Nguyên tắc giải quyết việc nuôi con nuôi theo luật nuôi con nuôi

Từ sự phân tích trên đây, có thể hiểu khái niệm nguyên tắc giải quyết việc nuôi con nuôi như sau: “Nguyên tắc giải quyết việc nuôi con nuôi là những quan điểm chỉ đạo, thể chế hóa đường

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

NGUYỄN THỊ PHƯƠNG THU

NGUYÊN TẮC GIẢI QUYẾT VIỆC NUÔI CON NUÔI

THEO LUẬT NUÔI CON NUÔI

Chuyên ngành: Luật Dân sự và tố tụng dân sự

Mã số: 60 38 01 03

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Người hướng dẫn khoa học: TS Nguyễn Phương Lan

HÀ NỘI - 2014

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan đây là công trình nghiên cứu của riêng tôi Các số liệu, ví dụ trong luận văn là trung thực Những kết luận khoa học của luận văn chưa từng được ai công bố trong bất kỳ công trình nào khác

Tác giả luận văn

Nguyễn Thị Phương Thu

Công ước Lahay năm 1993 Công ước Lahay năm 1993 về bảo vệ trẻ em và

hợp tác trong lĩnh vực con nuôi quốc tế

ICCPR Công ước về các quyền dân sự, chính trị năm

án dân sự, phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã

hướng dẫn thực hiện một số quy định về nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài

năm 1948

DANH MỤC CÁC TỪ VIẾT TẮT

MỞ ĐẦU 1

CHƯƠNG 1 MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ NGUYÊN TẮC GIẢI QUYẾT VIỆC NUÔI CON NUÔI 5

1.1 Khái niệm nuôi con nuôi và nguyên tắc giải quyết việc nuôi con nuôi 5

1.1.1 Khái niệm nuôi con nuôi 5

1.1.2 Khái niệm nguyên tắc giải quyết việc nuôi con nuôi 7

1.2 Cơ sở quy định các nguyên tắc giải quyết việc nuôi con nuôi 9

1.2.1 Cơ sở lý luận 9

1.2.2 Cơ sở thực tiễn 10

1.3 Quá trình hình thành các nguyên tắc giải quyết việc nuôi con nuôi 11 1.4 Ý nghĩa của các nguyên tắc giải quyết việc nuôi con nuôi 14

CHƯƠNG 2 NỘI DUNG CÁC NGUYÊN TẮC GIẢI QUYẾT VIỆC NUÔI CON NUÔI THEO LUẬT NUÔI CON NUÔI 17

2.1 Khi giải quyết việc nuôi con nuôi, cần tôn trọng quyền của trẻ em được sống trong môi trường gia đình gốc 17

2.2.Việc nuôi con nuôi phải bảo đảm quyền và lợi ích hợp pháp của người được nhận làm con nuôi và người nhận con nuôi, tự nguyện, bình đẳng, không phân biệt nam nữ, không trái pháp luật và đạo đức xã hội 20

2.2.1 Việc nuôi con nuôi phải bảo đảm quyền và lợi ích hợp pháp của người được nhận làm con nuôi và người nhận con nuôi 20

2.2.2 Việc nuôi con nuôi phải được thực hiện tự nguyện, bình đẳng, không phân biệt nam nữ 27

2.2.3 Việc nuôi con nuôi không trái pháp luật và đạo đức xã hội 34

2.3 Chỉ cho trẻ em làm con nuôi người nước ngoài khi không thể tìm được gia đình thay thế ở trong nước 35

ĐẢM BẢO HIỆU QUẢ CỦA CÁC NGUYÊN TẮC NÀY TRONG

THỰC TẾ 46

3.1 Thực tiễn áp dụng các nguyên tắc giải quyết việc nuôi con nuôi 46

3.1.1 Những kết quả đạt được 46

3.1.2 Những tồn tại, hạn chế 50

3.1.3 Nguyên nhân của những tồn tại, hạn chế 62

3.2 Một số kiến nghị nhằm bảo đảm thực hiện các nguyên tắc giải quyết việc nuôi con nuôi 64

KẾT LUẬN 70

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 71

PHỤ LỤC 74

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Nuôi con nuôi là một vấn đề mang tính nhân đạo, nhân văn sâu sắc, thể hiện tinh thần tương thân, tương ái, giúp đỡ lẫn nhau giữa con người với con người Đặc biệt, đối với những trẻ em khuyết tật, trẻ em mắc bệnh hiểm nghèo, trẻ em mồ côi, không nơi nương tựa thì việc nuôi con nuôi lại càng có

ý nghĩa thiết thực Tại Việt Nam, sau chiến tranh, số lượng trẻ em mồ côi, bị

bỏ rơi cần được chăm sóc, nuôi dưỡng tăng nhanh Trong khi đó, nhu cầu người nước ngoài muốn nhận trẻ em Việt Nam làm con nuôi ngày càng phổ biến Những hiện tượng trục lợi, cò mồi môi giới trẻ em làm con nuôi người nước ngoài đã phát sinh trong quá trình giải quyết cho trẻ làm con nuôi Chính vì vậy, nhu cầu về một quy trình giải quyết nuôi con nuôi chặt chẽ, nghiêm ngặt đảm bảo mục đích nhân đạo của việc nuôi con nuôi được đặt ra một cách cấp thiết Là một nước có nhiều trẻ em được nhận làm con nuôi người nước ngoài, trong những năm qua, Việt Nam đã tích cực và chủ động trong việc xây dựng hệ thống chính sách, pháp luật liên quan đến vấn đề nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài Trước thời điểm Luật nuôi con nuôi có hiệu lực, vấn đề nuôi con nuôi được quy định trong rất nhiều các văn bản pháp luật khác nhau, từ văn bản có hiệu lực pháp lý cao nhất là Hiến pháp cho đến các Nghị định, Thông tư Các văn bản này đã cho thấy hệ thống các quy định bảo

vệ quyền trẻ em trong lĩnh vực nuôi con nuôi theo pháp luật Việt Nam ngày càng toàn diện, tiến bộ và phù hợp hơn với yêu cầu của pháp luật quốc tế Tuy nhiên, bên cạnh những điểm tiến bộ, hệ thống pháp luật về nuôi con nuôi vẫn còn những điểm bất cập như các quy định điều chỉnh về vấn đề nuôi con nuôi còn tản mạn, nằm rải rác ở nhiều văn bản pháp luật có giá trị pháp lý khác nhau, nhiều quy định của pháp luật trong nước không phù hợp, thậm chí trái với những nguyên tắc của pháp luật quốc tế Trước những tồn tại này, việc ban hành một văn bản pháp luật để thống nhất và sửa đổi, bổ sung các quy

định còn bất cập là điều cần thiết Sau nhiều phiên thảo luận, ngày 27/6/2010, Luật nuôi con nuôi chính thức được Quốc hội thông qua và có hiệu lực vào ngày 01/01/2011 So với hệ thống pháp luật về nuôi con nuôi trước đây, Luật nuôi con nuôi có rất nhiều điểm mới, trong đó đặc biệt có ý nghĩa là việc quy định các nguyên tắc giải quyết việc nuôi con nuôi (tại Điều 14 Luật nuôi con nuôi) Đây chính là nền tảng pháp lý cơ bản đối với tất cả các quy phạm pháp luật điều chỉnh về nuôi con nuôi Các nguyên tắc giải quyết việc nuôi con nuôi đã ít nhiều được đề cập tới trong các văn bản pháp luật trước đó, nhưng cũng có nguyên tắc lần đầu tiên được quy định một cách minh bạch, rõ ràng trong Luật nuôi con nuôi Các nguyên tắc này đã làm thay đổi một cách cơ bản quan điểm giải quyết việc nuôi con nuôi trước đây và đòi hỏi các quy phạm pháp luật điều chỉnh về nuôi con nuôi phải thay đổi, quy định lại cho phù hợp Tuy nhiên, vì các nguyên tắc giải quyết việc nuôi con nuôi mới được quy định và có nhiều điểm mới nên sự nhận thức, hiểu và vận dụng, thi hành các nguyên tắc này trong thực tế còn rất hạn chế, gặp nhiều khó khăn, vướng

mắc Xuất phát từ những lý do đó, tôi đã chọn đề tài “Nguyên tắc giải quyết việc nuôi con nuôi theo Luật nuôi con nuôi” làm đề tài luận văn Thạc sỹ luật

học của mình

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Luật nuôi con nuôi có hiệu lực đến nay đã gần 03 năm, tuy nhiên hiện tại việc nghiên cứu về nguyên tắc giải quyết việc nuôi con nuôi vẫn chưa nhận được nhiều sự quan tâm của các tác giả Liên quan đến vấn đề này mới chỉ có

bài viết “mục đích nuôi con nuôi, nguyên tắc giải quyết nuôi con nuôi” của

tác giả Đào Hà trong số chuyên đề pháp luật về nuôi con nuôi đăng trên Tạp chí Dân chủ và pháp luật năm 2011 Nghiên cứu sâu hơn thì có Khóa luận tốt

nghiệp năm 2012 của tác giả Nguyễn Thanh Vân cũng với tên đề tài “Nguyên tắc giải quyết việc nuôi con nuôi theo Luật nuôi con nuôi” Về cơ bản, Khóa

luận tốt nghiệp cũng đã có một nghiên cứu riêng và toàn diện về vấn đề này, tuy nhiên chưa ở mức độ chuyên sâu Luận văn này tập trung nghiên cứu toàn

diện và chuyên sâu về các nguyên tắc giải quyết việc nuôi con nuôi, gắn liền với thực tiễn thực hiện và áp dụng các nguyên tắc này trong quá trình giải quyết việc nuôi con nuôi

