Hợp đồng dịch vụ pháp lý ở việt nam ( Luận án thạc sĩ)

Hợp đồng dịch vụ pháp lý ở Việt NamHợp đồng dịch vụ pháp lý ở Việt NamHợp đồng dịch vụ pháp lý ở Việt NamHợp đồng dịch vụ pháp lý ở Việt NamHợp đồng dịch vụ pháp lý ở Việt NamHợp đồng dịch vụ pháp lý ở Việt NamHợp đồng dịch vụ pháp lý ở Việt NamHợp đồng dịch vụ pháp lý ở Việt NamHợp đồng dịch vụ pháp lý ở Việt NamHợp đồng dịch vụ pháp lý ở Việt NamHợp đồng dịch vụ pháp lý ở Việt Nam

III

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan đây là công trình nghiên cứu của riêng tôi

Các số liệu trong luận án đều đƣợc trích dẫn nguồn trung thực Những kết luận khoa học của Luận án chƣa đƣợc ai công bố trong bất kỳ công trình nào khác

TÁC GIẢ LUẬN ÁN

IV

MỤC LỤC

MỞ ĐẦU 1

CHƯƠNG 1: U, CƠ S PHƯƠ U 7

U 7

1.1.1 Tình hình nghiên cứu trên thế giới 7

1.1.2 Tình hình nghiên cứu ở Việt Nam 8

1.1.2.2 Những nghiên cứu về dịch vụ và thương mại dịch vụ 12

1.1.2.3 Những công trình nghiên cứu về dịch vụ pháp lý 14

u 18

1.1.3.1 Một số kết quả của hoạt động nghiên cứu 18

1.1.3.2 Vấn đề cần tiếp tục tập trung nghiên cứu, tìm giải pháp 20

1.2 CƠ S ƯƠ U 20

1.2.1 Cơ s 20

1.2.1.1 Lý thuyết nghiên cứu 20

1.2.1.2 Câu hỏi nghiên cứu 20

1.2.1.3 Giả thuyết nghiên cứu 21

1.2.1.4 Kết quả dự kiến đạt được 22

1.2.2 Phươ u 23

ƯƠNG 1 24

CHƯƠNG 2: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ HỢP ĐỒNG DỊCH VỤ PHÁP LÝ Ở VIỆT NAM 25

25

2.1.1 Quan niệm về dịch vụ pháp lý 25

2.1.1.1 Quan niệm của WTO về dịch vụ pháp lý 25

2.1.1.2 Quan niệm về dịch vụ pháp lý ở Việt Nam 27

2.1.1.3 Tính thương mại của dịch vụ pháp lý 28

2.1.2 Đặc điểm của dịch vụ pháp lý 30

2.1.2.1 Dịch vụ pháp lý có tính gắn liền với pháp luật 30

V

2.1.2.2 Người thực hiện DVPL phải có trình độ chuyên môn và kỹ năng hành

nghề luật 31

2.1.2.3 Dịch vụ pháp lý có tính khó xác định trước được kết quả 33

ư kết quả DVPL công 33

34

L 34

34

2.1.3.3 Theo nội dung DVPL 34

34

2.2.1 Khái niệm hợp đồng dịch vụ pháp lý 34

2.2.2 Đặc điểm của hợp đồng dịch vụ pháp lý 37

2.2.2.1 Bên cung ứng DVPL phải là các tổ chức hành nghề có đủ các điều kiện theo quy định của pháp luật 37

2.2.2.2 Phương thức ký kết và hình thức tồn tại đặc biệt của HĐDVPL 38

2.2.2.3 Hợp đồng dịch vụ pháp lý có tính đối nhân và tính rủi ro cao 38

2.2.2.4 Quá trình giao kết và thực hiện hầu hết các HĐDVPL bị phụ thuộc vào

bên thứ ba 44

2.2.3 Phân loại hợp đồng dịch vụ pháp lý 44

2.2.3.1 Căn cứ vào loại hình tổ chức hành nghề cung cấp DVPL 44

2.2.3.2 Căn cứ vào nội dung của HĐDVPL 45

2.2.3.3 Căn cứ vào loại chuyên gia thực hiện HĐDVPL 45

KẾT LUẬN CHƯƠNG 2 46

CHƯƠNG 3: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT HỢP ĐỒNG DỊCH VỤ PHÁP LÝ 47

