 1 hình thức của chiếu chỉ và với sự tồn tại của HT Trát thì thông luật Anh mang bản chất công rất mạnh mẽ: HT tòa án nhà vua chỉ xét xử khi người dân cầm được Trát Mỗi cái Trát là 1 mô hình tố tụng gắn liền với 1 kiểu tranh chấp trên thực tế Nước Anh tồn tại 1 câu nói: “Không có Trát thì không có quyền” Trát là điều kiện bắt buộc để người dân đưa vụ việc ra thẩm phán của nhà vua Nếu người dân lựa chọn sai Trát thì Tòa án/thẩm phán sẽ hủy vụ việc và bắt người dân phải lựa chọn Trát lại từ đầu

Do tính phức tạp của HT Trát tại các Tòa án thông luật nên các luật gia của Anh thường phân loại các vụ việc của thông luật theo tên gọi của các loại Trát mà không phân chia thành các ngành luật, cho tới trước khi Trát bị bãi bỏ cuối TK XIX

- Do ảnh hưởng của CM TS Anh:

Giai đoạn đầu giai cấp tư sản giành thắng lợi nhưng không lâu sau đó, phe Bão Hòa giành được chính quyền Họ tăng cường kiểm soát hơn nữa lên các QH của dân chúng Do đó, thông luật Anh vốn mang bản chất công (do gắn liền với Trát) thì sau CMTS ngày càng tăng cường tính công mạnh mẽ hơn nhưng nó đã chấm dứt khi HT Trát được bãi bỏ cuối

Lưu ý: Khi sử dụng thuật ngữ truyền thống PL hay gia đình PL để thay thế cho thuật ngữ HTPL

và Đông Âu sụp đổ là do áp dụng máy móc chủ nghĩa Mác Lê-nin và không thừa nhận

tư hữu về tư liệu sx Thời kì trước khi CNXH ở LX và ĐÂ còn tồn tại, ta phải gọi HTPL XHCN là gia đình/dòng họ PL, vì trong thời kì này HTPL XHCN là sự rập khuôn hoàn toàn theo PL của LX

 Quan điểm của CN Mác lê-nin về tổ chức quyền lực NN là tập trung nhưng trên cơ sở phân công quyền lực nên không xảy ra hiện tượng lạm quyền từ cơ quan NN Chính vì thế không đặt ra vấn đề phân chia luật công và luật tư

Lưu ý: Mặc dù HTPL XHCN và HTPL thông luật không phân chia HTPL rạch ròi thành lv luật

công, lv luật tư nhưng cả 2 HT này có sự học hỏi hay chịu ảnh hưởng của HTPL Châu Âu lục địa, đó là có phân chia HTPL thành các ngành luật độc lập

 HTPL Hồi giáo không có sự phân chia cấu trúc PL thành lĩnh vực luật công và lĩnh

vực luật tư bởi vì 1 nguyên nhân duy nhất: Trong HTPL này, không có sự phân biệt giữa

NN với nhà thời, giữa tôn giáo vs PL Cả NN cũng như PL ra đời chỉ nhằm phụng sự cho các mục đích tôn giáo

5 Mối tương quan giữa luật tố tụng và luật nội dung:

1) Tiêu chí này dùng để phân biệt HTPL của quốc gia nào với PL của Thế giới?

2) Tại sao từ cuối thế kỉ 19 đến nay, đặc trưng này không còn tồn tại ở nước Anh nữa?

Lưu ý: Khi sử dụng tiêu chí này người phân nhóm sẽ xem xét trong HTPL nhất định thì luật tố

tụng quan trọng hơn hay luật nội dung quan trọng hơn

1) Trong tất các HTPL trên thế giới chỉ duy nhất thông luật Anh trước cải cách tòa án

1873-1875 thì luật tố tụng quan trọng hơn luật nội dung do sự tồn tại của hệ thống Trát

2) Tuy nhiên, sau cải cách tòa án này HT Trát trong thông luật bị bãi bỏ nên ngày nay luật tố

tụng không còn quan trọng hơn luật nội dung nữa

6 Pháp điển hóa (2): Phạm vi (mức độ) và trình độ pháp điển hóa

1) Nêu cách hiểu về hoạt động pháp điển hóa

2) Tại sao chúng ta không nên so sánh trình độ pháp điển hóa giữa 1 QG thuộc HTPL thành văn với một QG trong HTPL bất thành văn?