3 Mục đích và nhiệm vụ của đề tài

- Mục đích nghiên cứu của đề tài

+ Nghiên cứu làm sáng tỏ những vấn đề lý luận và nội dung của các nguyên tắc giải quyết việc nuôi con nuôi theo Luật nuôi con nuôi

+ Thực tiễn thực hiện các nguyên tắc giải quyết việc nuôi con nuôi: việc áp dụng, thực hiện các nguyên tắc giải quyết việc nuôi con nuôi trong thực tế và phát hiện những vi phạm, bất cập còn tồn tại

+ Đề xuất một số giải pháp, kiến nghị nhằm bảo đảm thực hiện các nguyên tắc giải quyết việc nuôi con nuôi một cách nghiêm túc và có hiệu quả trong thực tế

- Nhiệm vụ nghiên cứu

Nhiệm vụ của đề tài là nghiên cứu những vấn đề lý luận và nội dung của nguyên tắc giải quyết việc nuôi con nuôi theo Luật nuôi con nuôi, nghiên cứu và đánh giá được thực tiễn thực hiện các nguyên tắc này Trên có sở đó, phát hiện những bất cập, vi phạm các nguyên tắc này trong thực tiễn giải quyết việc nuôi con nuôi để đề xuất hướng giải quyết và hoàn thiện nhằm bảo đảm thực hiện các nguyên tắc giải quyết việc nuôi con nuôi có hiệu quả

4 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu đề tài

- Đối tượng nghiên cứu

Đối tượng nghiên cứu là các nguyên tắc giải quyết việc nuôi con nuôi theo Luật nuôi con nuôi và có sự đối chiếu với Công ước Lahay năm 1993 và thực tiễn thực hiện các nguyên tắc này trong quá trình giải quyết việc nuôi con nuôi từ khi Luật nuôi con nuôi có hiệu lực

- Phạm vi nghiên cứu

Nghiên cứu các nguyên tắc giải quyết việc nuôi con nuôi được quy định trong Luật nuôi con nuôi 2010, có sự so sánh với quy định của các văn bản

pháp luật trước đây điều chỉnh vấn đề nuôi con nuôi như Luật HN-GĐ năm

2000, Nghị định 68/2002/NĐ-CP, Nghị định 69/2006/NĐ-CP, Thông tư 08/2006/TT-BTP và Công ước Lahay 1993

5 Phương pháp nghiên cứu đề tài

+ Cơ sở phương pháp luận để nghiên cứu đề tài là chủ nghĩa duy vật biện chứng và duy vật lịch sử Luận văn được nghiên cứu trên cơ sở gắn liền giữa lý luận và thực tiễn để làm sáng tỏ vấn đề

+ Phương pháp nghiên cứu là phương pháp phân tích, tổng hợp, lịch sử,

so sánh, thống kê…

6 Cơ cấu luận văn

Ngoài phần mở đầu, kết luận, danh mục tài liệu tham khảo, luận văn được kết cấu với 3 chương như sau:

+ Chương 1 Một số vấn đề lý luận về nguyên tắc giải quyết việc nuôi con nuôi

+ Chương 2 Nội dung các nguyên tắc giải quyết việc nuôi con nuôi theo Luật nuôi con nuôi

+ Chương 3 Thực tiễn áp dụng các nguyên tắc giải quyết việc nuôi con nuôi

và một số kiến nghị nhằm đảm bảo hiệu quả của các nguyên tắc này trong thực tế

CHƯƠNG 1 MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ NGUYÊN TẮC

GIẢI QUYẾT VIỆC NUÔI CON NUÔI

1.1 Khái niệm nuôi con nuôi và nguyên tắc giải quyết việc nuôi con nuôi

1.1.1 Khái niệm nuôi con nuôi

Nuôi con nuôi là hiện tượng xã hội xảy ra ở nhiều quốc gia và được pháp luật các nước điều chỉnh Thuật ngữ “nuôi con nuôi” đã xuất hiện từ rất lâu trên thế giới Ngay trong bộ luật Hammurabi, một trong những bộ luật thành văn cổ xưa nhất cũng đã chứa đựng những quy định về nuôi con nuôi

Cụ thể là mục 106 của Bộ luật này đã quy định “trước khi đàn ông có thể nuôi dưỡng một đứa trẻ bị bỏ rơi, ông ta phải tìm cha mẹ đẻ của nó, nếu tìm thấy thì phải trả đứa trẻ cho họ” Ở Việt Nam, việc nuôi con nuôi cũng đã tồn tại

từ khá sớm Tuy nhiên, khái niệm về “nuôi con nuôi” thì phải đến Luật

HN-GĐ năm 2000 mới được quy định và được điều chỉnh lại tại khoản 1 Điều 3

Luật nuôi con nuôi Theo đó, “nuôi con nuôi là việc xác lập quan hệ cha, mẹ

và con giữa người nhận con nuôi và người được nhận làm con nuôi” Như vậy có thể hiểu khái niệm nuôi con nuôi dưới hai góc độ sau:

* Dưới góc độ xã hội: nuôi con nuôi là một quan hệ xã hội Quan hệ nuôi con nuôi có thể tồn tại dưới nhiều hình thức như “nuôi con nuôi trên danh nghĩa”, “nuôi con nuôi thực tế’’ hay “nuôi con nuôi lập tự” Ví dụ như

“nuôi con nuôi trên danh nghĩa” là hình thức nuôi con nuôi được xác lập do

sự thỏa thuận của cha mẹ nuôi và con nuôi đã thành niên hoặc giữa cha mẹ nuôi và cha mẹ đẻ của con nuôi chưa thành niên trên cơ sở tình cảm và ước nguyện gắn bó giữa hai gia đình Đối với “nuôi con nuôi thực tế”, đây là hình thức nuôi con nuôi mà người nhận nuôi và người được nhận làm con nuôi đã gắn bó với nhau, thực hiện quyền và nghĩa vụ của cha mẹ con trên thực tế, đáp ứng các điều kiện của chủ thể nhưng không đăng ký tại cơ quan nhà nước

có thẩm quyền Như vậy, những hình thức quan hệ này không đòi hỏi các điều

kiện chặt chẽ mà chủ yếu đáp ứng những lợi ích về vật chất và tinh thần Quan hệ nuôi con nuôi dưới hình thức này không phải bao giờ cũng có sự thừa nhận của cơ quan nhà nước có thẩm quyền, trong các trường hợp này vẫn xác lập quan hệ nuôi con nuôi, tuy nhiên, hầu như những quan hệ này không được pháp luật điều chỉnh

Cũng cần phân biệt việc nuôi con nuôi với những hình thức nuôi dưỡng

hiện đang phổ biến trên thực tế hiện nay như việc nuôi dưỡng trẻ em trong nhà

chùa, trong các cơ sở bảo trợ xã hội, trong gia đình tạm nuôi Trong những môi trường này, trẻ em có thể được chăm sóc đầy đủ về đời sống vật chất cũng như tinh thần, và trẻ em cũng gọi người nuôi dưỡng mình là cha, mẹ Cũng có trường hợp vì tình nghĩa mà người này gọi người kia là “cha, mẹ nuôi”, các ngày giỗ, tết…cũng có mặt với tư cách là một thành viên trong gia đình Tuy nhiên, tất cả những hình thức này đều không được coi là nuôi con nuôi vì nó không hình thành quan hệ cha, mẹ và con Ví dụ, người cha, mẹ trong trường hợp này không đương nhiên trở thành người đại diện theo pháp luật của con; họ không có nghĩa vụ phải thương yêu, chăm sóc cho những trẻ em này, mà điều này xuất phát từ tính nhân đạo và mang yếu tố đạo đức là chủ yếu

* Dưới góc độ pháp lý: việc nuôi con nuôi có sự công nhận của cơ quan nhà nước có thẩm quyền và được các quy phạm pháp luật điều chỉnh Các chủ thể phải đáp ứng những điều kiện pháp luật quy định Người được nhận nuôi phải trong một độ tuổi nhất định, người nhận nuôi phải đảm bảo khoảng cách tuổi chênh lệch phù hợp với người được nhận nuôi và có khả năng thực tế chăm sóc, nuôi dưỡng, giáo dục con nuôi… Bên cạnh đó, các chủ thể phải tuân theo trình tự, thủ tục về việc xác lập quan hệ nuôi con nuôi Đồng thời, khi quan hệ nuôi con nuôi được công nhận, các bên sẽ có quyền và nghĩa vụ theo luật định Việc không thực hiện hoặc thực hiện không đúng các quyền và nghĩa vụ này sẽ phải chịu những chế tài của pháp luật

