NQTM là một phương thức kinh doanh mang lại rất nhiều hiệu quả cho các thương nhân. Với bản chất kinh doanh dựa trên sự nổi tiếng, cách thức bí quyết kinh doanh… của một thương nhân đã trải nghiệm và thành công trước đó, thì lựa chọn NQTM cho những thương nhân muốn làm giàu quả thật là rất khôn ngoan và an toàn. Mặc dù bên cạnh những mặt tích cực mà phương thức này mang lại thì rõ ràng, những điểm bất cập cũng không hẳn ít. Hiểu được vị thế giữa các bên tham gia NQTM luôn có một sự bất cân, không ngang bằng, cho nên từ các kiến nghị hoàn thiện hệ thống pháp luật Việt Nam điều chỉnh hoạt động NQTM cho đến kiến nghị các giải pháp thực tiễn trên đây, đã nhằm góp phần thu nhỏ những lỗ hỗng pháp luật điều chỉnh NQTM tại Việt Nam, hạn chế việc bên nhượng quyền lợi dụng để đặt ra những thỏa thuận mang tính kiểm soát bên nhận quyền và cũng đồng thời cung cấp các biện pháp giúp bên nhận quyền phòng tránh, tự vệ trước những hành động mang tính chất áp đặt, xâm phạm đến lợi ích chính đáng từ bên nhượng quyền. Qua đó, hi vọng thúc đẩy hoạt động NQTM phát triển đúng bản chất của nó, đem lại lợi ích cho cả đôi bên và thúc đẩy nền kinh tế phát triển, nhất là trong giai đoạn mở cửa kinh tế, hội nhập và các DN nhận quyền phần đa đều là các DN của Việt Nam.
Trang 1MỤC LỤC
PHẦN 1: MỞ ĐẦU 3
1.1 Lý do chọn đề tài 3
1.2 Mục tiêu nghiên cứu 4
1.3 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu 4
1.4 Phương pháp nghiên cứu 5
1.5 Cơ cấu của báo cáo 5
PHẦN 2: LÝ THUYẾT 6
2.1 Một số vấn đề cơ bản về hoạt động nhượng quyền thương mại 6
2.1.1 Khái niệm về nhượng quyền thương mại 6
a) Lịch sử hình thành 6
b) Khái niệm 7
2.1.2 Đặc điểm của hoạt động nhượng quyền thương mại 8
a) Chủ thể của hoạt động nhượng quyền thương mại 8
b) Đối tượng của nhượng quyền thương mại 8
c) Các đặc điểm khác 9
2.1.3 Vấn đề về sở hữu trí tuệ trong nhượng quyền thương mại 9
a) Sự khác nhau giữa nhượng quyền thương mại và chuyển giao công nghệ 9
b) Sản phẩm nhượng quyền 11
c) Chỉ dẫn thương mại 11
2.2 Một số vấn đề cơ bản về bảo vệ quyền lợi của bên nhận quyền trong nhượng quyền thương mại theo pháp luật Việt Nam 14
2.2.1 Lợi ích của các bên khi tham gia hoạt động nhượng quyền thương mại 14
a) Đối với bên nhượng quyền: 14
b) Đối với bên nhận quyền: 14
2.2.2 Rủi ro của các bên khi tham gia hoạt động nhượng quyền thương mại 15
a) Đối với bên nhượng quyền 15
b) Đối với bên nhận quyền 15
PHẦN 3: THỰC TRẠNG 16
3.1 Pháp luật Việt Nam về nhượng quyền thương mại 16
Trang 23.1.1 Tổng quan những quy định của Pháp luật Việt Nam về nhượng
quyền thương mại 16
3.1.2 Nhận xét 16
3.2 Bảo vệ quyền lợi cho bên nhận quyền trong nhượng quyền thương mại tại Việt Nam 18
3.2.1 Hoạt động khai thác trong nhượng quyền thương mại 18
a) Quyền kiểm soát 18
b) Vấn đề cung cấp thông tin trước khi kí kết hợp đồng của bên nhượng quyền 21
c) Độc quyền cung cấp trang thiết bị 24
d) Độc quyền cung cấp sản phẩm 24
e) Thỏa thuận độc quyền lãnh thổ 25
f) Kiểm soát hệ thống nhượng quyền 27
3.2.2 Hoạt động chuyển giao trong nhượng quyền thương mại 28
a) Thay đổi chủ sở hữu của bên nhượng quyền 28
b) Chuyển giao cho bên thứ ba 29
3.2.3 Quyền và nghĩa vụ của các bên khi chấm dứt hợp đồng 30
a) Nghĩa vụ của bên nhận quyền liên quan đến sở hữu trí tuệ khi chấm dứt hợp đồng 30
b) Điều khoản không cạnh tranh 33
PHẦN 4: GIẢI PHÁP 36
4.1 Giải pháp hoàn thiện pháp luật 36
4.2 Một số giải pháp nhằm bảo vệ quyền lợi của bên nhận quyền trong nhượng quyền thương mại tại Việt Nam 37
PHẦN 5: KẾT LUẬN 40
Trang 3PHẦN 1: MỞ ĐẦU 1.1 Lý do chọn đề tài
Một là, nhượng quyền thương mại là hình thức kinh doanh đã xuất hiện hơn
100 năm và khá thành công trên thế giới Tuy nhiên, hoạt động này vẫn có thể nói là còn khá mới mẻ trong khoa học pháp lý cũng như trong thực tiễn kinh doanh ở Việt Nam, xét về góc độ bản chất của nhượng quyền thương mại thì hoạt động này vẫn chưa thực sự phát triển tại Việt Nam
Hai là, bên nhận quyền thường là bên yếu thế và chịu nhiều rủi ro trong hoạt
động nhượng quyền Mặt khác, trong quá trình thực hiện hợp đồng, các nghĩa vụ đối với bên nhận quyền cũng nhiều hơn
Ba là, bên nhận quyền cũng không được phép nhượng quyền lại trong trường
hợp không có sự chấp thuận của bên nhượng quyền Việc nhượng quyền lại cho bên thứ ba được Luật Thương mại 2005 quy định tại Điều 290
Bốn là, Hiện nay, trên thị trường Việt Nam, ngày càng xuất hiện nhiều các
thương hiệu nổi tiếng thông qua hoạt động nhượng quyền thương mại Các thương nhân Việt khi tham gia vào chuỗi nhượng quyền của các thương hiệu hàng đầu thế giới thường thiếu về thông tin, kinh nghiệm cũng như kỹ năng đàm phán hợp đồng nên thường gặp nhiều bất lợi Đây cũng chính là một lý do mà pháp luật nhượng quyền thương mại cần lưu tâm tới việc bảo vệ quyền lợi của bên nhận nhượng quyền nói chung và các thương nhân trong nước nói riêng