3) So sánh pháp điển hóa trong HTPL châu âu lục địa và HTPL XHCN (phạm vi và trình độ)

4) So sánh phạm vi (mức độ) Pháp điển hóa giữa HTPL Anh và HTPL Mỹ

1) Pháp điển hóa: là công việc của cơ quan nhà nước có thẩm quyền, trong đó không dừng lại

ở việc tập hợp các văn bản QPPL đã có, loại bỏ các văn bản QPPL chồng chéo, mâu thuẫn nhau mà còn ban hành thêm các VB QPPL mới để lấp chỗ cho HTPL

 HĐ này là HĐ bắt buộc phải có với HTPL thành văn (để đảm bảo tính thống nhất cho các

HT VB QPPL của 1 quốc gia theo HTPL thành văn)

HĐ PĐH không thể tiến hành trên án lệ vì (2):

 2) Văn bản QPPL thành văn khi ban hành có hiệu lực về thời gian; còn về hiệu lực

của 1 quy tắc pháp lý của án lệ, nó có được áp dụng trong tương lai hay ko, duy trì đến bao giờ phụ thuộc vào việc có sự việc có tương tự về tình tiết xảy ra trong tương lai hay ko

 Không nên so sánh đánh giá trình độ PĐH giữa một QG nằm trong HTPL thành văn và bất thành văn, đặc biệt là án lệ

 Đối với QG bất thành văn, hoạt động pháp điển hóa ko thể nào diễn ra trên toàn bộ HTPL, mà chỉ diễn ra trong cái lĩnh vực mà luật thành văn điều chỉnh nhiều

 Phạm vi PĐH của HTPL bất thành văn hẹp

3) So sánh hoạt động pháp điển hóa trong HTPL châu Âu lục địa và HTPL XHCN (phạm

vi và trình độ) (2):

- Phạm vi: Giống nhau: Vì hiện nay, các quốc gia này đều có HTPL nằm trọn vẹn trong

HT VB QPPL; án lệ chỉ được coi là nguồn bổ trợ nên các quốc gia này đã tìm được cách PĐH toàn bộ HTPL

- Trình độ: Trình độ PĐH của Châu Âu cao hơn trình độ PĐH của XHCN vì lịch sử của hoạt động PĐH ở Châu Âu lục địa diễn ra sớm hơn

4) Phạm vi pháp điển hóa của nước Mỹ rộng hơn của nước Anh do số lượng các đạo luật TV

ở nước Mỹ đồ sộ hơn ở nước Anh

HTPL HỒI GIÁO:

1) Điều kiện để xếp 1 QG vào trong nhóm HTPL Hồi giáo

2) Nêu các đặc trưng của HTPL Hồi giáo (đặc biệt chú ý đến cấu trúc nguồn luật) 1) Điều kiện để xếp 1 QG vào trong nhóm HTPL Hồi giáo (2):

- Phải coi đạo Hồi là quốc đạo

- Lấy các quy phạm trong kinh thánh trở thành QPPL

2) Các đặc trưng của HTPL Hồi giáo (5):

- Nguồn gốc: Đạo hồi

- Nhà nước chỉ được xem là “đầy tớ” của Shariah law

- Trong HTPL hồi giáo các quy định về nghĩa vụ của người dân chiếm ưu thế hơn quyền

- Quan điểm của HTPL hồi giáo về hành vi: 4 loại: hành vi nên làm, hành vi làm cũng được không làm cũng được, hành vi bị khiển trách, hành vi bị cấm

- (*) Cấu trúc nguồn luật trong HTPL Hồi giáo:

HTPL Hồi giáo lấy các quy phạm trong Kinh thánh làm qppl, lấy đạo Hồi là quốc đạo, thừa nhận Shariah law Sharia law gồm 4 thành tố: kinh Koran, kinh Sunna, Idjma, Kyas

 Tất cả đều bất là thành văn Trong cấu trúc của HTPL Hồi giáo, dù có sự tồn tại của luật thành văn và án lệ nhưng đều không là gì so với các quy phạm trong Kinh thánh (Kinh thánh nói chung của đạo hồi bao gồm kinh Koran và kinh Sunna)

Lưu ý: về 4 thành tố:

 Kinh Koran: là những lời truyền đạt của Đấng tối cao (Ala) nên đây được coi là nguồn luật tối cao và bất di bất dịch trong toàn bộ cấu trúc của nguồn luật của quốc gia nằm trong HTPL hồi giáo

 Kinh Sunna: ra đời sau khi Mohamet chết đi

 Kinh Koran và kinh Sunna không đủ để giải quyết các vấn đề XH mới phát triển => Ra đời bổ sung 2 nguồn: Idjma và Kyas, đưa ra cách thức giải quyết các QHXH mới mà Kinh Koran và Kinh Sunna chưa rõ ràng hoặc chưa có quy định điều chỉnh

HỆ THỐNG PHÁP LUẬT NƯỚC ANH

 Giới hạn:

 Vương quốc Anh gồm 4 bộ phận: nước Anh, xứ Wales, Scotland, Bắc Ireland

 HTPL Anh được đề cập là htpl được áp dụng chung tại hai bộ phận của Vương quốc Anh là

nước Anh và xứ Wales

 Đặc trưng nổi bật của htpl Anh (2):

 Hình thành bằng con đường nội tại (ko tiếp thu luật La Mã)

 Mang tính liên tục

 Các giai đoạn lịch sử của htpl Anh (4):

 Trước 1066: gđ Luật tập quán (gđ Luật Anh Cổ, gđ pháp luật Anglo Saxons)

 Từ 1066 đến cuối TK XV: bp thông luật Anh ra đời, vượt qua sự phản kháng của luật và tập

quán địa phương, trở thành bp pháp luật được áp dụng thống nhất trên toàn bộ lãnh thổ nước Anh

 Cuối TK XV đến cuối TK XIX (cải cách tòa án 1873-1875): bp Luật Công bằng ra đời nhằm

bổ sung, lấp chỗ cho thông luật

 Cuối TK XIX đến nay: gđ luật thành văn cạnh tranh gay gắt với án lệ

I CÁC BỘ PHẬN CHỦ YẾU CẤU THÀNH HTPL ANH (3):

 Bp Thông luật

 Bp Luật Công bằng

 Bp Luật thành văn

A BỘ PHẬN THÔNG LUẬT:

1 Lịch sử hình thành Thông luật: 2 gđ: Trước 1066 và từ 1066 đến cuối TK XV

a Trước 1066: (Hoàn cảnh lịch sử, Cấu trúc nguồn luật nước Anh, Đặc điểm của cơ

quan xét xử của nước Anh)

1) Nêu cấu trúc nguồn luật của Anh trước 1066

2) Nêu nguyên nhân Luật La Mã không để lại dấu ấn gì đối với bộ phận thông luật Anh

3) Nêu và nhận xét đặc điểm của Luật tập quán của nước Anh trước 1066

4) Nêu những đặc điểm cơ bản của hoạt động xét xử của nước Anh trước 1066

 Hoàn cảnh lịch sử (3):