So sánh giữa quan hệ cha mẹ nuôi và con nuôi với quan hệ cha mẹ đẻ

và con đẻ sẽ thấy hai quan hệ này có nhiều điểm khác nhau Nếu quan hệ cha

mẹ đẻ và con đẻ là quan hệ dựa trên sự kiện sinh đẻ, là mối quan hệ huyết thống tự nhiên thì quan hệ nuôi con nuôi được hình thành dựa trên ý chí chủ quan của cha mẹ nuôi và con nuôi Nếu như quyền và nghĩa vụ pháp lý giữa cha mẹ đẻ và con đẻ phát sinh không phụ thuộc vào hôn nhân của cha mẹ đẻ

là hợp pháp hay không hợp pháp thì quyền và nghĩa vụ pháp lý giữa cha mẹ nuôi và con nuôi chỉ phát sinh khi quan hệ nuôi con nuôi được pháp luật công nhận Khi quan hệ nuôi con nuôi được công nhận thì các quyền và nghĩa vụ giữa cha mẹ nuôi và con nuôi trong quan hệ cha mẹ và con giống như quan hệ giữa cha mẹ đẻ và con

Từ những phân tích trên đây, có thể hiểu nuôi con nuôi là “việc xác lập quan hệ cha mẹ và con giữa người nhận nuôi với đứa trẻ được nhận nuôi phù hợp với tình cảm và ý chí tự nguyện của các bên chủ thể mà không gắn với quan hệ huyết thống, trên cơ sở đó làm phát sinh các quyền và nghĩa vụ pháp

lý trong quan hệ cha mẹ và con giữa hai bên”

1.1.2 Khái niệm nguyên tắc giải quyết việc nuôi con nuôi

“Nguyên tắc” được hiểu theo một nghĩa chung nhất, đó là “những điều

cơ bản đã định ra, nhất thiết phải tuân theo trong một loạt việc làm” [27, Tr 672], nó được coi là “cái chuẩn”, là “thước đo”cho một quá trình hoạt động

Trong khoa học pháp lý cũng vậy, bất cứ một hệ thống pháp luật nào cũng cần phải được xây dựng trên cơ sở những tư tưởng chỉ đạo nhất định Pháp luật là công cụ quản lý của Nhà nước, được dùng để điều chỉnh những quan hệ xã hội, hướng các quan hệ xã hội đi theo một trật tự có lợi nhất cho Nhà nước và xã hội Ở mỗi quốc gia, Nhà nước trên cơ sở những mục tiêu trước mắt và lâu dài, định hình hướng chỉ đạo việc điều chỉnh pháp luật trong các lĩnh vực

Cũng giống như các lĩnh vực khác, Luật nuôi con nuôi được xây dựng trên cơ sở xác định những nguyên tắc cơ bản điều chỉnh lĩnh vực nuôi con nuôi Nội dung của nguyên tắc thể hiện quan điểm, đường lối, chính sách của Đảng và Nhà nước ta trong điều chỉnh việc xác lập, thực hiện quan hệ về nuôi

con nuôi Đây là nguyên tắc cơ bản, tạo cơ sở cho việc xây dựng và áp dụng các quy định của Luật, là những tư tưởng định hướng cho toàn bộ quá trình thực hiện pháp luật về nuôi con nuôi tại Việt Nam Nguyên tắc giải quyết việc nuôi con nuôi có những đặc điểm sau:

- Là hệ thống những nguyên lí chỉ đạo điều chỉnh các khía cạnh khác nhau trong lĩnh vực nuôi con nuôi, được quy định trong văn bản pháp luật về nuôi con nuôi Nguyên tắc giải quyết việc nuôi con nuôi là một nội dung quan trọng của Luật nuôi con nuôi Các nguyên tắc có những nội dung riêng, thể hiện tính độc lập, đồng thời cũng có mối quan hệ gắn bó chặt chẽ với các quy định khác tạo nên một thể thống nhất không tách rời

- Nguyên tắc giải quyết việc nuôi con nuôi thể hiện dưới dạng quy phạm pháp luật có tính chỉ đạo, định hướng, quán triệt toàn bộ các quy phạm pháp luật về nuôi con nuôi Trong hệ thống các quy phạm pháp Luật nuôi con nuôi, có thể phân chia thành hai nhóm: nhóm quy phạm chung và nhóm quy phạm chuyên biệt Quy phạm chung không trực tiếp điều chỉnh những quan

hệ cụ thể mà chỉ xác định “nguyên lý chung” cho việc điều chỉnh những quan

hệ nuôi con nuôi Quy phạm chuyên biệt điều chỉnh các vấn đề cụ thể trong quan hệ nuôi con nuôi, ví dụ như điều chỉnh về thủ tục giới thiệu trẻ làm con nuôi người nước ngoài hoặc quy trình tìm gia đình thay thế cho trẻ em…Các nguyên tắc giải quyết việc nuôi con nuôi thuộc nhóm quy phạm chung, có vai trò định hướng, chỉ đạo các quy phạm chuyên biệt Ngược lại, các quy phạm chuyên biệt phải phù hợp, không được trái với các quy phạm chung và nhằm thực hiện các quy phạm chung

Từ sự phân tích trên đây, có thể hiểu khái niệm nguyên tắc giải quyết việc nuôi con nuôi như sau:

“Nguyên tắc giải quyết việc nuôi con nuôi là những quan điểm chỉ đạo, thể chế hóa đường lối, chính sách của Đảng và Nhà nước về việc điều chỉnh các quan hệ phát sinh trong lĩnh vực nuôi con nuôi, có tính định hướng, chỉ đạo và được quán triệt trong toàn bộ các quy phạm pháp luật về nuôi con nuôi cũng như việc thi hành và áp dụng pháp luật về nuôi con nuôi trong thực tiễn”

1.2 Cơ sở quy định các nguyên tắc giải quyết việc nuôi con nuôi

1.2.1 Cơ sở lý luận

Thứ nhất, bất cứ một lĩnh vực pháp luật nào cũng cần phải được xây

dựng trên cơ sở những tư tưởng chỉ đạo nhất định Luật nuôi con nuôi cũng không phải là một ngoại lệ Việc xây dựng các nguyên tắc giải quyết việc nuôi con nuôi đảm bảo cho các quy phạm pháp luật cụ thể được xây dựng và

áp dụng thống nhất, tránh sự chồng chéo, mâu thuẫn và nhằm đạt được mục đích nhất định

Thứ hai, trẻ em là một nhóm xã hội non nớt, dễ bị tổn thương, được

toàn thể cộng đồng quốc tế quan tâm và bảo vệ Một trong những quyền cơ bản của trẻ em được pháp luật bảo vệ là quyền được sống, được chăm sóc, nuôi dưỡng trong môi trường gia đình Những quyền này đã được ghi nhận trong các văn bản pháp luật quốc tế Cụ thể là ngay trong lời mở đầu của UDHR; ICCPR và ICESRC đã khẳng định trẻ em được thừa nhận là chủ thể bình đẳng với người lớn trong việc hưởng tất cả các quyền và tự do cơ bản được ghi nhận trong luật quốc tế về quyền con người Tuy nhiên, do đặc trưng của trẻ em là còn non nớt cả về thể chất lẫn tinh thần, bởi vậy, ngay trong UDHR, ICCPR và ICESCR, trẻ em đã được ghi nhận những quyền đặc thù, đặc biệt là quyền được chăm sóc, giáo dưỡng và được bảo vệ đặc biệt Dựa trên cách tiếp cận đó, năm 1959, Đại hội đồng Liên Hợp Quốc đã thông qua một văn kiện riêng về quyền trẻ em (Tuyên bố của Liên Hợp Quốc về quyền trẻ em) Tuyên bố này là tiền đề để Liên Hợp Quốc xây dựng và thông qua Công ước về quyền trẻ em vào ngày 20/11/1989 Lời nói đầu của Công ước

đã ghi nhận rằng: “Trẻ em, do còn non nớt về thể chất và trí tuệ, cần được bảo

vệ và chăm sóc đặc biệt, kể cả sự bảo vệ thích hợp về mặt pháp lý trước cũng như sau khi ra đời” Tuy công ước này chỉ dành hai điều ngắn gọn (Điều 20

và Điều 21) để quy định quyền trẻ em khi được cho làm con nuôi nhưng nó đã xác lập những vấn đề cốt lõi cho chế độ nuôi con nuôi trong nước và nước ngoài trên cơ sở bảo vệ quyền trẻ em Luật nuôi con nuôi chính là khung pháp

lý cần thiết để Viêt Nam gia nhập Công ước Lahay 1993 Điều này đòi hỏi việc quy định các nguyên tắc giải quyết việc nuôi con nuôi phải phù hợp với yêu cầu của pháp luật quốc tế

Thứ ba, tại Việt Nam, nhận thức được vai trò và tầm quan trọng của

việc bảo vệ trẻ em và các quyền của trẻ em, Đảng và Nhà nước ta luôn quan tâm đến việc chăm sóc, giáo dục và bảo vệ đối tượng đặc thù này Điều này được thể hiện rất rõ thông qua các văn bản pháp luật mà Nhà nước đã ban hành như Hiến pháp, Luật HN-GĐ năm 2000, Luật Bảo vệ, chăm sóc, giáo dục trẻ em năm 2004, Luật Giáo dục năm 2005 Do đó, các nguyên tắc giải quyết việc nuôi con nuôi cũng phải bảo đảm phù hợp với chủ trương, đường lối của Đảng và pháp luật của Nhà nước về công tác bảo vệ trẻ em, vì lợi ích tốt nhất của trẻ em