Xuất phát từ thực trạng nêu trên, để hoạt động nhượng quyền thương mại thực
sự phát triển theo đúng bản chất của nó, nhằm tạo sự cân bằng, hài hòa lợi ích giữa các bên, việc nghiên cứu, hệ thống hóa các quy định của pháp luật và các biện pháp nhằm bảo vệ hợp lý quyền lợi chính đáng của bên nhận nhượng quyền là hết sức cần thiết, đặc biệt là trong bối cảnh kinh tế hiện này
Chính vì thế em đã quyết định lựa chọn đề tài: “Bảo vệ quyền lợi của bên nhận
quyền trong nhượng quyền thương mại theo pháp luật Việt Nam” làm đề tài báo cáo
thực tập
Trang 41.2 Mục tiêu nghiên cứu
Một là, cho thấy được một cái nhìn khách quan nhất về vị thế của bên nhận
quyền trong hoạt động nhượng quyền thương mại tại Việt Nam Phản ánh rõ đúng
sự bất cân xứng về lợi ích mà bên nhận nhượng quyền luôn phải đối mặt Đặc biệt,
đề tài sẽ giới hạn rõ các vấn đề cụ thể mà bên nhận quyền sẽ dễ dàng bị xâm phạm lợi ích hợp pháp ở đó
Hai là, sẽ đưa ra các vụ việc trong hoạt động nhượng quyền thương mại trên
thực tế tại Việt Nam, về hai hướng nhượng quyền thương mại từ nước ngoài vào Việt Nam và từ Việt Nam ra nước ngoài, để qua đó đánh giá, phản ánh đúng thực trạng về lợi ích của bên nhận quyền
Ba là, đưa ra các kiến nghị để hoàn thiện pháp luật và các giải pháp nhằm
giúp bên nhận quyền có thể tự bảo vệ mình trong quá trình tham gia hoạt động nhượng quyền thương mại Từ đó, nhằm đảm bảo lợi ích được cân bằng hài hòa giữa các bên, thúc đẩy hoạt động nhượng quyền thương mại phát triển theo đúng bản chất của nó
1.3 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu
Đối tượng nghiên cứu là các quy định hiện hành của pháp luật thương mại Việt Nam về nhượng quyền thương mại nói chung và bảo vệ quyền lợi cho bên nhận nhượng quyền nói riêng Các quy định về nhượng quyền được quy định tại Luật Thương Mại 2005, các văn bản hướng dẫn thi hành, Luật Cạnh Tranh 2004…
và các vụ việc cụ thể trong thực tiễn
Phạm vi nghiên cứu như sau: làm rõ khái niệm nhượng quyền thương mại từ
đó đưa ra các đặc điểm của quan hệ nhượng quyền thương mại, đánh giá những lợi ích và rủi ro của các bên khi tham gia vào quan hệ này, hệ thống hóa toàn bộ quy định pháp luật liên quan đến hoạt động nhượng quyền thương mại Thông qua đó, tập trung phân tích làm nổi bật lên vấn đề vị thế của bên nhận quyền trong quan hệ nhượng quyền thương mại Qua đó đặt ra vấn đề vì sao phải bảo vệ quyền lợi cho bện nhận quyền Mặt khác, căn cứ vào thực tiễn cụ thể về áp dụng pháp luật trong
Trang 5bảo vệ quyền lợi cho bên nhận và theo quy định trong Luật Thương Mại 2005 và các văn bản hướng dẫn thi hành khác Từ đó kiến nghị, đề xuất các biện pháp cũng như hoàn thiện hơn các quy định của pháp luật nhằm bảo vệ quyền lợi cho bên nhận nhượng quyền trong hoạt động nhượng quyền thương mại tại Việt Nam
1.4 Phương pháp nghiên cứu
Phương pháp nghiên cứu tài liệu: tham khảo các tài liệu trên sách báo, giáo trình, internet… để trang bị những lí luận cơ bản và có hướng đi đúng đắn, góp phần làm phong phú hơn nội dung của báo cáo
Phương pháp phân tích tổng hợp: Từ những thông tin thu thập được, tiến hành tổng hợp lại và phân tích, đưa ra những nhận định riêng của bản thân
Phương pháp so sánh: Dựa trên nhưng quy định cơ bản, tiến hành so sánh với các văn bản có liên quan, nhằm rút ra những nội dung khái quát nhất
Phương pháp dẫn chiếu, liệt kê: Trích dẫn một số quan điểm của các nhà nghiên cứu pháp luật trước đó và đưa ra những nhận định của bản thân
1.5 Cơ cấu của báo cáo
Ngoài phần mở đầu, kết luận, danh mục tài liệu tham khảo, báo cáo có kết cấu thành ba phần:
Phần 2: Lý thuyết
Phần 3: Thực trạng
Phần 4: Giải pháp
Trang 6PHẦN 2: LÝ THUYẾT 2.1 Một số vấn đề cơ bản về hoạt động nhượng quyền
Nhượng quyền thương mại thực sự phát triển mạnh, bùng phát kể từ sau năm
1945 (khi Thế Chiến II kết thúc), với sự ra đời của hàng loạt hệ thống nhà hàng, khách sạn và các hệ thống kinh doanh, phân phối theo kiểu bán lẻ, mà sự đồng nhất về cơ sở
hạ tầng, thương hiệu, sự phục vụ là đặc trưng cơ bản để nhận dạng những hệ thống kinh doanh theo phương thức này Từ những năm 60, nhượng quyền thương mại trở thành phương thức kinh doanh thịnh hành, thành công không chỉ tại Hoa Kỳ mà còn
ở những nước phát triển khác như Anh, Pháp Sự lớn mạnh của những tập đoàn xuyên quốc gia của Hoa Kỳ và một số nước Châu Âu trong lĩnh vực kinh doanh thức