Ở VIỆT NAM 47

3.1 QUY ĐỊNH VỀ CHỦ THỂ HỢP ĐỒNG DỊCH VỤ PHÁP LÝ 47

3.1.1 Quy định về chủ thể cung cấp dịch vụ pháp lý 47

3.1.1.1 Điều kiện để hành nghề cung cấp dịch vụ pháp lý 47

3.1.1.2 Hình thức tổ chức hành nghề cung ứng DVPL 50

3.1.2 Quy định về chủ thể sử dụng dịch vụ pháp lý 58

3.1.3 Những hạn chế của pháp luật hiện hành về chủ thể hợp đồng dịch vụ pháp lý 60

VI

3.1.3.1 Quy định về vấn đề đăng ký, cấp phép đối với các tổ chức hành nghề cung ứng

DVPL chưa hợp lý, thiếu thống nhất 60

3.1.3.2 Quy định về điều kiện hành nghề cung ứng DVPL còn thể hiện sự chồng chéo, mâu thuẫn và bất bình đẳng 62

66

3.2.1 Đối tượng của hợp đồng dịch vụ pháp lý và đơn vị tính 66

3.2.1.1 Đối tượng hợp đồng dịch vụ pháp lý 66

3.2.1.2 Điều kiện DVPL là đối tượng HĐDVPL 70

3.2.1.3 Đơn v ượng hợp đồng dịch vụ pháp lý 74

3.2.2 Quyền lợi và nghĩa vụ của chủ thể hợp đồng dịch vụ pháp lý 75

3.2.2.1 Nghĩa vụ của bên cung ứng DVPL 76

3.2.2.2 Nghĩa vụ của bên sử dụng dịch vụ pháp lý 79

3.2.3 Chất lượng dịch vụ pháp lý 80

3.2.4 Thù lao dịch vụ pháp lý 83

3.2.4.1 Phương thức tính phí và mức phí dịch vụ pháp lý 83

86

3.2.5 Trách nhiệm do vi phạm HĐDVPL 86

3.3 THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG DỊCH VỤ PHÁP LÝ 89

3.3.1 Nguyên tắc thực hiện hợp đồng dịch vụ pháp lý 89

3.3.1.1 Nguyên tắc thực hiện đúng hợp đồng 90

3.3.1.2 Nguyên tắc thực hiện hợp đồng một cách trung thực, theo tinh thần hợp tác và có lợi nhất cho các bên, bảo đảm tin cậy lẫn nhau 90

3.3.1.3 Nguyên tắc thực hiện hợp đồng không được xâm phạm đến lợi ích của Nhà nước, lợi ích công cộng, quyền và lợi ích của người khác 91

3.3.2 Phương th c th 92

92

3.3.2.2 Phương th 93

3.3.2.3 Phương thức giao nhận 97

3.4 QUY ĐỊNH VỀ ĐIỀU KIỆN CÓ HIỆU LỰC CỦA HỢP ĐỒNG DỊCH VỤ PHÁP LÝ 98

VII

3.4.1 Bên cung cấp DVPL phải có năng lực chủ thể để thực hiện nghĩa vụ theo

HĐDVPL 98

3.4.2 Đại diện ký kết HĐDVPL phải có thẩm quyền 98

3.4.2.1 Người đại diện ký kết hợp đồng của bên cung ng DVPL 98

3.4.2.2 Người đại diện ký kết hợp đồng của bên sử dụng DVPL 99

3.4.3 Đảm bảo nguyên tắc giao kết hợp đồng 104

3.4.4 Mục đích và nội dung hợp đồng không vi phạm điều cấm của pháp luật, không trái đạo đức xã hội 105

3.4.5 Hình thức hợp đồng phù hợp với quy định của pháp luật 106

ƯƠNG 3 108

CHƯƠNG 4: QUAN ĐIỂM VÀ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT HỢP ĐỒNG DỊCH VỤ PHÁP LÝ Ở VIỆT NAM 110

4.1 NHỮNG CĂN CỨ CHO VIỆC HÌNH THÀNH QUAN ĐIỂM VÀ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT HỢP ĐỒNG DỊCH VỤ PHÁP LÝ 110

4.1.1 Căn cứ vào thực tiễn hoạt động dịch vụ pháp lý ở Việt Nam 110

4.1.1.1 Dịch vụ pháp lý ở Việt Nam hình thành và phát triển trên cơ 110

4.1.1.2 Dịch vụ pháp lý ở Việt Nam ra đ và có sự phát triển mất cân đối giữa các loại hình DVPL 110

4.1.2 Căn cứ vào thực trạng của hệ thống pháp luật điều chỉnh hợp đồng dịch vụ pháp lý ở Việt Nam 114

4.1.3 Căn cứ vào cam kết của Việt Nam trong các Điều ước quốc tế và nhu cầu hội nhập kinh tế quốc tế của Việt Nam 116

4.2 QUAN ĐIỂM HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT HỢP ĐỒNG DỊCH VỤ PHÁP LÝ Ở VIỆT NAM 118

4.2.1 Hoàn thiện pháp luật HĐDVPL phải dựa trên quan điểm hoàn thiện hệ thống pháp luật nói chung, pháp luật DVPL nói riêng 118

4.2.2 Phải xác định HĐDVPL là hợp đồng có tính thương mại 119

4.2.3 Hoàn thiện pháp luật HĐDVPL phải hài hoà với pháp luật quốc tế 120

4.3 MỘT SỐ GIẢI PHÁP CHỦ YẾU NHẰM HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT HỢP ĐỒNG DỊCH VỤ PHÁP LÝ Ở VIỆT NAM 121