1.2.2 Cơ sở thực tiễn

Thứ nhất, thực tiễn đất nước ta còn nghèo, hoàn cảnh đất nước còn phải

chịu những hậu quả nặng nề của chiến tranh, điều kiện kinh tế - xã hội có nhiều khó khăn, mức thu nhập của nhân dân còn thấp nên hiện nay vấn đề nuôi con nuôi được coi là giải pháp tương đối hiệu quả nhằm đảm bảo việc chăm sóc trẻ em trong môi trường gia đình Bên cạnh ý nghĩa tạo dựng mái

ấm gia đình thay thế cho trẻ em được nhận làm con nuôi (đa phần là những trẻ

em có hoàn cảnh đặc biệt), việc nuôi con nuôi còn góp phần đáp ứng nhu cầu chính đáng của người nhận con nuôi, nhất là những cặp vợ chồng hiếm muộn,

vô sinh nhưng khao khát được làm cha, làm mẹ; phụ nữ có hoàn cảnh khó khăn, sống đơn thân, không có điều kiện sinh nở Thực trạng này dẫn đến việc giải quyết nuôi con nuôi ngày càng nhiều Do đó, để đảm bảo giải quyết việc nuôi con nuôi được chặt chẽ và đúng đắn thì việc quy định các nguyên tắc giải quyết việc nuôi con nuôi là cần thiết và hợp lý

Thứ hai, thực tế những năm qua cho thấy, việc nuôi con nuôi đã giải

quyết rất tốt quyền và lợi ích của trẻ em, nhiều trẻ sau khi được nhận làm con nuôi đã có được cuộc sống tốt đẹp hơn, được chăm sóc, nuôi dưỡng, giáo dục

trong môi trường hiện đại, văn minh và quan trọng là được yêu thương trong môi trường gia đình cha mẹ nuôi Tuy nhiên, những hiện tượng vi phạm các quyền cơ bản của trẻ em trong lĩnh vực nuôi con nuôi như không đảm bảo cho trẻ em được sống trong môi trường gia đình gốc, lạm dụng sức lao động của trẻ em, buôn bán trẻ em vẫn còn tồn tại, thậm chí ở một số địa phương còn

“rộ” lên những trường hợp lợi dụng việc cho trẻ em làm con nuôi để trục lợi Nguyên nhân của những hiện tượng này chủ yếu là do Nhà nước chưa có quy định cụ thể cũng như chế tài tương ứng đối với các hành vi vi phạm Chính vì vậy, yêu cầu phải có các quy định mang tính nguyên tắc, quán triệt toàn bộ quá trình giải quyết việc cho – nhận con nuôi là cấp thiết nhằm ngăn chặn tình trạng trên

1.3 Quá trình hình thành các nguyên tắc giải quyết việc nuôi con nuôi

Ở nước ta, trước khi Luật HN-GĐ năm 2000 ra đời, công tác quản lý nhà nước về nuôi con nuôi chưa được nhìn nhận như một lĩnh vực công tác chính thức của Chính phủ, mà chỉ được thực hiện lồng ghép trong chức năng quản lý và đăng ký hộ tịch nói chung Việc nuôi con nuôi mới được điều chỉnh trong các văn bản pháp luật bằng các quy phạm riêng lẻ quy định những vấn đề cụ thể như điều kiện nuôi con nuôi, quyền và nghĩa vụ của các bên…nhưng chưa có quy định mang tính nguyên tắc chỉ đạo trong lĩnh vực nuôi con nuôi

Từ đầu những năm 90 của thế kỷ trước trở lại đây do tác động của hiện tượng nuôi con nuôi quốc tế (người nước ngoài xin trẻ em Việt Nam làm con nuôi), lĩnh vực nuôi con nuôi nói chung được các cơ quan nhà nước và xã hội quan tâm hơn, việc nuôi con nuôi trong nước cũng tăng lên Cùng với việc số lượng trẻ em được nhận làm con nuôi ngày càng nhiều, khung khổ pháp lý về nuôi con nuôi cũng ngày hoàn thiện Cụ thể là Luật HN-GĐ năm 2000 đã dành hẳn chương VIII để quy định về vấn đề nuôi con nuôi Tuy nhiên, Luật HN-GĐ năm 2000 là văn bản điều chỉnh tổng hợp các vấn đề về quan hệ nuôi con nuôi như điều kiện nuôi con nuôi, quyền và nghĩa vụ giữa cha mẹ nuôi và

con nuôi, chấm dứt việc nuôi con nuôi…còn việc điều chỉnh cụ thể lại có các văn bản hướng dẫn, trong đó mỗi văn bản hướng dẫn một vấn đề như: Nghị định 158/2005/NĐ-CP chỉ quy định về việc đăng ký nuôi con nuôi trong nước; Nghị định 68/2002/NĐ-CP và Nghị định 69/2006/NĐ-CP chỉ điều chỉnh quan hệ nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài; Nghị định 32/2002/NĐ-CP chỉ có Điều 16, Điều 17 quy định về đăng ký nuôi con nuôi cho các dân tộc thiểu số…Do vậy, pháp luật trong thời kỳ này không có những nguyên tắc chung cho việc giải quyết nuôi con nuôi Riêng đối với vấn đề nuôi con nuôi nước ngoài, theo quy định tại Điều 35 Nghị định 68/2002/NĐ-CP được sửa đổi bởi khoản 8 Điều 1 Nghị định 69/2006/NĐ-CP thì việc giải quyết cho người nước ngoài nhận trẻ em Việt Nam làm con nuôi phải tuân thủ các nguyên tắc sau:

Thứ nhất, “việc cho, nhận trẻ em làm con nuôi chỉ được thực hiện trên

tinh thần nhân đạo, nhằm bảo đảm lợi ích tốt nhất cho trẻ em và tôn trọng các quyền cơ bản của trẻ em Nghiêm cấm lợi dụng việc nuôi con nuôi để bóc lột sức lao động, xâm phạm tình dục, mua bán trẻ em hoặc vì các mục đích khác không phải mục đích nuôi con nuôi; nghiêm cấm lợi dụng việc giới thiệu, giải quyết, đăng ký cho trẻ em làm con nuôi nhằm mục đích trục lợi, thu lợi vật chất bất hợp pháp”

Đây là nguyên tắc rất quan trọng, lần đầu tiên được quy định chính thức trong văn bản pháp luật, thể hiện quan điểm của Nhà nước ta là việc cho nhận con nuôi vì mục đích nhân đạo và vì lợi ích tốt nhất của trẻ em

Thứ hai, “người nước ngoài thường trú ở nước ngoài xin nhận trẻ em

Việt Nam làm con nuôi được xem xét giải quyết, nếu Việt Nam và nước nơi người xin nhận con nuôi thường trú cùng là thành viên của điều ước quốc tế hai bên hoặc điều ước quốc tế nhiều bên về hợp tác nuôi con nuôi”

Đây là một quy định mới đã làm thay đổi căn bản trình tự, thủ tục giải quyết việc nuôi con nuôi, làm phạm vi người nước ngoài có thể xin nhận trẻ

em Việt Nam làm con nuôi giảm đi rất nhiều Quy định này đảm bảo tốt hơn

lợi ích của trẻ em Việt Nam làm con nuôi người nước ngoài, vì nó tạo ra cơ sở pháp lý bảo vệ trẻ em qua các điều ước quốc tế về nuôi con nuôi

Thứ ba, “người nước ngoài thường trú ở nước ngoài xin nhận trẻ em

Việt Nam làm con nuôi, mà nước nơi người xin nhận con nuôi thường trú và Việt Nam chưa cùng là thành viên của điều ước quốc tế hai bên hoặc điều ước quốc tế nhiều bên về hợp tác nuôi con nuôi thì cũng được xem xét giải quyết, nếu người đó thuộc một trong các trường hợp được pháp luật quy định” Đó là những trường hợp có thời gian công tác, học tập, làm việc tại Việt Nam từ 06 tháng trở lên; có vợ, chồng, cha, mẹ là công dân Việt Nam hoặc người gốc Việt Nam; có quan hệ họ hàng, thân thích với trẻ em được xin nhận làm con nuôi hoặc đang có con nuôi là anh, chị, em ruột của trẻ em được xin nhận làm con nuôi… và các trường hợp khác do Bộ trưởng Bộ Tư pháp quyết định