ăn nhanh, khách sạn - nhà hàng đã góp phần “truyền bá” và phát triển nhượng quyền thương mại trên khắp thế giới Ngày nay, nhượng quyền thương mại đã có mặt tại hơn
150 nước trên thế giới, riêng tại Châu Âu có khoảng 200 ngàn cửa hàng kinh doanh theo phương thức nhượng quyền
Riêng tại Đông Nam Á, kể từ thập niên 90, các quốc gia đã nhận thấy tác động của nhượng quyền thương mại đến việc phát triển nền kinh tế quốc dân là quan trọng
và là xu thế tất yếu của toàn cầu hóa, vì vậy nhiều chính sách, giải pháp phát triển kinh
tế liên quan đến nhượng quyền thương mại đã được nghiên cứu, ứng dụng và khuyến khích phát triển Năm 1992, Chính phủ Malaysia đã bắt đầu triển khai chính sách phát triển hoạt động kinh doanh nhượng quyền (Franchise development program) với mục
Trang 7tiêu gia tăng số lượng doanh nghiệp hoạt động kinh doanh theo phương thức nhượng quyền, thúc đẩy và phát triển việc bán Franchise ra bên ngoài quốc gia Singapore, quốc gia láng giềng của Malaysia, cũng có các chính sách tương tự nhằm thúc đẩy, phát triển hoạt động nhượng quyền trong lĩnh vực cung cấp dịch vụ như đào tạo, y tế,
du lịch, khách sạn-nhà hàng Gần đây nhất, kể từ thời điểm năm 2000, Chính phủ Thái Lan cũng đã có các chính sách khuyến khích, quảng bá, hỗ trợ việc nhượng quyền của các doanh nghiệp Thái Lan tại thị trường nội địa và quốc tế
Ngày nay, nhiều tổ chức phi chính phủ với tôn chỉ thúc đẩy phát triển, hỗ trợ và quảng bá hoạt động franchise đã được thành lập Điển hình là Hội đồng Franchise Thế giới (World Franchise Council), ra đời vào năm 1994, có thành viên là các hiệp hội franchise của nhiều quốc gia Ngoài ra, một tổ chức uy tín và lâu đời nhất là Hiệp hội Franchise Quốc tế (International Franchise Association) được thành lập năm 1960, có khoảng 30.000 thành viên bao gồm các doanh nghiệp bán, mua franchise
Tại Việt Nam: Hình thức kinh doanh nhượng quyền đã có mặt từ trước năm
1975 thông qua một số hệ thống nhượng quyền các trạm xăng dầu (gas station) của
Mỹ như Mobil, Exxon (Esso), Shell Sau đó, NQTM được xem manh nha xuất hiện trở lại vào giữa thập niên 90 của thế kỷ 20 Nhiều doanh nghiệp (DN) Việt Nam đã biết tận dụng hình thức này để làm “đòn bẩy” phát triển thị trường, nâng cao giá trị thương hiệu của mình Thực phẩm là ngành thế mạnh của DN trong nước và có tốc
độ nhượng quyền lan rất nhanh
b) Khái niệm
Nhượng quyền kinh doanh (nguyên văn từ tiếng Pháp: franchise, nghĩa là trung thực hay tự do) là việc cho phép một cá nhân hay tổ chức (gọi là bên nhận nhượng quyền) được kinh doanh hàng hoá hay dịch vụ theo hình thức và phương pháp kinh doanh đã được thử thách trong thực tế của bên nhượng quyền ở một điểm, tại một khu vực cụ thể nào đó trong một thời hạn nhất định để nhận một khoản phí hay một tỷ lệ phần trăm nào đó từ doanh thu hay lợi nhuận
Theo Điều 284, Luật thương mại 2005 định nghĩa: Nhượng quyền thương mại
là hoạt động thương mại, theo đó bên nhượng quyền cho phép và yêu cầu bên nhận
Trang 8quyền tự mình tiến hành việc mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ theo các điều kiện sau đây:
- Việc mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ được tiến hành theo cách thức
tổ chức kinh doanh do bên nhượng quyền quy định và được gắn với nhãn hiệu hàng hoá, tên thương mại, bí quyết kinh doanh, khẩu hiệu kinh doanh, biểu tượng kinh doanh, quảng cáo của bên nhượng quyền;
- Bên nhượng quyền có quyền kiểm soát và trợ giúp cho bên nhận quyền trong việc điều hành công việc kinh doanh
Từ định nghĩa trên, có thể thấy bản chất của nhượng quyền được thể hiện ở:
sự cho phép sử dụng một số đối tượng phi vật thể gồm nhiều loại chỉ dẫn thương mại như tên thương mại, nhãn hiệu, khẩu hiệu kinh doanh, biểu tượng kinh doanh, quảng cáo, sự truyền đạt bí quyết kinh doanh cho Bên nhận quyền, sự trợ giúp và kiểm soát của Bên nhượng quyền đối với Bên nhận quyền
2.1.2 Đặc điểm của hoạt động nhượng quyền thương mại
a) Chủ thể của hoạt động nhượng quyền thương mại
Chủ thể của quan hệ NQTM bao gồm bên nhượng quyền và bên nhận quyền Các chủ thể này có thể là cá nhân hoặc pháp nhân, là công dân trong nước hoặc người nước ngoài
Thông thường, chủ thể của nhượng quyền thương mại thường là thương nhân, những người hoạt động trong lĩnh vực kinh doanh, trao đổi hàng hóa trên thị trường Tuy nhiên, trong một vài trường hợp thì chủ thể của nhượng quyền thương mại không phải là thương nhân (khi nhượng quyền diễn ra trong lĩnh vược nông lâm thủy sản, hàng nghề tự do)
Bên nhượng quyền và bên nhận quyền có mối quan hệ bình đẳng với nhau trên thị trường, cùng nhau xây dựng thương hiệu, đảm bảo sự đồng nhất giữa bên nhượng quyền và bên nhượng quyền, hợp tác cùng phát triển và có lợi