- Sự kiện lịch sử quan trọng nhất: La Mã đô hộ nước Anh suốt gần 4 TK

- Về kinh tế: Đến tận TK XV, kinh tế nước Anh chủ yếu vẫn mang tính tự cung tự cấp và

có sự đan xen giữa hình thái kinh tế bộ lạc và phong kiến trong khi đa số các quốc gia khác đã chuyển sang hình thái kinh tế phong kiến So với trình độ phát triển chung của

các nước châu Âu thì nước Anh nghèo và lạc hậu hơn

- Về chính trị: HTPL Anh mang tính phân quyền cát cứ cao độ, chữ viết chưa thống nhất,

trình độ dân trí chưa cao

 1) Cấu trúc nguồn luật nước Anh (3): Các nguồn luật tồn tại ở nước Anh trước 1066: Luật

La Mã, Luật Thành văn, Luật tập quán

- Luật La Mã: Hầu như chỉ được áp dụng trong thời kì La Mã trị vì Sau khi La Mã rút

đi, Luật La Mã không còn để lại dấu ấn gì đối với htpl Anh

 2) Nguyên nhân Luật La Mã ko để lại dấu ấn gì quan trọng đối với htpl Anh (5):

 Vị trí địa lý: Nước Anh nằm trên một quần đảo tách biệt hẳn so với lục địa châu Âu nên vị trí địa lý rất xa so với nhà nước La Mã, thêm nữa, điều kiện đi lại khó khăn Do

đó, mức độ cai trị của nhà nước La Mã ở Anh yếu hơn so với các thuộc địa khác trên

lục địa châu Âu

 Mục đích cai trị của nhà nước La Mã đối với nước Anh: Vì nước Anh quá xa xôi, hẻo lánh nên NN La Mã ko hướng tới đồng hóa dân Anh mà chỉ nhằm mục đích khai thác TNTN Chính vì thế, NN La Mã ko áp đặt trực tiếp chữ viết, văn hóa và hiến pháp của

NN La Mã vào nước Anh

 (*) Điều kiện kinh tế của nước Anh: Kinh tế nước Anh chủ yếu vẫn mang tính tự cung

tự cấp và có đan xen giữa hình thái kinh tế bộ lạc với phong kiến, trong khi kinh tế của La Mã chủ yếu hướng tới quan hệ mua bán và hợp đồng Do đó, Luật La Mã

không phù hợp với điều kiện kinh tế của người Anh

 Nguyên tắc áp dụng Luật La Mã: Thời kì đế quốc La Mã còn tồn tại ở Anh trước TK

XI, nguyên tắc áp dụng luật nổi bật nhất là nguyên tắc cá nhân Nguyên tắc này được xem là đặc ân của người La Mã nên chỉ áp dụng trong mối quan hệ khi có ít nhất một người La Mã tham gia Đối với các quan hệ ko có người La Mã tham gia thì nguyên

tắc này ko đc áp dụng

 Sự chống đối của người đứng đầu lãnh địa (chúa đất): Chúa đất mang trong tay quyền lực của chính quyền địa phương nên luôn có xu hướng chống lại mọi thứ pháp luật từ

ngoài lãnh thổ, bao gồm cả Luật Nhà vua và Luật La Mã

- Luật thành văn: Hầu như ko có ảnh hưởng đáng kể nào lên toàn bộ lãnh thổ nước Anh

vì (2):

 Nước Anh chưa có chữ viết thống nhất

 Phạm vi điều chỉnh rất hẹp và chỉ áp dụng trong một số lĩnh vực nhất định

- 3) Luật tập quán: là nguồn luật chiếm ưu thế hơn cả với những đặc điểm sau (3):

 Chủ yếu tồn tại dưới dạng nói (truyền miệng): dễ dẫn đến dị bản (tam sao thất bản)

của tập quán, khó chứng minh được sự tồn tại của tập quán gốc trên thực tế

 Phạm vi điều chỉnh hẹp: Chỉ phù hợp với nền kinh tế tự cung tự cấp nên sau này khi nước Anh chuyển mình sang chế độ phong kiến và nền kinh tế nước Anh phát triển

hơn thì đặc trưng này của Luật tập quán cản trở sự phát triển của nước Anh

 Phạm vi áp dụng mang tính địa phương, vùng miền: tạo nên sự không thống nhất đối

với pháp luật Anh và gây cản trở quá trình thống nhất quyền lực của nước Anh

 4) Đặc điểm của các cơ quan xét xử ở nước Anh thời kì này: Hệ thống xét xử thời kì này

của nước Anh gắn liền với 3 chủ thể:

- Thứ nhất và thấp nhất là Tòa 100

- Thứ hai là Tòa địa hạt

 Hai tòa án này là tòa án của các lãnh địa, sau này gọi chung là TA của các lãnh chúa

phong kiến để phân biệt với TA của nhà vua

- Cuối cùng là nhà vua: Nhà vua được xác lập địa vị là chánh án tối cao của vương quốc Tuy nhiên, thẩm quyền xét xử của nhà vua chỉ là thẩm quyền chuyên biệt (hạn chế)

trong 2 nhóm vụ việc:

 Các vụ việc liên quan đến nghĩa vụ nộp thuế đối với hoàng gia

 Các vụ việc về chính trị ảnh hưởng đến sự tồn vong của hoàng gia cũng như vương quốc

Lưu ý: Đối với các tranh chấp về dân sự và hình sự của dân chúng thì hầu như nhà

vua ko can thiệp vào được

b Từ 1066 đến cuối TK XV:

1) Nêu vai trò của nhà vua William và vua Henry II đối với sự ra đời thông luật 2) Cmr thông luật Anh hình thành bằng con đường tư pháp

3) Nêu vai trò của Trát đối với thông luật Anh

4) So sánh luật và tập quán nước Anh trước 1066 với gđ từ 1066 đến cuối TK XV

 Vai trò/Công lao của vua William:

Tạo nền móng cho sự ra đời của thông luật ở gđ sau thông qua 2 khía cạnh:

 Thành lập Hội đồng cố vấn – tiền thân của Hoàng gia Anh về sau (tác giả của thông luật Anh)

 Tuyên bố giữ nguyên toàn bộ pháp luật đã được áp dụng ở nước Anh trước 1066 mà không sửa đổi gì thêm

 Pháp luật Anglo Saxons (pháp luật Anh trước 1066) chính là nguồn để các thẩm phán Tòa án hoàng gia Anh về sau lựa chọn áp dụng và giải thích sáng tạo, giúp hình thành nên các nguyên tắc giải quyết tranh chấp về hình sự và dân sự của dân chúng (đấy chính

là thông luật)

 Tại sao nhà vua William ko ban hành pháp luật mới để cai trị người Anh hoặc đem

pháp luật của nước Pháp sang áp dụng tại nước Anh mà lại tuyên bố giữ nguyên toàn bộ pháp luật đã tồn tại ở nước Anh trước đó (áp dụng mà ko sửa đổi gì thêm pháp luật ở Anh trước 1066)? (2):

 Nước Anh chưa có chữ viết thống nhất

 Pháp luật tồn tại ở Anh trước 1066, luật tục và các tập quán của các địa phương chiếm ưu thế tuyệt đối

(Tập quán của các địa phương gắn liền với thói quen, truyền thống, văn hóa của người dân địa phương nên xóa bỏ tập tục địa phương là xóa bỏ thói quen, truyền thống, văn hóa của người dân Anh Điều này là vô cùng khó khăn với cả một nhà vua mang dòng máu Anh, huống hồ chi vua William là một kẻ xâm lược Do đó, nếu ông muốn xóa bỏ luật tục và tập quán sẽ gặp phải sự chống đối rất lớn từ dân chúng Anh)

 1) Công lao của vua Henry II (3):

- Biến thẩm quyền xét xử của nhà vua từ thẩm quyền hạn chế trở thành thẩm quyền chung (lấy lý do tài chính)

- Kiện toàn tổ chức của hệ thống Tòa án hoàng gia, từ Tòa án thuế quan ban đầu thành 3 tòa án như sau:

 Tòa án tài chính: Tòa án lâu đời nhất và quan trọng nhất

 Tòa án thẩm quyền chung: giải quyết tranh chấp hình sự và dân sự

 Tòa nhà vua: chuyên xét xử các vụ việc liên quan đến chính trị

Tuy nhiên, thời kì đầu, năng lực cạnh tranh của Tòa án hoàng gia là yếu thế hơn so với Tòa án của các lãnh chúa phong kiến

 Nguyên nhân (3):

 Các Tòa án này đều nằm tại Luân Đôn nên gây khó khăn cho người dân trong việc tiếp cận

 Do sự nghi ngại của người dân vào một hệ thống Tòa án mới, về nguồn luật được

áp dụng trong vụ việc và kết quả của vụ việc

 (*) Thời kì đầu thì số lượng Trát được cấp là không nhiều Do đó, việc đưa vụ việc

ra Tòa án hoàng gia là rất khó khăn

- Henry II đã thực hiện nhiều biên pháp để tăng khả năng cạnh tranh của Tòa án hoàng gia

so với Tòa án của các lãnh chúa, sau đây là 3 biên pháp (công lao) nổi bật nhất:

 Ban hành các mẫu Trát (3):

o Mở rộng phạm vi các loại tranh chấp mà Tòa án có thể can thiệp

o Thông qua đó, nhà vua lựa chọn những loại tranh chấp (quan hệ) quan trọng nhất đối với dân chúng để nhà vua giải quyết

o Chính nhờ việc cấp Trát này mà khả năng thắng kiện của người mua Trát cao nên thu hút người dân đưa vụ việc đã có Trát ra Tòa án hoàng gia

 Trát mở rộng đến đâu thì thông luật mở rộng đến đó Đây là một trong những tác động của Trát đối với thông luật

 Hệ thống xét xử của Tòa án sẽ dựa trên việc xét xử lời khai và chứng cứ các bên cung cấp tại phiên tòa, không dùng các hình thức thử thách, sử dụng một hội đồng từ 7 đến

12 người để đánh giá hệ thống lời khai và chứng cứ và đưa ra quyết định có tội hay

ko có tội Đây chính là tiền thân cho chế định Bồi thẩm đoàn về sau trong hệ thống thông luật: Đây cũng chính là quyền con người đầu tiên của nhân loại

 Đưa ra phương thức xét xử lưu động cho các thẩm phán hoàng gia (2):

o Nguồn luật được các thẩm phán áp dụng: Là luật và tập quán của địa phương nơi thẩm phán hoàng gia đến xét xử Kết quả xét xử vụ việc sẽ phụ thuộc hoàn toàn vào việc thẩm phán hoàng gia hiểu và giải thích như thế nào đối với luật và tập quán địa phương

 Tại sao thẩm phán hoàng gia được toàn quyền giải thích luật? (2)

 Luật và tập quán địa phương (pháp luật Anglo Sasxons) tồn tại lâu đời và và gắn liền với nền kinh tế tự cung tự cấp

 Trở nên lỗi thời với điều kiện hoàn cảnh mới

 Thẩm phán hoàng gia phải giải thích để phù hợp với điều kiện, hoàn cảnh mới và giải thích 1 cách sáng tạo

 Người dân địa phương chấp nhận sự toàn quyền giải thích của thẩm phán

 Để phù hợp với lợi ích của hoàng gia, chủ thể mà thẩm phán hoàng gia phục

vụ

o Hoạt động xét xử của các thẩm phán phải được ghi chép lại: Các bản ghi chép mang lại rất nhiều giá trị tích cực cho pháp luật Anh về sau

 Tại sao thẩm phán hoàng gia phải ghi chép?

Giúp nhà vua có thể kiểm soát được hoạt động của các thẩm phán

 Giá trị của các bản ghi chép (3):

 Hệ thống hóa được toàn bộ luật và tập quán của địa phương để điều chỉnh đối với 1 loại tranh chấp hay quan hệ xã hội mà nhà vua quan tâm

 Đây chính là một trong những khác biệt của luật và tập quán địa phương

gđ trước và sau 1066 (2):