Như vậy, lần đầu tiên trong hệ thống pháp luật về nuôi con nuôi có đặt

ra những nguyên tắc làm cơ sở chỉ đạo việc giải quyết nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài Tuy nhiên, các nguyên tắc này chỉ điều chỉnh việc nuôi con nuôi

có yếu tố nước ngoài nên chính điều này lại tạo ra sự tách biệt giữa pháp luật điều chỉnh quan hệ nuôi con nuôi trong nước và pháp luật điều chỉnh quan hệ nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài Vô hình chung điều này đã tạo ra những

kẽ hở mà những cá nhân hoặc các cơ sở nuôi dưỡng lợi dụng để trục lợi

Nhằm khắc phục những hạn chế đó, Luật nuôi con nuôi đã ra đời Luật nuôi con nuôi đã quy định các nguyên tắc giải quyết việc nuôi con nuôi một cách hệ thống, rõ ràng trong một điều luật Các nguyên tắc này xác lập những quan điểm hoàn toàn mới trong giải quyết việc nuôi con nuôi so với trước đây nhằm phù hợp với các yêu cầu của thực tiễn nuôi con nuôi và các văn bản pháp luật về nuôi con nuôi quốc tế So với các nguyên tắc cơ bản được quy định tại Nghị định 68/2002/NĐ-CP và Nghị định 69/2006/NĐ-CP thì những nguyên tắc trong Luật nuôi con nuôi có điểm mới khá nổi bật đó chính là việc đưa thêm

vào nguyên tắc “khi giải quyết việc nuôi con nuôi, cần tôn trọng quyền của trẻ

em được sống trong môi trường gia đình gốc” và nguyên tắc “Chỉ cho trẻ em

làm con nuôi người nước ngoài khi không thể tìm được gia đình thay thế ở trong nước” Đây là điểm hoàn toàn mới mà chưa có một văn bản pháp luật

nào trước đây quy định Quan điểm này chi phối, chỉ đạo toàn bộ các hoạt động của các cá nhân, cơ quan có thẩm quyền trong lĩnh vực nuôi con nuôi

1.4 Ý nghĩa của các nguyên tắc giải quyết việc nuôi con nuôi

Thứ nhất, đây là cơ sở pháp lý làm nền tảng để các quy phạm pháp luật

khác được quy định phù hợp với các nguyên tắc giải quyết việc nuôi con nuôi nhằm bảo vệ tốt nhất lợi ích của trẻ em được nuôi con nuôi Những nguyên tắc này chi phối đến toàn bộ việc xây dựng các quy phạm pháp luật trực tiếp điều chỉnh việc nuôi con nuôi, là cơ sở để quy định các quy phạm pháp luật khác như quy định về điều kiện nuôi con nuôi, hệ quả của việc nuôi con nuôi…Các quy phạm pháp luật trong Luật nuôi con nuôi cũng như trong các văn bản dưới luật điều chỉnh vấn đề nuôi con nuôi phải nhằm thực hiện và đạt được mục đích mà các nguyên tắc đã đề ra, phải phù hợp và không trái với các nguyên tắc Nói tóm lại, giữa nguyên tắc giải quyết việc nuôi con nuôi và các quy phạm pháp luật cụ thể có mối quan hệ khăng khít với nhau, cùng tác động qua lại với nhau Các nguyên tắc chi phối đến việc xây dựng các quy phạm pháp luật điều chỉnh quan hệ nuôi con nuôi và ngược lại các quy phạm pháp luật điều chỉnh việc nuôi con nuôi cũng phải phù hợp và không trái với các nguyên tắc

Thứ hai, các nguyên tắc giải quyết việc nuôi con nuôi là cơ sở pháp lý

để rà soát, sửa đổi, bổ sung xây dựng các quy phạm pháp luật khác điều chỉnh việc nuôi con nuôi

Ngay sau khi Luật nuôi con nuôi có hiệu lực thi hành, rất nhiều các văn bản pháp luật dưới Luật được ban hành nhằm quy định chi tiết và hướng dẫn thực hiện việc nuôi con nuôi Các quy phạm này được xây dựng hoàn toàn mới hoặc sửa đổi, bổ sung những quy định trước đó không phù hợp hoặc trái với Luật nuôi con nuôi nói chung và các nguyên tắc giải quyết việc nuôi con nuôi nói riêng

Thứ ba, nguyên tắc giải quyết việc nuôi con nuôi lần đầu tiên được quy

định một cách hệ thống, rõ ràng, minh bạch đã xác định quan điểm, đường lối giải quyết của Đảng và Nhà nước ta đối với công tác bảo vệ, chăm sóc trẻ em cũng như định hướng cách xử sự của các chủ thể có liên quan trong lĩnh vực nuôi con nuôi Các chủ thể này bao gồm cá nhân (như cha mẹ nuôi, cha mẹ

đẻ, người được nhận làm con nuôi), tổ chức (cơ sở nuôi dưỡng) và cơ quan Nhà nước trong lĩnh vực nuôi con nuôi (UBND, Sở Tư pháp, Cục Con nuôi –

Bộ Tư pháp…) Tất cả đều phải tuân thủ các nguyên tắc đồng thời không được lạm dụng quyền hạn, làm sai, làm trái với các quy định của pháp luật về nuôi con nuôi

Thứ tư, các nguyên tắc giải quyết việc nuôi con nuôi đã ít nhiều làm

thay đổi nhận thức, quan điểm, cách giải quyết đối với việc nuôi con nuôi so với trước đây

Trước khi Luật nuôi con nuôi ra đời, Việt Nam là một trong những nước có nhiều trẻ em được nhận làm con nuôi người nước ngoài Bởi lẽ, vào thời điểm đó, quan điểm cho trẻ em làm con nuôi quốc tế sẽ tạo điều kiện cho trẻ em có cơ hội được tiếp cận với nền văn hóa, giáo dục, y tế hiện đại, văn minh, từ đó đảm bảo cho các cháu được chăm sóc, nuôi dưỡng tốt hơn Tuy nhiên, kể từ ngày 01/01/2011 khi Luật nuôi con nuôi chính thức có hiệu lực thi hành, quan điểm này đã hoàn toàn thay đổi Đảng và Nhà nước ta đã nhận thức rằng không có môi trường nào tốt hơn môi trường gia đình gốc, không có nơi nào tốt hơn nơi mỗi con người được sinh sống, học tập và lao động trên chính quê hương, đất nước mà mình được sinh ra Điều này đã được xuyên suốt trong Luật nuôi con nuôi Cụ thể là, khi giải quyết việc nuôi con nuôi phải tôn trọng quyền sống trong môi trường gia đình gốc của trẻ em, việc giải quyết cho trẻ em làm con nuôi quốc tế phải là biện pháp cuối cùng khi không tìm được gia đình thay thế ở trong nước Điều này cũng hoàn toàn phù hợp với pháp luật chung của cộng đồng quốc tế

Thứ năm, các nguyên tắc giải quyết việc nuôi con nuôi là cơ sở để xem

xét, xử lý các hành vi vi phạm pháp luật về nuôi con nuôi

Nguyên tắc giải quyết việc nuôi con nuôi có giá trị chi phối tới toàn bộ quá trình giải quyết và thực hiện việc nuôi con nuôi Đây là cơ sở để xác định các chế tài cụ thể đối với từng hành vi vi phạm cụ thể Vì vậy, nếu chủ thể nào

đó có hành vi vi phạm quy định về nuôi con nuôi thì sẽ bị xử lý theo pháp luật

Thứ sáu, các nguyên tắc giải quyết việc nuôi con nuôi luôn gắn bó, có

sự tác động qua lại với nhau, được thực hiện một cách đồng bộ, thống nhất nhằm bảo đảm một cách tốt nhất quyền và lợi ích cơ bản của trẻ em được làm con nuôi Cụ thể là, việc thực hiện tốt nguyên tắc thứ nhất “khi giải quyết việc nuôi con nuôi, cần tôn trọng quyền của trẻ em được sống trong môi trường gia đình gốc” và nguyên tắc thứ ba “chỉ cho trẻ em làm con nuôi người nước ngoài khi không thể tìm được gia đình thay thế ở trong nước” cũng là đảm bảo quyền và lợi ích của trẻ được nhận làm con nuôi (nội dung nguyên tắc thứ hai) Do đó, những nguyên tắc này có vai trò rất quan trọng trong việc điều chỉnh quan hệ nuôi con nuôi, góp phần đảm bảo sự thống nhất và hiệu quả

CHƯƠNG 2 NỘI DUNG CÁC NGUYÊN TẮC GIẢI QUYẾT VIỆC NUÔI CON

NUÔI THEO LUẬT NUÔI CON NUÔI

Các nguyên tắc giải quyết việc nuôi con nuôi trong pháp luật Việt Nam được quy định tại Điều 4 Luật nuôi con nuôi, được áp dụng cho cả nuôi con nuôi trong nước và nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài Các nguyên tắc giải quyết việc nuôi con nuôi theo quy định của Luật nuôi con nuôi đã nội luật hóa các nguyên tắc của Công ước Lahay và phát triển những nguyên tắc đó cho phù hợp với đặc điểm văn hóa, xã hội và truyền thống gia đình của Việt Nam

Gia đình là một đơn vị trung tâm trong đời sống chính trị, xã hội và tôn

giáo, là “một hình thức cộng đồng xã hội đặc biệt, được hình thành, duy trì và củng cố trên cơ sở hôn nhân và huyết thống hoặc nuôi dưỡng, giáo dục” [30]