b) Đối tượng của nhượng quyền thương mại
Đối tượng của nhượng quyền thương mại là “quyền thương mại”
Trang 9Trước đây, nhượng quyền thương mại được coi là nhượng quyền phân phối sản phẩm Nhưng ngày nay, nhượng quyền thương mại được coi là nhượng quyền phương thức kinh doanh Cách hiểu này được đưa ra nhằm phù hợp với sự hội nhập của kinh tế thế giới
"Quyền thương mại" là khái niệm trừu tượng, gắn bó mật thiết với thương hiệu, sản phẩm của doanh nghiệp Quyền thương mại bao gồm thương hiệu, tên sản phẩm, phương pháp phân phối sản phẩm đến người tiêu dùng… các doanh nghiệp nhận quyền sẽ thừa hưởng tất cả những điều ấy từ công ty nhượng quyền, cùng nhau phát triển dựa vào thương hiệu của sản phẩm thương mại
c) Các đặc điểm khác
Nhượng quyền thương mại luôn tồn tại mối quan hệ mật thiết giữa bên nhượng quyền và bên nhận quyền Bởi doanh nghiệp nhượng quyền và doanh nghiệp nhận quyền đều cùng nhau kinh doanh trên một sản phẩm, quy trình kinh doanh như nhau, là những bản sao hoàn hảo của nhau
Nhượng quyền thương mại mang tính hệ thống và đồng nhất với nhau Bởi các doanh nghiệp tham gia nhượng quyền là những bản sao hoàn hảo của nhau, từ cách trang trí cửa hàng, phong cách phục vụ khách hàng, phân phối sản phẩm…nhằm mang đến sự hài lòng như nhau cho khách hàng
Hợp đồng nhượng quyền thương mại có quy định cụ thể về thị phần cạnh tranh của từng doanh nghiệp vì thế có thể ảnh hưởng đến sự cạnh tranh của thị trường chung, đi ngược lại với quy luật cạnh tranh hoàn hảo trên thị trường
2.1.3 Vấn đề về sở hữu trí tuệ trong nhượng quyền thương mại
a) Sự khác nhau giữa nhượng quyền thương mại và chuyển giao công nghệ
Mặc dù có những điểm tương đồng lớn nhưng giữa nhượng quyền thương mại và hoạt động chuyển giao công nghệ vẫn có rất nhiều điểm khác biệt với nhau:
- Một là, về mặt tính chất của hoạt động: Nếu như nhượng quyền thương mại là phương thức mở rộng quy mô sản xuất kinh doanh thông qua việc cho phép
Trang 10một doanh nghiệp khác được sản xuất kinh doanh trên cơ sở uy tín, tên thương mại, công nghệ.v.v của Bên nhượng quyền, thì chuyển giao công nghệ lại chỉ đơn thuần là việc chuyển giao các công nghệ để ứng dụng nó vào quá trình sản xuất
- Hai là, về quyền năng của bên nhận quyền đối với đối tượng chuyển giao: Khi một doanh nghiệp nhận công nghệ, họ có quyền ứng dụng công nghệ đó để sản xuất ra sản phẩm dưới bất kỳ thương hiệu, kiểu dáng, tên thương mại nào mà
họ mong muốn Trong khi đó, đối với hoạt động nhượng quyền thương mại, Bên nhận quyền chỉ được sử dụng các công nghệ mà mình nhận được để sản xuất, cung ứng các loại dịch vụ có cùng chất lượng, hình thức và dưới nhãn hiệu hàng hoá, tên thương mại của Bên nhượng quyền Bên cạnh đó, Bên nhận quyền còn phải tuân theo sự bày trí cửa hàng, cung cách phục vụ khách hàng, phương pháp xúc tiến thương mại của Bên nhượng quyền Đặc biệt, các doanh nghiệp cùng nhận quyền thương mại từ một doanh nghiệp nhất định sẽ có mối quan hệ với tư cách là các thành viên trong cùng một mạng lưới kinh doanh, mối quan hệ này không bao giờ hình thành giữa các doanh nghiệp cùng nhận quyền chuyển giao công nghệ
- Thứ ba, sự khác nhau về phạm vi đối tượng của hoạt động: Nếu như trong hoạt động chuyển giao công nghệ, đối tượng của nó là “các kiến thức tổng hợp của công nghệ hoặc máy móc, thiết bị, dịch vụ, đào tạo… kèm theo các kiến thức công nghệ”, tức là chủ yếu tập trung vào công nghệ sản xuất ra sản phẩm, quy trình sản xuất ra sản phẩm
Trong khi đó, nhượng quyền thương mại như đã đề cập ở trên có phạm vi đối tượng không chỉ bao gồm quy trình sản xuất mà còn cả các quy trình sau sản xuất nhằm đưa sản phẩm đến tay người tiêu dùng, quy trình quản lý – không chỉ giới hạn ở cơ cấu tổ chức, chính sách kinh doanh, kiểm toán, nhân sự, thậm chí cả tiêu chuẩn cho việc thiết kế, trang trí cửa hàng, nhà xưởng
- Thêm nữa, sự khác biệt còn nằm ở sự hỗ trợ, kiểm soát của bên nhượng quyền đối với bên nhận quyền: Trong nhượng quyền thương mại thì đây là một nội dung cốt lõi và không thể thiếu được nhằm đảm bảo tính thống nhất của toàn
bộ hệ thống nhượng quyền, tuy nhiên, trong hoạt động chuyển giao công nghệ thì
về nguyên tắc, sau khi chuyển giao công nghệ xong bên chuyển quyền sẽ không
Trang 11hỗ trợ gì thêm đối với bên nhận quyền và bên chuyển quyền cũng không có quyền kiểm soát hoạt động sản xuất – kinh doanh của bên nhận quyền
b) Sản phẩm nhượng quyền
Theo Điều 7 Nghị định 35/2006 NĐ – CP ngày 31/03/2006: Hàng hoá, dịch
vụ được phép kinh doanh nhượng quyền thương mại là hàng hoá, dịch vụ không thuộc Danh mục hàng hoá, dịch vụ cấm kinh doanh