VIII

4.3.1 Hoàn thiện các quy định pháp luật về dịch vụ pháp lý tiến tới xây dựng Luật Dịch

vụ pháp lý 121

4.3.1.1 Hoàn thiện các quy định về khái niệm dịch vụ pháp lý 121

123

123

ch c cung ng DVPL 125

ƣ 125

ng viên 126

4.3.1.7 Ban hành Luật Dịch vụ pháp lý 127

4.3.2 Hoàn thiện các quy định pháp luật về hợp đồng dịch vụ pháp lý 128

4.3.2.1 Hoàn thiện các quy định về chủ thể hợp đồng dịch vụ pháp lý 128

4.3.2.2 Hoàn thiện các quy định về nội dung hợp đồng dịch vụ pháp lý 133

ƢƠNG 4 144

145

IX

DANH MỤC CHỮ VIẾT TẮT

Hiệp định chung về thương mại dịch vụ

Hiệp định chung về thương mại hàng hóa và thuế quan

VIETNAM BAR FEDRATION (VBF)

Tổ chức thương mại Thế giới

1

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Trong bối cảnh kinh tế thị trường và hội nhập kinh tế quốc tế, các tổ chức và cá nhân ngày càng có nhu cầu sử dụng DVPL Các tổ chức và cá nhân cần sự trợ giúp pháp lý một cách thường xuyên nhằm đảm bảo sự an toàn về mặt pháp lý cho các giao dịch của mình

Quá trình toàn cầu hóa kinh tế đã thúc đẩy mạnh mẽ sự phát triển của DVPL cho các tổ chức và cá nhân ở tầm quốc tế Các chủ thể tham gia nhiều giao dịch liên quan đến nhiều lĩnh vực được điều chỉnh bởi pháp luật trong nước và pháp luật quốc tế Hình thức pháp lý của các giao dịch đó là hợp đồng Để các giao dịch của các chủ thể diễn ra an toàn và hiệu quả thì cần phải có sự trợ giúp pháp lý từ phía các nhà cung cấp DVPL Việc trợ giúp pháp lý của nhà cung cấp DVPL đối với bên

sử dụng DVPL được thể hiện dưới hình thức HĐDVPL Để bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của các chủ thể HĐDVPL, đặc biệt là của bên sử dụng DVPL và phòng ngừa tranh chấp xảy ra, đòi hỏi pháp luật về HĐDVPL phải không ngừng hoàn thiện Đồng thời hệ thống pháp luật quốc gia về HĐDVPL phải phù hợp với các Điều ước quốc tế mà Việt Nam đã ký kết

Ở Việt Nam, DVPL mới khởi động và phát triển từ những năm 90 của thế kỷ

20 trở lại đây So với bề dầy truyền thống nghề luật ở các nước phát triển như Hoa

Kỳ, Anh, Pháp…thì kinh nghiệm hành nghề của giới luật gia Việt Nam là quá ít ỏi

và chưa bài bản Các tổ chức, cá nhân cũng chưa có thói quen sử dụng DVPL cho các hoạt động của mình Tình trạng quan liêu, hách dịch, cửa quyền của một bộ phận cán bộ, công chức nhà nước

“Chất thương mại” của hoạt động cung cấp DVPL, cũng như sự điều chỉnh của pháp luật đối với hoạt động dịch vụ này còn nhiều hạn chế, bất cập

Pháp luật điều chỉnh HĐDVPL ở Việt Nam hiện nay còn chưa hoàn chỉnh và được quy định ở rất nhiều văn bản pháp luật khác nhau, như: Bộ luật Dân sự năm 2005; Luật Thương mại năm 2005; Các đạo luật chuyên ngành và một số văn bản dưới luật, bước đầu đặt cơ sở pháp lý cho hoạt động DVPL của các nhà cung cấp DVPL ký kết HĐDVPL với các tổ chức, cá nhân có nhu cầu sử dụng DVPL

Để đảm bảo tính thống nhất, tính minh bạch, tạo ra cơ sở pháp lý vững chắc cho việc ký kết và thực hiện HĐDVPL, góp phần nâng cao hiệu quả hoạt động QLNN cũng như hoạt động giải quyết tranh chấp HĐDVPL thì pháp luật về HĐDVPL cần phải được sửa đổi, bổ sung và hoàn thiện

“Hợp đồng dịch

vụ pháp lý ở Việt Nam” làm đề tài

Hoàn thành đề tài này

2 Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu của luận án

Mục đích nghiên cứu của luận án là làm sáng tỏ cơ sở lý luận và thực tiễn của pháp luật điều chỉnh HĐDVPL, trên cơ sở đó xác định các quan điểm, đề xuất một số giải pháp hoàn thiện pháp luật HĐDVPL ở Việt nam trong thời gian tới

Với mục đích như trên, các nhiệm vụ mà luận án phải giải quyết là:

- Nghiên cứu, làm rõ những vấn đề lý luận về DVPL, từ đó phân tích, làm rõ những vấn đề lý luận về HĐDVPL và pháp luật điều chỉnh HĐDVPL;