Còn “gia đình gốc” thì được hiểu theo phạm vi hẹp hơn, đó là gia đình của những người có quan hệ huyết thống (khoản 7 Điều 3 Luật nuôi con nuôi),

bao gồm bố, mẹ, ông, bà, anh, chị em ruột, cô, dì, chú, bác ruột của trẻ em

Lời nói đầu của Luật HN-GĐ năm 2000 đã khẳng định “Gia đình là tế bào của xã hội, là cái nôi nuôi dưỡng con người, là môi trường quan trọng hình thành và giáo dục nhân cách, góp phần vào sự nghiệp xây dựng và bảo vệ Tổ quốc Gia đình tốt thì xã hội mới tốt, xã hội tốt thì gia đình càng tốt”; Như

vậy, có thể thấy vai trò cần thiết của gia đình đối với mỗi cá nhân, đặc biệt là đối với trẻ em thì gia đình gốc được coi là môi trường lý tưởng nhất cho sự phát triển Do còn non nớt cả về thể chất lẫn trí tuệ nên việc lớn lên và được chăm sóc, đùm bọc của những thành viên trong gia đình là điều vô cùng quan trọng Điều này giúp cho trẻ em có được sự gần gũi trong cách sống, phong tục cũng như về tính cách trong cuộc sống hằng ngày Do vậy, duy trì trẻ em được sống trong gia đình gốc là việc làm cần được ưu tiên hàng đầu để bảo đảm trẻ em được lớn lên trong bầu không khí yêu thương của cha mẹ đẻ Trong khi xem xét giải quyết việc nuôi con nuôi, trước hết cần phải chú ý đến điều này, không được đưa trẻ em ra khỏi môi trường gia đình gốc trái với ý chí, nguyện vọng và lợi ích tốt nhất của trẻ em

Mặt khác, xuất phát từ những hạn chế đang còn tồn tại trong quá trình cho và nhận con nuôi, vẫn còn tồn tại những vụ môi giới cho trẻ em làm con nuôi người nước ngoài nhằm trục lợi bất chính, lợi dụng trẻ em như một “món hàng” đẻ kiếm lời mà không quan tâm đến quyền lợi hợp pháp của trẻ Do đó việc ghi nhận nguyên tắc trên là cần thiết để đảm bảo cho trẻ có được một môi trường sống tốt nhất

Để bảo đảm thực hiện nguyên tắc này, Luật nuôi con nuôi và Nghị định 19/2011/NĐ-CP đã quy định một số biện pháp đảm bảo trẻ em được cho làm con nuôi là vì lợi ích tốt nhất của trẻ Đó là:

“Cha mẹ đẻ chỉ được đồng ý cho con làm con nuôi khi con đã được sinh ra ít nhất 15 ngày (Khoản 4 Điều 21 Luật nuôi con nuôi) Sở dĩ pháp luật quy định vấn đề này là để tránh những trường hợp vừa sinh con ra người cha, người mẹ do chưa có sự suy nghĩ chín chắn đã quyết định cho con làm con

nuôi Y học và thực tế chứng minh rằng người phụ nữ sau khi sinh con có nhiều sự thay đổi về tâm sinh lý, thậm chí có nhiều người bị trầm cảm, vì thế rất có thể họ có những hành động “bột phát”, đặc biệt đối với những người mẹ trẻ đơn thân có con ngoài giá thú, do sự căng thẳng, lo lắng hoặc do áp lực cộng thêm với tâm lý sau sinh đã vội vàng quyết định cho con đi làm con nuôi Do đó, để hạn chế những trường hợp này và để bảo vệ tốt nhất quyền lợi của trẻ em, pháp luật quy định cha mẹ đẻ của trẻ chỉ được phép cho con làm con nuôi sau 15 ngày kể từ ngày trẻ được sinh ra

Trường hợp cha mẹ đẻ hoặc người giám hộ của trẻ đồng ý cho trẻ là con nuôi thì việc đồng ý phải bằng văn bản thông qua biên bản đồng ý cho con làm con nuôi hoặc giấy viết tay tự nguyện cho con làm con nuôi Pháp luật quy định, khi lấy ý kiến của những người này, cán bộ tư pháp – hộ tịch phải tư vấn để trẻ em tiếp tục được chăm sóc, nuôi dưỡng, giáo dục phù hợp với điều kiện và khả năng thực tế của gia đình gốc Nếu những người liên quan do chưa nhận thức đầy đủ, chưa hiểu rõ những vấn đề được tư vấn hoặc

bị ảnh hưởng, tác động bởi yếu tố tâm lý, sức khỏe đã đồng ý cho trẻ em làm con nuôi nhưng sau đó muốn thay đổi ý kiến thì vẫn có quyền rút lại ý kiến về việc cho trẻ em làm con nuôi trong thời hạn 15 ngày (đối với việc nuôi con nuôi trong nước) hoặc 30 ngày (đối với việc nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài) kể từ ngày được lấy ý kiến (khoản 2, khoản 3 Điều 9 Nghị định 19/2011/NĐ-CP)

Thực tế công tác giải quyết việc nuôi con nuôi trong thời gian qua cho thấy, có nhiều người mẹ trẻ đơn thân có con ngoài giá thú, vì không chịu được định kiến xã hội đã vội vàng quyết định cho con làm con nuôi Sau đó, các thủ tục liên quan đã được thực hiện thì mẹ đẻ đã thay đổi ý kiến, không muốn cho con đi làm con nuôi nữa Đối với những trường hợp này, mặc dù chưa có quy định của pháp luật nhưng Cục Con nuôi vẫn áp dụng nguyên tắc được thừa nhận chung trong cộng đồng quốc tế, đó là ưu tiên quyền của trẻ em được sống trong gia đình gốc Do đó, Cục đã hướng dẫn các địa phương tiến hành các thủ tục cần thiết để mẹ đẻ của trẻ em được nhận lại con mình

Nguyên tắc này cũng được thể hiện rõ nét thông qua quy định về “thứ

tự ưu tiên lựa chọn gia đình thay thế” cho trẻ em quy định tại Điều 5 Luật nuôi con nuôi Theo đó, trong trường hợp trẻ không được bố, mẹ đẻ chăm sóc, nuôi dưỡng thì ưu tiên đầu tiên là dành cho những người thân trong gia đình, những người có quan hệ nuôi dưỡng hoặc huyết thống với trẻ em như cha dượng, mẹ kế, cô, cậu, dì, chú, bác ruột của người được nhận làm con nuôi Điều này sẽ phần nào giúp các em bù đắp những thiệt thòi khi không được sống trong tình thương yêu của chính cha, mẹ đẻ của mình Rõ ràng, việc được sống cùng mẹ đẻ và cha dượng hoặc bố đẻ và mẹ kế vẫn tốt hơn rất nhiều so với việc sống trong môi trường gia đình khác hoàn toàn xa lạ, bởi dù sao hơn ai hết cha đẻ, mẹ đẻ cũng là người gần gũi và hiểu các em nhất vì vậy, việc chăm sóc, nuôi dưỡng về thể chất cũng như tâm sinh lý cũng thuận tiện và đảm bảo hơn Còn nếu các em không may mắn khi không được sống cùng với cả cha đẻ hoặc mẹ đẻ thì việc được chăm sóc bởi những người có mối quan hệ họ hàng ruột thịt như cô, dì, chú, bác ruột sẽ được ưu tiên tiếp theo, đây là những người có mối quan hệ họ hàng gần gũi nhất Tục ngữ có câu “một giọt máu đào hơn ao nước lã” cũng là vì thế

Đây là những quy định hoàn toàn mới so với pháp luật về nuôi con nuôi trước đây Điều này nhằm bảo đảm đến mức tối đa cơ hội trẻ em được sống trong gia đình gốc của mình

2.2.“Việc nuôi con nuôi phải bảo đảm quyền và lợi ích hợp pháp của người được nhận làm con nuôi và người nhận con nuôi, tự nguyện, bình đẳng, không phân biệt nam nữ, không trái pháp luật và đạo đức xã hội”

2.2.1 Việc nuôi con nuôi phải bảo đảm quyền và lợi ích hợp pháp của người được nhận làm con nuôi và người nhận con nuôi

Trong việc nuôi con nuôi, quyền và lợi ích của trẻ em phải được quan tâm, chú ý trước tiên Điều 21 của Công ước Liên Hợp quốc về quyền trẻ em

đã quy định rằng, các quốc gia thành viên mà công nhận hoặc cho phép chế

độ nuôi con nuôi phải đảm bảo rằng những lợi ích tốt nhất của trẻ em là mối

quan tâm cao nhất Điều 1 Công ước Lahay 1993 cũng quy định rằng, mục đích của Công ước là thiết lập những bảo đảm để việc nuôi con nuôi diễn ra vì lợi ích tốt nhất của trẻ em Sở dĩ, quyền và lợi ích hợp pháp của con nuôi phải được đặt lên hàng đầu là vì trẻ em được cho làm con nuôi thường là những trẻ

em có hoàn cảnh đặc biệt khó khăn như trẻ em mồ côi, trẻ em bị bỏ rơi, trẻ em khuyết tật hoặc mắc bệnh hiểm nghèo Nếu không thuộc những trường hợp trên thì các em cũng không may mắn được sống cùng với cha đẻ, mẹ đẻ nên được cho làm con nuôi để đoàn tụ cùng với người thân, do đó, việc cho trẻ em làm con nuôi phải vì lợi ích của trẻ, tạo điều kiện giúp cho trẻ em vượt qua khó khăn và thiệt thòi trong cuộc sống để phát triển hài hòa về mọi mặt