Trường hợp hàng hoá, dịch vụ thuộc Danh mục hàng hoá, dịch vụ hạn chế kinh doanh, Danh mục hàng hoá, dịch vụ kinh doanh có điều kiện, doanh nghiệp chỉ được kinh doanh sau khi được cơ quan quản lý ngành cấp Giấy phép kinh doanh, giấy tờ có giá trị tương đương hoặc có đủ điều kiện kinh doanh
c) Chỉ dẫn thương mại
Theo Khoản 2, Điều 130, Luật Sở hữu trí tuệ: Chỉ dẫn thương mại là các
dấu hiệu, thông tin nhằm hướng dẫn thương mại hàng hoá, dịch vụ bao gồm: nhãn hiệu, tên thương mại, biểu tượng kinh doanh, khẩu hiệu kinh doanh, chỉ dẫn địa lý, kiểu dáng bao bì của hàng hoá và nhãn hàng hoá Nhưng, nhượng quyền thương mại chỉ có liên quan đến việc cho phép sử dụng một số chỉ dẫn thương mại như nhãn hiệu hàng hóa, tên thương mại, và các chỉ dẫn thương mại khác như khẩu hiệu kinh doanh, biểu tượng kinh doanh, quảng cáo
Nhãn hiệu hàng hóa: Là những dấu hiệu dùng phân biệt hàng hóa, dịch vụ
cùng loại của các cơ sở sản xuất, kinh doanh khác nhau Nhãn hiệu hàng hóa có thể là từ ngữ, hình ảnh hoặc sự kết hợp Là những dấu hiệu dùng phân biệt hàng hóa, dịch vụ cùng loại của các cơ sở sản xuất, kinh doanh khác nhau Nhãn hiệu hàng hóa có thể là từ ngữ, hình ảnh hoặc sự kết hợp các yếu tố đó được thể hiện bằng một hoặc nhiều màu sắc Nhãn hiệu hàng hóa được coi là một tài sản vô hình của người hoặc công ty thực hiện hoặc sản xuất và là một trong các đối tượng sở hữu công nghiệp được pháp luật bảo hộ Nhượng quyền thương mại nhãn hiệu hàng hóa là một hoạt động thương mại, bên nhượng quyền và bên nhận quyền thỏa thuận thông qua một hợp đồng, theo đó bên nhượng quyền cấp cho bên nhận quyền
sử dụng hệ thống kinh doanh của mình để kinh doanh những sản phẩm dịch vụ xác
Trang 12định và bên nhận quyền có nghĩa vụ trả phí cho quyền sử dụng này Hệ thống kinh doanh ở đây không chỉ liên quan đến sản phẩm dịch vụ mà còn bao gồm cả nhãn hiệu hàng hóa, logo, biểu trưng…, công nghệ sản xuất sản phẩm, quy trình cung cấp dịch vụ, tiêu chuẩn sản phẩm dịch vụ, chiến lược kinh doanh, chính sách khách hàng, kế hoạch đào tạo nhân viên, hệ thống lưu trữ, chế độ kế toán, kiểm toán…
- Theo Luật Sở hữu trí tuệ, việc cho phép sử dụng nhãn hiệu như trong
nhượng quyền thương mại được gọi là chuyển quyền sử dụng nhãn hiệu hay còn gọi là Li – xăng nhãn hiệu Pháp luật cũng quy định thêm Hợp đồng Li – xăng
phải được lập thành văn bản và đăng ký tại Cục Sở hữu trí tuệ Việt Nam (Khoản
2, Điều 141, Luật SHTT) Hợp đồng Li – xăng sẽ không có giá trị khi quyền sở
hữu nhãn hiệu của bên chuyển giao chấm dứt Để bảo vệ các bên trong hợp đồng, pháp luật Việt Nam quy định như sau:
+ Bên chuyển giao: Thứ nhất, đăng ký hợp đồng nếu việc đăng ký không được Bên nhận tiến hành Thứ hai, nộp thuế chuyển giao Thứ ba, giải quyết tranh chấp với người thứ ba nếu việc chuyển giao gây nên tranh chấp đó
+ Bên nhận: Thứ nhất, đăng ký hợp đồng nếu bên kia không đăng ký Thứ hai, trả tiền (Phí chuyển giao) Thứ hai, chịu sự kiểm tra về chất lượng hàng hoá mang nhãn hiệu (nếu cần thiết) và phải đảm bảo chất lượng hàng hoá như hàng hoá Bên giao Thứ ba, ghi chỉ dẫn trên hàng hoá, bao bì hàng hoá
về sản xuất theo li xăng và Bên giao là ai
Tên thương mại: Là tên gọi của tổ chức, cá nhân dùng trong hoạt động kinh
doanh để phân biệt chủ thể kinh doanh mang tên gọi đó với chủ thể kinh doanh khác trong cùng lĩnh vực và khu vực kinh doanh Quyền sở hữu công nghiệp đối với tên thương mại được xác lập trên cơ sở sử dụng hợp pháp tên thương mại đó Quyền đối với tên thương mại chỉ được chuyển nhượng cùng với việc chuyển nhượng toàn bộ cơ sở kinh doanh và hoạt động kinh doanh dưới tên thương mại
đó Tuy nhiên, trong nhượng quyền thương mại, bên nhận quyền có thể được bên nhượng quyền cho phép sử dụng tên thương mại của mình trong mua bán hàng hóa hoặc cung ứng dịch vụ Như vậy, bên nhận quyền sẽ rất dễ vướng vào các tranh chấp liên quan đến Tên thương mại với bên nhượng quyền
Trang 13Bí mật kinh doanh: Là thông tin thu được từ hoạt động đầu tư tài chính, trí
tuệ, chưa được bộc lộ và có khả năng sử dụng trong kinh doanh Quyền sở hữu công nghiệp đối với bí mật kinh doanh được xác lập trên cơ sở có được một cách hợp pháp bí mật kinh doanh và thực hiện việc bảo mật bí mật kinh doanh đó Chủ
sở hữu bí mật kinh doanh là tổ chức, cá nhân có được bí mật kinh doanh một cách hợp pháp và thực hiện việc bảo mật bí mật kinh doanh đó Bí mật kinh doanh mà bên làm thuê, bên thực hiện nhiệm vụ được giao có được trong khi thực hiện công việc được thuê hoặc được giao thuộc quyền sở hữu của bên thuê hoặc bên giao việc, trừ trường hợp các bên có thoả thuận khác Bí mật kinh doanh được bảo hộ nếu đáp ứng các điều kiện sau đây:
- Không phải là hiểu biết thông thường và không dễ dàng có được;
- Khi được sử dụng trong kinh doanh sẽ tạo cho người nắm giữ bí mật kinh doanh lợi thế so với người không nắm giữ hoặc không sử dụng bí mật kinh doanh đó;
- Được chủ sở hữu bảo mật bằng các biện pháp cần thiết để bí mật kinh doanh đó không bị bộc lộ và không dễ dàng tiếp cận được
Khẩu hiệu kinh doanh: Slogan là khẩu hiệu thương mại, nghĩa cổ là tiếng
hô trước khi xung trận của những chiến binh Scotland Ngày nay, slogan được hiểu như là khẩu hiệu thương mại của một công ty Slogan thường được coi là một phần tài sản vô hình của công ty dù rằng nó chỉ là một câu nói Do vậy, đặc điểm của Slogan thường là những dòng chữ cô đọng, ngắn gọn gắn với đặc điểm của hàng hóa, dịch vụ cung cấp hoặc những giá trị do hàng hóa, dịch vụ mang lại Slogan
mà không tạo ra sự liên tưởng cho người tiêu dùng về hàng hóa/dịch vụ được cung cấp thì sẽ không thể được gọi là khẩu hiệu kinh doanh
Biểu tượng kinh doanh: Là chữ và hình ảnh được thiết kế đồ họa, phối hợp
màu sắc và sắp sếp chúng theo một phong cách riêng tạo thành một biểu trưng có cấu trúc hoàn chỉnh chứa đựng một lượng thông tin hàm súc biểu đạt lực năng hoạt động của một công ty, một tổ chức, một hoạt động (như một cuộc thi, phong trào….Khi nói đến Logo là nói đến tính thẩm mỹ của các dấu hiệu tạo nên logo
Trang 14Logo có các đặc điểm: khác biệt, dễ nhớ, dễ thích nghi, có ý nghĩa Như vậy, nhãn hiệu và logo là các yếu tố nhận diện cho thương hiệu, chúng làm cho khách hàng tìm đến doanh nghiệp, nhớ đến doanh nghiệp và nhận rõ doanh nghiệp của bạn trong hàng triệu những công ty kinh doanh khác
2.2 Một số vấn đề cơ bản về bảo vệ quyền lợi của bên nhận
quyền trong nhượng quyền thương mại theo pháp luật Việt Nam
2.2.1 Lợi ích của các bên khi tham gia hoạt động nhượng quyền
thương mại
a) Đối với bên nhượng quyền:
Hoạt động nhượng quyền thương mại giúp bên nhượng quyền tối đa hóa thu nhập
Hoạt động nhượng quyền giúp bên nhượng quyền mở rộng hoạt động kinh doanh
Bên nhượng quyền không cần phải bỏ nhiều vốn đầu tư lớn
Bên nhượng quyền thực hiện được việc nhân bản, quảng bá, phát triển phương thức kinh doanh của mình
Tổ chức gọn nhẹ nguồn nhân lực
b) Đối với bên nhận quyền:
Hoạt động nhượng quyền thương mại sẽ giúp bên nhận quyền giảm thiểu rủi
ro khi bắt đầu hoạt động kinh doanh
Phương thức kinh doanh này giúp bên nhận quyền dễ dàng thành công Bên nhận quyền sẽ tận dụng được các nguồn lực từ bên nhượng quyền, như: thương hiệu, nhãn hiệu, biểu tượng, khách hàng
Bên nhận quyền có thể dễ dàng vay tiền từ các nhà tài trợ để kinh doanh và được quyền mua nguyên liệu với giá ưu đãi
Trang 15Được hỗ trợ về mặt kỹ thuật, đào tạo, tư vấn, chuyển giao kinh nghiệm, tiếp cận bí quyết, công nghệ…
2.2.2 Rủi ro của các bên khi tham gia hoạt động nhượng quyền
thương mại
a) Đối với bên nhượng quyền
Nguy cơ bị mất bí quyết kinh doanh, bị làm nhái sản phẩm
Bên nhượng quyền dễ mất sự kiểm soát của mình đối với việc kinh doanh Khả năng đánh mất uy tín của bên nhượng quyền và hiệu ứng dây chuyền cho cả hệ thống nhượng quyền
b) Đối với bên nhận quyền
Hạn chế quyền chủ động của bên nhận quyền trong kinh doanh, chịu các ràng buộc của hợp đồng nhượng quyền
Công sức và nguồn vốn mà bên nhận nhượng quyền đã bỏ ra để tham gia vào
hệ thống sẽ thuộc về chủ thương hiệu
Thiếu tính sáng tạo và bị ảnh hưởng bởi uy tín chung
Dễ bị chi phối trong hệ thống nhượng quyền thương mại
Trang 16PHẦN 3: THỰC TRẠNG
3.1.1 Tổng quan những quy định của Pháp luật Việt Nam về nhượng
quyền thương mại
Trước thời điểm có hiệu lực của Luật Thương Mại 2005, pháp luật về nhượng quyền thương mại của Việt Nam chỉ được quy định rải rác và thiếu nhất quán trong một
số văn bản luật Luật Thương Mại ra đời ngày 14/06/2005 đánh dấu một bước ngoặt cho hoạt động nhượng quyền thương mại ở Việt Nam, quy định về nhượng quyền thương mại trong 8 điều, từ Điều 284 đến Điều 291, đề cập đến các vấn đề như định nghĩa nhượng quyền thương mại, quyền và nghĩa vụ của các; nhượng quyền lại cho bên thứ ba, đăng ký nhượng quyền thương mại…
Ngày 31/03/2006, Chính Phủ ban hành Nghị định số 35/2006/NĐ-CP quy định chi tiết Luật Thương Mại về hoạt động nhượng quyền thương mại, gồm 28 điều, quy định rõ ràng các vấn đề về điều kiện hoạt động nhượng quyền thương mại
Ngày 16/12/2011, Nghị định 120/2011/NĐ-CP của Chính phủ được ban hành để sửa đổi, bổ sung thủ tục hành chính tại một số Nghị định của Chính phủ quy định chi tiết Luật Thương Mại, trong đó quy định các trường hợp phải đăng ký và không phải đăng ký nhượng quyền thương mại