- Phân tích nội dung cơ bản của pháp luật về HĐDVPL; đánh giá những ưu điểm và nhược điểm của pháp luật Việt Nam hiện hành về HĐDVPL

- Xây dựng quan điểm và giải pháp hoàn thiện pháp luật HĐDVPL ở Việt Nam

3 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu của luận án

Đối tượng nghiên cứu của luận án:

là: Các quan điểm, tư tưởng luật học về DVPL

3

của Việt Nam trong các Điều ước quốc tế về DVPL; Pháp luật nước ngoài và pháp luật quốc tế về HĐDVPL; Thực tiễn xây dựng, áp dụng pháp luật HĐDVPL ở Việt Nam

Phạm vi nghiên cứu của luận án:

Mặc dù tên luận án là HĐDVPL, song tác giả giới hạn phạm vi nghiên cứu DVPL mang tính thương mại và theo đó HĐDVPL được nghiên cứu cũng giới hạn trong phạm vi HĐDVPL được giao kết giữa bên cung ứng DVPL là những tổ chức hành nghề chuyên nghiệp có đủ các điều kiện theo quy định của pháp luật để cung ứng DVPL cho khách hàng, có thu thù lao và các tổ chức hành nghề đó hoạt động theo nguyên tắc cạnh tranh Nói cách khác "dịch vụ pháp lý" là đối tượng của hợp đồng cũng có tính hàng hóa (mua, bán)

nghiên cứu pháp luật điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh trong hoạt động cung ứng DVPL thông qua hình thức pháp lý là HĐDVPL mà bên cung ứng DVPL là tổ chức hành nghề cung ứng DVPL, có giấy phép hoạt động DVPL và mục đích cung ứng DVPL là để thu thù lao Luận án không nghiên cứu HĐDVPL không có tính thương mại, nghĩa là không nghiên cứu pháp luật điều chỉnh quan hệ xã hội phát sinh trong hoạt động cung ứng DVPL thông qua HĐDVPL mà bên cung ứng là các cơ quan, tổ chức nhà nước cho các đối tượng được thụ hưởng DVPL, nhằm thực hiện nhiệm vụ quản lý nhà nước hoặc mục tiêu xã hội khác

Pháp luật điều chỉnh HĐDVPL là vấn đề còn tương đối mới ở Việt Nam và có nội dung phức tạp Luận án tập trung nghiên cứu những nội dung cơ bản trong pháp luật điều chỉnh HĐDVPL, đặc biệt là những nội dung đặc thù hoặc có nhiều điểm bất cập, đang gây cản trở, làm giảm hiệu quả của hoạt động DVPL ở Việt Nam

Pháp luật điều chỉnh HĐDVPL hiện nằm rải rác ở các văn bản pháp luật khác nhau, điều chỉnh các quan hệ cụ thể phát sinh trong quá trình các bên tham gia quan hệ HĐDVPL Vì vậy, việc nghiên cứu pháp luật HĐDVPL được thực hiện dưới nhiều cách tiếp cận khác nhau Luận án lựa chọn cách tiếp cận để nghiên cứu pháp luật HĐDVPL dựa trên các nội dung cơ bản Bao gồm:

i) Các quy định về chủ thể HĐDVPL

ii) Các quy định về nội dung HĐDVPL

iii) Các quy định về thực hiện HĐDVPL

4 Những kết quả nghiên cứu và những điểm mới của luận án

Luận án đạt được những kết quả sau:

Thứ nhất, Tổng hợp, bổ sung nhận thức và làm rõ thêm một số vấn đề lý luận

về DVPL, như: khái niệm DVPL, phạm vi DVPL, tính thương mại của DVPL, phân loại DVPL; Xây dựng được hệ thống lý luận khoa học về pháp luật HĐDVPL ở Việt Nam

Thứ hai, Làm rõ được thực trạng pháp luật HĐDVPL ở Việt Nam thông qua

các vấn đề, gồm: chủ thể HĐDVPL; nội dung của HĐDVPL; thực hiện HĐDVPL; điều kiện có hiệu lực của HĐDVPL và trách nhiệm do vi phạm HĐDVPL

Thứ ba, Đánh giá được thực trạng pháp luật HĐDVPL ở Việt Nam, chỉ ra được

những hạn chế, bất cập của pháp luật HĐDVPL hiện hành đã và đang ảnh hưởng tiêu cực đến hiệu quả thực hiện hoạt động cung ứng DVPL, quyền tự do, bình đẳng trong kinh doanh của các chủ thể cung ứng DVPL trong điều kiện nền kinh tế thị trường Việt Nam;

Thứ tư, Xác định các yêu cầu, đề xuất quan điểm khoa học cho việc hoàn thiện

pháp luật HĐDVPL, đảm bảo cho các tổ chức hành nghề cung ứng DVPL tiến hành hoạt động DVPL có hiệu quả, tự do và bình đẳng;