Điều 2 Luật nuôi con nuôi quy định về “mục đích nuôi con nuôi” cũng

đã xác định “việc nuôi con nuôi nhằm xác lập quan hệ cha, mẹ và con lâu dài, bền vững, vì lợi ích tốt nhất của người được nhận làm con nuôi…” Tuy nhiên, như thế nào là “lợi ích tốt nhất” thì hiện nay không có khái niệm nào

cụ thể, mặt khác đây là vấn đề này mang tính định tính nên cũng không thể rõ ràng, định lượng được Tuy nhiên, căn cứ vào “tinh thần” của pháp luật quốc

tế cũng như pháp luật Việt Nam về bảo vệ chăm sóc trẻ em nói chung và trong lĩnh vực nuôi con nuôi nói riêng thì có thể hiểu rằng đảm bảo lợi ích tốt nhất của trẻ em được nhận làm con nuôi là đảm bảo cho con nuôi được nuôi dưỡng, chăm sóc, giáo dục trong môi trường tốt nhất có thể, trong những hoàn cảnh, điều kiện như nhau thì phải xem xét, cân nhắc để làm sao phù hợp nhất với đặc điểm của trẻ, tạo điều kiện thuận lợi cho trẻ thực hiện và được hưởng một cách đầy đủ nhất các quyền của mình Ví dụ cùng một trẻ bị mồ côi cha

mẹ nhưng lại được gia đình bác ruột và gia đình khác có nguyện vọng nhận trẻ làm con nuôi thì như phân tích ở trên, rõ ràng sẽ ưu tiên cho gia đình nhà bác ruột Tuy nhiên cũng là trẻ đó nhưng bị mắc bệnh hiểm nghèo có thể chữa trị được đang sống tại cơ sở nuôi dưỡng, được một gia đình trong nước và một gia đình người nước ngoài có nguyện vọng nhận nuôi thì việc cho trẻ em làm con nuôi của gia đình nào mới là vì “lợi ích tốt nhất” của trẻ cần phải

được xem xét cụ thể Có phải cứ nhất thiết ưu tiên cho trẻ làm con nuôi trong nước hay không? Trong trường hợp này phải cân nhắc kỹ lưỡng các điều kiện

và hoàn cảnh của mỗi gia đình Cụ thể là gia đình nào có điều kiện kinh tế khá hơn, quốc gia nào có trình độ y học phát triển hơn để trẻ có thể tiếp cận và được chữa trị bệnh tật…Tất cả các yếu tố này phải được tính toán cẩn thận để đảm bảo tốt nhất quyền và lợi ích của trẻ

Lợi ích tốt nhất của trẻ em đòi hỏi các cơ quan có thẩm quyền phải cân nhắc kỹ lưỡng mọi khả năng nuôi dưỡng trẻ em để có quyết định phù hợp nhất Về nguyên tắc trẻ em phải được ưu tiên sống trong gia đình gốc Trường hợp trẻ em không được nuôi dưỡng trong môi trường gia đình gốc thì phải thu xếp cho trẻ em làm con nuôi trong nước và cuối cùng mới cho làm con nuôi nước ngoài Điều này thể hiện rất rõ qua “thứ tự ưu tiên lựa chọn gia đình thay thế” Như trên đã phân tích, ưu tiên đầu tiên là những người thân trong gia đình, là cha dượng, mẹ kế, cô, dì, chú, bác ruột rồi sau đó mới đến công dân Việt Nam ở trong nước Những người nước ngoài thường trú ở Việt Nam

sẽ được ưu tiên hơn so với công dân Việt Nam định cư ở nước ngoài, vì dù sao người nước ngoài thường trú ở Việt Nam vẫn ở trong lãnh thổ Việt Nam, trẻ vẫn được tiếp xúc với con người, phong tục tập quán, ngôn ngữ…Việt Nam, có điều kiện để duy trì bản sắc của mình Đối với trường hợp công dân Việt Nam định cư ở nước ngoài thì đây là môi trường hoàn toàn khác cả về ngôn ngữ, phong tục tập quán lẫn con người Thứ tự cuối cùng là người nước ngoài thường trú ở nước ngoài Rõ ràng, đây là những con người, quốc gia hoàn toàn khác biệt với các em, việc hòa nhập cũng khó khăn hơn nên việc cho trẻ em làm con nuôi trong trường hợp này phải là biện pháp cuối cùng

Ngoài ra, pháp Luật nuôi con nuôi còn có nhiều quy định khác nhằm đảm bảo quyền và lợi ích hợp pháp của người được nhận làm con nuôi như: bảo đảm quyền được biết về nguồn gốc của trẻ (Điều 11 Luật nuôi con nuôi), quy định về hệ quả pháp lý của việc nuôi con nuôi (Điều 24 Luật nuôi con nuôi) và yêu cầu thông báo tình hình phát triển của con nuôi (Điều 39 Luật nuôi con nuôi)

Theo đó, con nuôi có quyền được biết về nguồn gốc của mình, không

ai được cản trở con nuôi được biết về nguồn gốc của mình Đây là một quyền rất cơ bản và đương nhiên của trẻ em Thực tiễn làm công tác tiếp nhận và thẩm định hồ sơ của người nước ngoài nhận trẻ em Việt Nam làm con nuôi cho thấy, trong các báo cáo điều tra tâm lý, gia đình thì cha mẹ nuôi đều thể hiện sự sẵn sàng cho con nuôi biết về nguồn gốc của mình, họ sẵn sàng giải đáp những câu hỏi liên quan đến nguồn gốc, lịch sử trong trường hợp người con nuôi đặt ra với họ Mặt khác, Cục Con nuôi - Bộ Tư pháp hiện nay đã tiếp nhận một số trường hợp trẻ được nhận làm con nuôi người nước ngoài muốn tìm về cội nguồn Nhận thức được vấn đề này sẽ trở nên phổ biến trong thời gian tới, Cục Con nuôi đã có ý tưởng thực hiện chương trình tìm về cội nguồn Mặc dù mới chỉ đang trong giai đoạn ý tưởng, nhưng có thể thấy được

sự quan tâm của Nhà nước đối với vấn đề này nhằm bảo đảm tốt nhất quyền lợi của người được nhận làm con nuôi

Về hệ quả pháp lý của việc nuôi con nuôi, Luật nuôi con nuôi đã chú trọng điều chỉnh cụ thể hơn về mối quan hệ ba bên chủ thể, đó là mối quan hệ giữa cha mẹ nuôi và con nuôi, giữa cha mẹ đẻ và con nuôi, giữa cha mẹ nuôi

và cha mẹ đẻ Đặc biệt là, trong mối quan hệ giữa cha mẹ nuôi và con nuôi thì con nuôi có sự gắn bó chặt chẽ hơn về quyền và nghĩa vụ với cha mẹ nuôi, cụ

thể là “Kể từ ngày giao nhận con nuôi, giữa cha mẹ nuôi và con nuôi có đầy

đủ các quyền, nghĩa vụ của cha mẹ và con; giữa con nuôi và các thành viên khác của gia đình cha mẹ nuôi cũng có các quyền, nghĩa vụ đối với nhau theo quy định của pháp luật về hôn nhân và gia đình, pháp luật dân sự và các quy định khác của pháp luật có liên quan Mối quan hệ này có sự kế thừa Điều 74

Luật HN-GĐ năm 2000 Theo đó, kể từ thời điểm đăng ký nuôi con nuôi, cha

mẹ nuôi sẽ có các quyền và nghĩa vụ đối với con như chăm sóc, nuôi dưỡng giáo dục con, là người đại diện theo pháp luật cho con chưa thành niên, mất năng lực hành vi dân sự, con nuôi cũng phải có bổn phận yêu quý, kính trọng,

chăm sóc cha mẹ nuôi Bên cạnh đó, Luật nuôi con nuôi cũng quy định thêm

về mối quan hệ pháp lý giữa con nuôi và các thành viên khác của gia đình cha

mẹ nuôi Khi trở thành thành viên trong gia đình cha mẹ nuôi, con nuôi sẽ có mối quan hệ gắn bó, chặt chẽ, có các quyền, nghĩa vụ với các thành viên khác trong gia đình cha mẹ nuôi như con đẻ Quy định này là hợp lý nhằm đảm bảo cho con nuôi có thể hòa nhập một cách tốt nhất vào gia đình cha mẹ nuôi

Về yêu cầu thông báo tình hình phát triển của con nuôi: hiện nay Luật nuôi con nuôi quy định sáu tháng một lần trong thời hạn 03 năm, kể từ ngày giao nhận con nuôi, cha mẹ nuôi có trách nhiệm thông báo cho Bộ Tư pháp và

Cơ quan đại diện của Việt Nam ở nước nơi con nuôi thường trú về tình trạng sức khỏe, thể chất, tinh thần, sự hòa nhập của con nuôi với cha mẹ nuôi, gia đình, cộng đồng Việc quy định cha mẹ nuôi có trách nhiệm báo cáo tình hình phát triển của con nuôi nhằm quản lý, kiểm tra, theo dõi sau khi trẻ được nhận làm con nuôi, đánh giá kết quả việc cho nhận con nuôi Qua đó, giúp cho cha

mẹ nuôi nhận thức được nghĩa vụ, trách nhiệm của mình trong việc nuôi dưỡng, chăm sóc con nuôi theo quy định của pháp luật, ngăn chặn những hành vi vi phạm pháp luật đối với con nuôi (ngược đãi trẻ em, lạm dụng trẻ em ) và bảo đảm cho trẻ em được nhận làm con nuôi được nuôi dưỡng, chăm sóc, giáo dục tốt nhất trong môi trường gia đình thay thế Quy định này cũng góp phần tăng cường trách nhiệm của các cơ quan nhà nước và xã hội đối với việc bảo vệ, chăm sóc, giáo dục trẻ em nhất là trẻ em có hoàn cảnh đặc biệt