Ngoài ra, hoạt động nhượng quyền thương mại còn được điều chỉnh tại Luật chuyển giao công nghệ 2006, Luật sở hữu trí tuệ 2005, Luật Cạnh Tranh 2004… Năm 2007, thời điểm gia nhập tổ chức thương mại thế giới - WTO, Việt Nam đã đưa ra hàng loạt các cam kết về mở cửa thị trường có liên quan đến hoạt động nhượng quyền thương mại Theo bảng phân loại (CPC) của WTO, nhượng quyền thương mại được xếp vào nhóm các dịch vụ phân phối Theo đó, Việt Nam có những cam kết chung dành cho nhóm dịch vụ này cũng như cam kết dành riêng cho dịch vụ nhượng quyền thương mại
3.1.2 Nhận xét
Trang 17Nhìn chung, việc hình thành nên hệ thống pháp lý điều chỉnh hoạt động nhượng quyền thương mại tại Việt Nam đã tạo nên một khung pháp lý cơ bản, trực tiếp điều chỉnh hoạt động nhượng quyền thương mại tại Việt Nam Tuy nhiên, các quy định này vẫn còn rất hạn chế, không thể hiện rõ quyền và nghĩa vụ của các bên Cụ thể:
- Các quy định này chưa thể hiện rõ bản chất của hoạt động NQTM cũng như
sự khác biệt rõ ràng với hoạt động chuyển quyền sử dụng đối tượng sở hữu công nghiệp và chuyển giao công nghệ
- Có sự chồng chéo trong các quy định mới về nhượng quyền giữa Luật Thương mại và pháp luật về chuyển giao công nghệ và nhãn hiệu Chỉ riêng khái niệm về NQTM cũng chịu sự điều chỉnh của 2 văn bản pháp luật là Luật Chuyển Giao Công Nghệ 2006 và Luật Thương Mại 2005 Như vậy, theo Luật chuyển giao công nghệ 2006 thì NQTM là một loại chuyển giao công nghệ và nằm dưới sự quản lý của Bộ Khoa Học Công Nghệ Tuy nhiên Luật Thương mại 2005 lại xác định NQTM là một HĐTM và chịu sự quản lý của Bộ Thương Mại Như vậy, NQTM dường như đang bị kẹt giữa hai cơ quan quản lý nhà nước là Bộ Thương Mại và Bộ Khoa Học Công Nghệ
- Pháp luật về NQTM của Việt Nam chủ yếu quy định vấn đề đăng ký, quản
lý nhà nước với hoạt động này mà thiếu các quy định về vấn đề bên nhượng quyền
có thể thiết lập sự kiểm soát ở mức nào, giới hạn là bao nhiêu, Hầu hết các nhà làm luật đều quên đi hoạt động kiểm soát của bên nhượng quyền và các vấn đề đi kèm với nó liên quan đến quyền và nghĩa vụ của các bên Mà mâu thuẫn về giới hạn kiểm soát thì luôn tồn tại bởi tính đặc thù của loại hình kinh doanh này Cụ thể, bên nhận quyền độc lập kinh doanh, tuy phải tuân theo những tiêu chuẩn của bên nhượng quyền song cơ sở nhượng quyền đó vẫn là tài sản của anh ta Còn về phía bên nhượng quyền, cơ sở nhượng quyền là một phần trong hệ thống Bởi vậy bên nhượng quyền luôn tìm cách kiểm soát càng nhiều càng tốt, trong khi đó bên nhận quyền thì lại mong muốn hạn chế, trốn tránh khỏi sự kiểm soát Nếu sự kiểm soát càng chặt chẽ sẽ phát sinh mâu thuẫn có thể dẫn tới những thiệt hại cho công việc kinh doanh của cả hai bên
Trang 18Mặt khác, trong thời gian gần đây, tại Việt Nam xuất hiện càng nhiều các nhà NQTM nước ngoài của các thương hiệu nổi tiếng như: KFC, Lotteria, Gloria Jean Café,…, Sotheby’s International Realty Affiliates, Inc,… theo dự báo của các chuyên gia kinh tế, NQTM sẽ còn mở rộng trên mọi lĩnh vực Điều này cho thấy
đa phần khi gia nhập vào hệ thống NQTM quốc tế, các DN Việt Nam sẽ chủ yếu
là các nhà nhận quyền và phải chịu nhiều bất lợi từ những hoạt động mang tính chất kiểm soát của các nhà nhượng quyền quốc tế
Về nguyên tắc, quyền và nghĩa vụ sẽ do các bên thỏa thuận và ghi nhận trong
HĐ Tuy nhiên để bảo vệ quyền và lợi ích chính đáng của các bên, pháp luật Việt Nam chỉ đưa ra những quy định khung mang tính chất định hướng để bảo đảm quyền
và lợi ích chính đáng của các bên Các quy định này còn rất nhiều bất cập, ảnh hưởng đến quyền lợi của phía bên nhận quyền, tạo ra sự không bình đẳng giữa bên Việt Nam với bên nước ngoài
3.2 Bảo vệ quyền lợi cho bên nhận quyền trong nhượng
quyền thương mại tại Việt Nam
3.2.1 Hoạt động khai thác trong nhượng quyền thương mại
a) Quyền kiểm soát
i Các thỏa thuận hạn chế cạnh tranh trong hợp đồng nhượng quyền thương mại
Cụm từ "thỏa thuận hạn chế cạnh tranh" được dùng để chỉ sự thông đồng của một số chủ thể kinh doanh có những lợi thế trên những thị trường nhất định mà nội dung của những thỏa thuận này nhằm vào việc duy trì và tiếp tục nâng cao hơn nữa
vị thế của các thành viên của thỏa thuận, đồng thời hạn chế cạnh tranh của các đối thủ cạnh tranh khác Để xác định một thỏa thuận thương mại bất kỳ là một thỏa thuận hạn chế cạnh tranh cần phải xác định rất nhiều yếu tố liên quan như chủ thể, khách thể cũng như tính chất và mức độ hạn chế cạnh tranh của thỏa thuận đó Thỏa thuận hạn chế cạnh tranh có thể là thỏa thuận giữa các tác nhân kinh tế nằm
ở vị trí ngang nhau trong chu trình sản xuất hoặc phân phối, tức các nhà sản xuất với nhau hoặc các nhà phân phối với nhau, hoặc là thỏa thuận giữa các tác nhân