Thứ năm, Đề xuất sửa đổi, bổ sung một số quy định về HĐDVPL trong các luật

chuyên ngành về DVPL và các văn bản pháp luật liên quan Cụ thể là: i) Kiến nghị hoàn thiện các quy định pháp luật về DVPL tiến tới xây dựng Luật DVPL, đặc biệt là hoàn thiện khái niệm DVPL; Kiến nghị hoàn thiện các quy định về HĐDVPL, về các vấn đề: khái niệm HĐDVPL; chủ thể HĐDVPL (bên cung cấp DVPL); nội dung HĐDVP, đặc biệt là các vấn đề chất lượng DVPL, thù lao cho từng loại hình DVPL, nghĩa vụ cung cấp thông tin của bên cung ứng DVPL; về thực hiện HĐDVPL, đặc biệt

là thực hiện những HĐDVPL bị phụ thuộc vào bên thứ ba, những HĐDVPL mà bên sử dụng DVPL vì bị ràng buộc bởi những bất cập của pháp luật nên gặp khó khăn trong

5

việc tham gia ký kết và/hoặc thực hiện; Kiến nghị hoàn thiện các quy định về điều kiện

có hiệu lực của HĐDVPL; Kiến nghị hoàn thiện căn cứ và cách thức áp dụng các biện pháp chế tài do vi phạm HĐDVPL

Những điểm mới của luận án

Luận án có những điểm mới đóng góp cho sự phát triển của khoa học pháp lý chuyên ngành, bao gồm:

Thứ nhất, Xây dựng được khái niệm dịch vụ pháp lý và chỉ ra được tính thương

mại của DVPL; chỉ ra được các đặc điểm và xác lập được các tiêu chí để phân biệt DVPL mang tính thương mại và DVPL không mang tính thương mại đồng thời xác lập được các tiêu chí để phân loại DVPL mang tính thương mại;

Thứ hai, Xây dựng được hệ thống lý luận khoa học về pháp luật HĐDVPL ở

Việt Nam Đặc biệt là đã xây dựng được khái niệm HĐDVPL, chỉ ra được những đặc điểm của HĐDVPL; làm rõ nội dung pháp luật điều chỉnh HĐDVPL về những vấn đề: chủ thể HĐDVPL; điều kiện hành nghề cung ứng DVPL; nội dung HĐDVPL; thực hiện HĐDVPL; điều kiện có hiệu lực của HĐDVPL và trách nhiệm

do vi phạm HĐDVPL;

Thứ ba, Phân tích, đánh giá một cách có hệ thống những hạn chế, bất cập của

pháp luật HĐDVPL ở Việt Nam Quá trình nghiên cứu, luận án đã phát hiện ra vấn

đề quan trọng là pháp luật về HĐDVPL ở Việt Nam chưa quan tâm xử lý đầy đủ, đúng đắn giữa pháp luật HĐDVPL và pháp luật có liên quan đặc biệt là chưa thể hiện được một cách đầy đủ cam kết mở cửa thị trường TMDVPL quốc tế, nhiều quan hệ xã hội phát sinh trong lĩnh vực cung ứng DVPL chưa được điều chỉnh đến;

Thứ tư, Luận án đã xác định các căn cứ cho việc hình thành các quan điểm và

giải pháp hoàn thiện pháp luật HĐDVPL ở Việt Nam; bước đầu xây dựng hệ quan điểm khoa học cũng như đưa ra

, làm cho việc hoàn thiện pháp luật HĐDVPL của Việt Nam phù hợp với pháp luật

và tập quán thương mại quốc tế đáp ứng yêu cầu HNKTQT của Việt Nam

5 Ý nghĩa khoa học và thực tiễn của luận án

4 chương:

Chương 1

Chương 2 Những vấn đề lý luận về hợp đồng dịch vụ pháp lý ở Việt Nam

Chương 3 Thực trạng pháp luật hợp đồng dịch vụ pháp lý ở Việt Nam

pháp lý ở Việt Nam

7

CHƯƠNG 1

1.1.1 Tình hình nghiên cứu trên thế giới

Dịch vụ pháp lý đã xuất hiện rất sớm trên thế giới, với các thể chế Luật sư, Chưởng khế (Công chứng viên) và Thừa phát lại Điển hình như thể chế công chứng

đã xuất hiện từ thế kỷ X, thứ XI ở các nước thuộc Châu âu, đặc biệt là Pháp cũng như các nước Mỹ - Anh và sau đó tiếp tục phát triển tại Châu Phi và trên toàn thế giới Do đó, cũng đã có rất nhiều đề tài, công trình nghiên cứu về hợp đồng, HĐDVTM và DVPL, nhưng chưa có công trình nào nghiên cứu về HĐDVPL Trong số những nghiên cứu có liên quan đến HĐDVPL chủ yếu là các công trình nghiên cứu của thời kỳ hiện đại, như:

- Contract Law (Luật hợp đồng), Eric Talley, University of Southern California Law School (Fall 1999)

- Contracts (Hợp đồng), Amy Bushaw, Lewis & Clark College, Northwestern School of Law (Fall, 2001)

-), Eighth Edition – Prentice Hall Tr 109

-), OECD Documents, 1995

), Kluwer Law Intenational and International Bar Association (

), London, 1997

- Cuốn sách “Bộ nguyên tắc của UNIDROIT về hợp đồng thương mại quốc

tế 2004” do Nxb Từ điển Bách khoa xuất bản năm 2010 Phiên bản 2004 (ra đời năm 1994) nhằm tạo nên sự phù hợp với thực tiễn phát triển của hợp đồng điện tử

và với mục đích chính là giải quyết các vấn đề mới và quan trọng đối với cộng đồng pháp lý và kinh tế quốc tế

- Cuốn sách “Quản lý hợp đồng trong kinh doanh” do Nxb Lao động - Xã hội xuất bản năm 2008 - Cuốn sách này được tham khảo từ cuốn sách tiếng Trung

8

mang tên “Làm thế nào để quản lý hợp đồng” do tác giả Phong Bảo Thanh biên soạn, Nxb Đại học Bắc Kinh - đã được hiệu chỉnh, biên soạn theo các quy định của pháp luật Việt Nam Nội dung cuốn sách đã phân tích các kỹ năng cơ bản về soạn thảo và thực hiện các loại hợp đồng, kỹ năng phòng tránh những sơ hở nhằm bảo vệ tốt nhất quyền lợi của chủ thể hợp đồng

- Cuốn sách “ Hướng dẫn soạn thảo và ký kết 30 loại hợp đồng kinh tế” của

Vụ Hợp đồng kinh tế, Cục quản lý hành chính công thương nhà nước Trung Quốc biên soạn, Nxb Chính trị Quốc gia xuất bản năm 1995 Nội dung cuốn sách đã giới thiệu, hướng dẫn cụ thể, tỉ mỉ cách soạn thảo các điều khoản cơ bản của từng loại hợp đồng nhằm giúp các doanh nghiệp nâng cao chất lượng và hiệu quả trong ký kết tránh sơ hở trong kinh doanh

1.1.2 Tình hình nghiên cứu ở Việt Nam

Ở Việt Nam, ngay sau khi Cách mạng tháng Tám năm 1945 thành công, DVPL đã được ghi nhận, cho phép thành lập và hoạt động (tuy chỉ đối với hoạt động của luật sư) và chỉ được xác lập trở lại và phát triển khá mạnh mẽ từ hơn hai thập kỷ qua Trong khoảng thời gian đó, đã có một số nghiên cứu về DVPL ở các khía cạnh khác nhau với phạm vi nghiên cứu khác nhau, như giáo trình, sách chuyên khảo, chuyên đề, nhưng chủ yếu tồn tại dưới hình thức những bài viết đăng trên tạp chí, đăng trên kỷ yếu hội thảo và đề tài nghiên cứu của một số cá nhân, tổ chức về DVPL Hiện nay, chưa có công trình nào nghiên cứu một cách hệ thống về HĐDVPL Có thể sắp xếp nhóm các công trình nghiên cứu có liên quan đến HĐDVPL đã được thực hiện ở Việt Nam trong thời gian qua như sau:

1.1.2.1 Những công trình nghiên cứu về hợp đồng và pháp luật hợp đồng

- Nghiên cứu về khái niệm hợp đồng, có các nghiên cứu như: Giáo trình

“Luật Thương mại” của tập thể tác giả do TS Bùi Ngọc Cường chủ biên, Nxb Giáo

dục xuất bản năm 2008 Xác định bản chất của hợp đồng là sự thỏa thuận và hợp đồng trong thương mại là một loại hợp đồng dân sự có những đặc điểm riêng, quan

hệ với hợp đồng dân sự theo nguyên lý cái chung với cái riêng; Giáo trình “Pháp

luật kinh tế” của Trường Đại học Kinh tế Quốc dân, Nxb Đại học Kinh tế Quốc dân

xuất bản năm 2008 Quan niệm hợp đồng theo nghĩa rộng là sự thỏa thuận và hợp đồng trong hoạt động thương mại là sự thỏa thuận giữa các thương nhân để thực hiện các hoạt động thương mại Hợp đồng trong hoạt động thương mại nhưng chủ thể không phải là các thương nhân thì được coi là hợp đồng dân sự theo nghĩa hẹp Giáo trình này chưa xác định những hợp đồng trong hoạt động thương mại giữa

ra bản chất của hợp đồng là sự thỏa thuận và mục đích là tạo hệ quả pháp lý; Đặc

biệt, bài viết “Điều chỉnh thông tin bất cân xứng và quản lý rủi ro trong pháp luật

hợp đồng Việt Nam” của TS Phạm Duy Nghĩa đăng trên tạp chí Nghiên cứu Lập

pháp số 5 năm 2003, đã đưa ra quan niệm mới về hợp đồng, theo đó hợp đồng từ

chỗ là sự thống nhất ý chí vào thời điểm giao kết, nay “hợp đồng ngày càng mang

tính chất của một quá trình có điều tiết”;…Các nghiên cứu nêu trên đều thống nhất

với nhau trong việc xác định hợp đồng nói chung là sự thỏa thuận Đây là những nghiên cứu nền tảng để tác giả luận án tiếp cận, kế thừa nghiên cứu khái niệm HĐDVPL