Trang 19kinh tế nằm ở vị trí khác nhau trong chu trình sản xuất hoặc lưu thông tức thỏa thuận giữa nhà sản xuất và người phân phối
Thỏa thuận hạn chế cạnh tranh có thể được xác định thông qua các dấu hiệu sau: thỏa thuận hạn chế cạnh tranh là sự thống nhất cùng hành động diễn ra giữa các doanh nghiệp hoạt động độc lập với nhau; nội dung của thỏa thuận hạn chế cạnh tranh thường tập trung vào các yếu tố cơ bản của quan hệ thị trường mà các doanh nghiệp đang cạnh tranh nhau như giá, thị trường, trình độ khoa học công nghệ, điều kiện ký kết hợp đồng; hậu quả của thỏa thuận hạn chế cạnh tranh là làm giảm, sai lệch, cản trở cạnh tranh trên thị trường
Pháp luật Việt Nam và hầu hết các quốc gia đều cho phép các bên trong hợp đồng nhượng quyền thương mại thỏa thuận các điều khoản khá đặc biệt: một là, bên nhận quyền không được thiết lập quan hệ trong cùng một lĩnh vực thương mại với bên thứ ba nếu quan hệ này có khả năng gây ra cạnh tranh giữa bên thứ ba và bên nhượng quyền; hai là, các bên có thể cùng nhau thỏa thuận giao kết một hợp đồng nhượng quyền thương mại độc quyền; ba là, các bên có quyền từ chối giao dịch thương mại với các bên thứ ba nếu như việc thực hiện giao dịch này có khả năng ảnh hưởng tiêu cực tới hệ thống nhượng quyền thương mại; bốn là, các bên phải thực hiện một cách tốt nhất những phương pháp, cách thức để đảm bảo tính đồng bộ của hệ thống nhượng quyền thương mại Có thể nói thỏa thuận hạn chế cạnh tranh trong hợp đồng nhượng quyền thương mại là loại thỏa thuận được ra đời bởi sự cho phép và bảo vệ của Nhà nước Căn cứ các quy định về thỏa thuận hạn chế cạnh tranh, các thỏa thuận giữa bên nhượng quyền và bên nhận quyền được ghi nhận trong hợp đồng nhượng quyền thương mại có thể dẫn tới thỏa thuận hạn chế cạnh tranh sau: Thứ nhất, thỏa thuận phân chia thị trường tiêu thụ, nguồn cung cấp hàng hóa, cung ứng dịch vụ thông qua việc ký một hợp đồng nhượng quyền thương mại độc quyền Thứ hai, thường thấy trong hợp đồng nhượng quyền thương mại quy định về ấn định giá bán cho các thành viên của hệ thống nhượng quyền thương mại Thứ ba, thỏa thuận ngăn cản, kìm hãm không cho doanh nghiệp khác tham gia thị trường, hoặc phát triển kinh doanh bằng cách thống nhất về việc
từ chối mua hàng hoặc bán hàng cho các bên thứ ba nếu như nhận thấy việc mua,
Trang 20bán hàng hóa với bên thứ ba có khả năng gây ra những thiệt hại đối với "quyền thương mại" mà các bên đang khai thác
ii Các hành vi lạm dụng vị trí thống lĩnh thị trường trong hợp đồng nhượng quyền thương mại
Những lợi thế nhất định của bên nhượng quyền đối với bên nhận quyền trong khi giao kết hợp đồng nhượng quyền thương mại có thể được xem xét dưới góc độ hành vi của một doanh nghiệp chiếm vị trí thống lĩnh, đối với một doanh nghiệp khác theo quy định của pháp luật cạnh tranh Hơn nữa, sự kết hợp của bên nhận quyền và nhượng quyền trong một nỗ lực chung là gạt bỏ các tác nhân có khả năng gây hại tới hệ thống nhượng quyền thương mại cũng có thể cấu thành hành vi của các doanh nghiệp chiếm vị trí thống lĩnh trên thị trường đối với các doanh nghiệp khác Hành vi lạm dụng vị trí thống lĩnh thị trường chỉ có thể được thực hiện bởi một hoặc một số chủ thể kinh doanh nắm trong tay quyền lực thị trường và phải cùng kinh doanh trên một thị trường liên quan Tính chất đặc biệt về chủ thể thực hiện này làm cho hành vi lạm dụng vị trí thống lĩnh thị trường tỏ ra rất có hiệu quả trong việc hạn chế cạnh tranh Nếu việc sử dụng quyền lực thị trường vượt qua giới hạn hợp lý, hành vi của các thương nhân nói trên sẽ trở thành hành vi lạm dụng vị trí thống lĩnh thị trường, ảnh hưởng nghiêm trọng đến cạnh tranh và có thể
bị cấm theo quy định của pháp luật cạnh tranh
Căn cứ vào đối tượng chịu tác động, hành vi lạm dụng vị trí thống lĩnh thị trường trong hợp đồng nhượng quyền thương mại có thể được nhận diện ở hai dạng, gồm đối tượng của hành vi là bên nhận quyền và đối tượng của hành vi là bên thứ ba Thứ nhất, đối tượng bị ảnh hưởng của hành vi lạm dụng vị trí thống lĩnh thống lĩnh là bên nhận quyền Đối tượng thực hiện hành vi lạm dụng chính là bên nhượng quyền Để có thể kết luận được về việc bên nhượng quyền có vi phạm pháp luật cạnh tranh hay không phụ thuộc vào việc xem xét các lợi thế của bên nhượng quyền và việc bên nhượng quyền sử dụng những lợi thế đó như thế nào trong quan hệ với bên nhận quyền, thị phần mà bên này nắm giữ, và quan trọng hơn cả, đó là xem xét liệu có tồn tại hay không tính chất cạnh tranh giữa bên nhượng quyền và bên nhận quyền Thứ hai, đối tượng bị ảnh hưởng của hành vi