- Nghiên cứu về pháp luật điều chỉnh hợp đồng, có các nghiên cứu như: Luận

án tiến sĩ luật học năm 2002 của tác giả Nguyễn Viết Tý về “Phương hướng hoàn

thiện pháp luật kinh tế trong điều kiện có bộ luật dân sự”, đã giải quyết được mối

quan hệ giữa luật kinh tế và luật dân sự sau khi có BLDS 2005; Nghiên cứu của TS Phan Chí Hiếu, đã xác định phạm vi áp dụng của chế định hợp đồng; nguyên tắc áp dụng phối hợp BLDS với các văn bản pháp luật chuyên ngành khác có liên quan

đến hợp đồng [25]; Giáo trình “Pháp luật kinh tế” của Trường Đại học Kinh tế

Quốc dân năm 2008, xác định mối quan hệ giữa BLDS với các luật riêng (LTM và các luật chuyên ngành) và nguyên tắc áp dụng trong việc điều chỉnh quan hệ hợp đồng;…Nghiên cứu về mối quan hệ và nguyên tắc áp dụng pháp luật nêu trên cho phép tác giả luận án kế thừa, phát triển trong việc nghiên cứu pháp luật điều chỉnh HĐDVPL

- Nghiên cứu về điều kiện có hiệu lực của hợp đồng, có các nghiên cứu như:

Luận án tiến sĩ luật học năm 2002 của tác giả Lê Thị Bích Thọ về “Hợp đồng kinh

tế vô hiệu và hậu quả pháp lý của hợp đồng kinh tế vô hiệu” đã phân tích, đánh các

điều kiện làm cho HĐKT bị vô hiệu và hậu quả pháp lý của các hợp đồng kinh tế vô

hiệu; Bài viết “Ảnh hưởng của điều kiện hình thức hợp đồng đến hiệu lực hợp

đồng” của tác giả Phạm Hoàng Giang đăng trên tạp chí Nhà nước và Pháp luật số 3

năm 2007 Nêu quan điểm về hình thức hợp đồng, phân tích và rút ra đặc điểm chung của hình thức hợp đồng của một số quốc gia là đều thể hiện nguyên tắc tự do hình thức hợp đồng tuy vẫn quy định các trường hợp ngoại lệ về hình thức hợp

10

đồng Nêu quan điểm về vấn đề điều kiện hình thức hợp đồng còn bao gồm cả điều kiện về thủ tục giao kết, chỉ ra điểm giống nhau của pháp luật hợp đồng nước ta và pháp luật hợp đồng các nước là đều thừa nhận nguyên tắc tự do hình thức hợp đồng, nhưng có điểm khác cơ bản khi xây dựng các quy định về hình thức hợp đồng là, các nước xây dựng theo phương pháp tiếp cận “chọn – bỏ”, còn Việt Nam xây dựng theo phương pháp tiếp cận “chọn – cho”, chỉ ra những hạn chế trong việc thừa nhận nguyên tắc tự do hợp đồng của pháp luật Việt Nam;…Các nghiên cứu này khuyến nghị Việt Nam nên thừa nhận nguyên tắc tự do hợp đồng của một số nước phát triển, mà chưa kiến nghị quy định chính thức về điều kiện hình thức hợp đồng

- Nghiên cứu về giao kết hợp đồng, có các nghiên cứu như: Luận án tiến sĩ

luật học năm 2010 của tác giả Nguyễn Văn Thoan về “Ký kết và thực hiện hợp

đồng điện tử trong điều kiện Việt Nam hội nhập kinh tế quốc tế” Nghiên cứu quy

trình, thực trạng ký kết và thực hiện hợp đồng điện tử từ ba góc độ là kỹ thuật, thương mại và pháp lý ở Việt Nam; những thuận lợi và khó khăn khi ký kết và thực hiện HĐĐT; Luận án tiến sĩ luật học năm 2001 của tác giả Bùi Ngọc Cường về

“Xây dựng và hoàn thiện pháp luật kinh tế nhằm đảm bảo quyền tự do kinh doanh ở nước ta”, đã chỉ rõ bản chất và những nội dung cơ bản của quyền tự do kinh doanh,

trong đó có quyền tự do hợp đồng; Nghiên cứu của tác giả Phạm Hoàng Giang, đã xác định bản chất của hợp đồng là sự thỏa thuận (thống nhất ý chí tự chủ) của các bên và xác định hai nội dung cơ bản của tự do giao kết hợp đồng, đưa ra nguyên tắc công bằng trong giao kết hợp đồng và sự cần thiết của sự can thiệp vào quan hệ hợp đồng nhằm mục đích bảo đảm quyền tự do hợp đồng của bên yếu hơn [16];…

- Nghiên cứu về thực hiện hợp đồng và quản lý nhà nước về hợp đồng, gồm: Nghiên cứu của TS Phạm Duy Nghĩa về sự cần thiết phải có sự can thiệp của nhà nước trong việc xử lý thông tin bất cân xứng giữa các chủ thể hợp đồng, đặc biệt là vấn đề nghĩa vụ tiết lộ thông tin của bên có thông tin và quản lý rủi ro Đề xuất các biện pháp quản lý rủi ro hợp đồng gồm nghĩa vụ trung thành, nghĩa vụ cẩn trọng và

nghĩa vụ tiết lộ thông tin [42]; Bài viết “Điều kiện thương mại chung và nguyên tắc

tự do khế ước” của PGS.TS Nguyễn Như Phát đăng trên tạp chí Nhà nước và Pháp

luật số 6 năm 2003 Đã chỉ ra một vấn đề pháp lý có tính chất nền tảng, chi phối đến toàn bộ việc ký kết và thực hiện hợp đồng đó là “tinh thần tự do khế ước” của hợp đồng Chỉ rõ nguồn gốc, chức năng, quan niệm và ý nghĩa của các điều kiện thương mại chung; khẳng định sự cần thiết bảo vệ khách hàng trước những điều kiện

11

thương mại chung “trái pháp luật” bằng công quyền và pháp luật, theo đó nhất thiết phải có sự điều chỉnh pháp luật riêng rẽ

- Nghiên cứu về hoàn thiện pháp luật hợp đồng, có các nghiên cứu như: Luận

án tiến sĩ của tác giả Bùi Ngọc Cường, đã nêu ra giải pháp nhằm hoàn thiện quyền

tự do hợp đồng [10]; Bài viết của PGS.TS Trần Ngọc Dũng năm 2002 về “Hệ

thống pháp luật kinh tế trong nền kinh tế thị trường – Thực trạng và phương hướng hoàn thiện” đăng trên tạp chí Luật học số 4, đã đưa ra những phương hướng hoàn

thiện đồng bộ hệ thống pháp luật kinh tế trong đó có hoàn thiện pháp luật hợp đồng;

Bài viết của PGS.TS Lê Hồng Hạnh năm 2003 về “Bàn thêm về hoàn thiện pháp

luật kinh tế ở Việt Nam hiện nay” đăng trên tạp chí Luật học số 3; Luận án tiến sĩ

Luật học năm 1996 của tác giả Nguyễn Am Hiểu về “Hoàn thiện Luật Kinh tế ở

Việt Nam trong nền kinh tế thị trường định hướng XHCN”; Cuốn sách “Thống nhất luật hợp đồng ở Việt Nam” của tác giả Đinh Thị Mai Phương, Nxb Tư pháp xuất

bản năm 2005 Đưa ra một số giải pháp nhằm thống nhất và đồng bộ hóa các quy

định pháp luật Việt Nam về hợp đồng; Bài viết “Hoàn thiện chế định hợp đồng”

của TS Phan Chí Hiếu đăng trên tạp chí Nghiên cứu Lập pháp số 4 năm 2005, đề xuất những sửa đổi, bổ sung đối với một số quy định liên quan đến việc giao kết hợp đồng như hình thức hợp đồng, đơn phương chấm dứt thực hiện hợp đồng và phương hướng hoàn thiện các quy định liên quan đến hợp đồng trong các văn bản pháp luật chuyên ngành; Luận án phó tiến sĩ khoa học luật học năm 1996 của tác giả

Phạm Hữu Nghị về “Chế độ hợp đồng trong nền kinh tế thị trường ở Việt Nam

trong giai đoạn hiện nay”, đã làm sáng tỏ bản chất của hợp đồng kinh tế trong điều

kiện kinh tế thị trường, luận giải những cơ sở lý luận và thực tiễn của việc xây dựng, đổi mới và hoàn thiện chế độ hợp đồng kinh tế ở Việt Nam; Nghiên cứu của

tác giả Sỹ Hồng Nam năm 2012 về “Một số bất cập về giao dịch dân sự trong

BLDS 2005 và thực tiễn áp dụng khi giải quyết tranh chấp tại tòa án”, đã đề xuất

sửa đổi, bổ sung về các vấn đề hình thức giao dịch dân sự, thời hiệu khởi kiện yêu cầu tuyên bố giao dịch dân sự vô hiệu về hình thức và bảo vệ quyền của người thứ

ba ngay tình trong giao dịch dân sự vô hiệu [40]; Nghiên cứu của tác giả Phạm Hoàng Giang, đưa ra giải pháp để hoàn thiện pháp luật hợp đồng ở Việt Nam nhằm bảo vệ bên ở vị trí yếu hơn [16];…Tuy cách tiếp cận và mục đích khác nhau nhưng các công trình nghiên cứu này đều có chung quan điểm về việc hoàn thiện pháp luật kinh doanh, thương mại trong đó có hoàn thiện pháp luật về hợp đồng phải được tiến hành đồng bộ với các bộ phận pháp luật khác như pháp luật về doanh nghiệp,

Luận án dầy đủ ở file: Luận án Full