Quyền và lợi ích hợp pháp của con nuôi phải được quan tâm hàng đầu nhưng không phải là duy nhất Do vậy, Luật vừa đảm bảo quyền và lợi ích hợp pháp của con nuôi, vừa phải đảm bảo quyền và lợi ích hợp pháp của cha

mẹ nuôi Chỉ khi được pháp luật bảo đảm quyền và lợi ích hợp pháp của mình thì cha mẹ nuôi mới có thể yên tâm thực hiên đầy đủ trách nhiệm làm cha mẹ đối với con nuôi, và chính khi đó quyền và lợi ích của con nuôi mới được bảo đảm một cách đầy đủ Việc bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của cha mẹ nuôi

sẽ có tác dụng:

Thứ nhất, thiết lập mối quan hệ bền vững, lâu dài và ổn định giữa cha

mẹ nuôi với con nuôi Điều này cũng phù hợp với mục đích của việc nuôi con nuôi cũng như đảm bảo được quyền và lợi ích cho con nuôi

Thứ hai, góp phần củng cố, phát triển những tình cảm nhân ái tốt đẹp,

yêu thương đùm bọc trẻ em có hoàn cảnh khó khăn Qua đó thực hiện được chính sách “khuyến khích việc nhận trẻ em mồ côi, trẻ em bị bỏ rơi, trẻ em có hoàn cảnh đặc biệt khác làm con nuôi” của Nhà nước ta, tạo nên sự ổn định, bền vững, lành mạnh cho xã hội

Một nguyên tắc chung được thừa nhận trong pháp luật quốc tế là “tìm một gia đình cho trẻ em” chứ không phải là tìm trẻ em cho gia đình Tuy nhiên việc bảo đảm quyền và lợi ích cho cha mẹ nuôi là cần thiết nhằm duy trì mối quan hệ nuôi con nuôi bởi nếu chỉ có “con nuôi” thì mối quan hệ này cũng không thể được hình thành Do đó, quyền và lợi ích hợp pháp của cha

mẹ nuôi cũng cần được bảo đảm trong mối tương quan giữa quyền và lợi ích hợp pháp của con nuôi

So với quy định tại khoản 1 Điều 35 Nghị định 68/2002/NĐ-CP quy định về nguyên tắc giải quyết việc nuôi con nuôi “việc cho nhận trẻ em làm con nuôi chỉ được thực hiện trên tinh thần nhân đạo, nhằm bảo đảm lợi ích tốt nhất cho trẻ em và tôn trọng các quyền cơ bản của trẻ em” thì rõ ràng nguyên tắc trên của Luật nuôi con nuôi là một điểm mới và đầy đủ hơn rất nhiều

Nguyên tắc “việc nuôi con nuôi phải bảo đảm quyền và lợi ích hợp pháp của người được nhận làm con nuôi và người nhận con nuôi” được thể

hiện rất rõ thông qua quy định về chấm dứt việc nuôi con nuôi Theo đó, bên cạnh sự tự nguyện chấm dứt quan hệ nuôi con nuôi giữa cha mẹ nuôi và con nuôi thì trong trường hợp một trong hai bên có những hành vi xâm phạm đến tính mạng, sức khỏe, nhân phẩm, danh dự của bên kia thì để bảo vệ quyền và lợi ích của mình, bên bị xâm phạm có quyền yêu cầu Tòa án chấm dứt việc nuôi con nuôi

Liên quan đến căn cứ chấm dứt việc nuôi con nuôi, một vấn đề đặt ra là

có những hành vi quy định tại Điều 13 có thể là căn cứ hủy việc nuôi con

nuôi, ví dụ như căn cứ quy định tại khoản 1 Điều 13 “Lợi dụng việc nuôi con nuôi để trục lợi, bóc lột sức lao động, xâm hại tình dục; bắt cóc, mua bán trẻ em” hoặc căn cứ tại khoản 4 “Lợi dụng việc cho con nuôi để vi phạm pháp luật về dân số” Đây là những trường hợp vi phạm quy định về nuôi con

nuôi ngay từ giai đoạn xác lập quan hệ nuôi con nuôi, vì vậy, các trường hợp này cần được coi là những căn cứ để hủy việc nuôi con nuôi Tuy nhiên, Luật nuôi con nuôi lại không có quy định nào về vấn đề này, mặc dù trên thực tế xảy ra không ít các trường hợp vi phạm trên Đây là một điểm hạn chế cần sửa đổi trong Luật nuôi con nuôi

Cũng liên quan đến vấn đề này, hiện nay có một số trường hợp xảy

ra trên thực tiễn như: người nhận con nuôi hoặc trẻ em được nhận làm con nuôi không đủ điều kiện đăng ký nuôi con nuôi nhưng vẫn được cơ quan

có thẩm quyền đăng ký hoặc cha mẹ nuôi già yếu không thể tiếp tục nuôi con nuôi, cha mẹ nuôi không còn đủ điều kiện về kinh tế để nuôi con nuôi hoặc cha mẹ nuôi ly hôn Do không có quy định cụ thể nên dẫn đến tình trạng có địa phương áp dụng quy định chung về việc thu hồi và hủy quyết định hành chính, có địa phương không áp dụng quy định này và yêu cầu tòa án giải quyết, tòa án lại bác đơn vì không có căn cứ để chấm dứt quan

hệ nuôi con nuôi theo quy định tại Điều 25 Luật nuôi con nuôi

Tương tự như việc nuôi con nuôi trong nước, việc nuôi con nuôi nước ngoài cũng xảy ra một số hiện tượng như cha mẹ nuôi không đến nhận con nuôi khi quá thời hạn luật định (khoản 2 Điều 37 Luật nuôi con nuôi), cha mẹ nuôi đột nhiên mắc bệnh hiểm nghèo, ngay sau khi nhận bàn giao con nuôi, không thể tiếp tục nuôi dưỡng con nuôi, hoặc trường hợp trẻ em mắc bệnh quá nặng, cha mẹ nuôi đã nhận bàn giao nhưng tình trạng bệnh tật của trẻ em tiến triển đến mức không thể sống được trong môi trường gia đình mà đòi hỏi phải thường xuyên điều trị tại bệnh viện,

hoặc không đảm bảo an toàn tính mạng trên đường đưa trẻ em ra nước ngoài1 trong khi trẻ em chưa xuất cảnh Việt Nam Những trường hợp này trên thực tế đã phát sinh nhưng do chưa có quy định cụ thể nên các địa phương còn lúng túng không biết thực hiện thế nào

2.2.2 Việc nuôi con nuôi phải được thực hiện tự nguyện, bình đẳng, không phân biệt nam nữ

* “Tự nguyện” được hiểu là tự mình muốn làm, không phải bị thúc ép, bắt buộc [28, tr.118] Như vậy, tự nguyện trong lĩnh vực nuôi con nuôi được hiểu rằng mọi quyết định liên quan đến việc nuôi con nuôi như quyết định nhận con nuôi (của cha mẹ nuôi), quyết định cho con nuôi (của cha đẻ, mẹ đẻ hoặc người giám hộ) hay quyết định làm con nuôi (của trẻ em được nhận làm con nuôi) phải hoàn toàn xuất phát từ ý chí của các chủ thể đó mà không bị tác động bởi bất cứ yếu tố nào, trên cơ sở vì lợi ích tốt nhất của trẻ Nuôi con nuôi là vấn đề nhạy cảm, hệ trọng liên quan đến số phận của những trẻ em có hoàn cảnh thiệt thòi phải sống xa gia đình, quê hương, đất nước nơi mình sinh

ra Vì vậy, nếu thiếu đi sự nguyện thì sẽ ảnh hưởng đến quyền lợi của trẻ em Thậm chí có những trường hợp, sự thiếu đi tính “tự nguyện” lại trở thành tiền

đề của nạn buôn bán trẻ em - một hành vi vi phạm pháp luật rất đáng lên án

Đây cũng là nguyên tắc được thừa nhận trong Công ước Lahay Điều 4 Công ước Lahay quy định rằng, những cá nhân, tổ chức, các cơ quan có thẩm quyền mà việc cho con nuôi cần có sự đồng ý của họ thì họ phải đưa ra sự đồng ý một cách tự nguyện Đây là sự đồng ý vô điều kiện, không kèm theo bất kỳ một khoản tiền hay bồi thường nào, không bị ảnh hưởng bởi bất kỳ tác động nào (như do lừa dối, xuyên tạc, cưỡng ép, gây ảnh hưởng thái quá hoặc

mẹ nuôi ra nước ngoài

Để bảo đảm các chủ thể đưa ra sự đồng ý một cách tự nguyện, Công ước đã quy định những người này phải được tham khảo ý kiến ở mức độ cần thiết và đã được thông báo kỹ lưỡng về hệ quả mà sự đồng ý của họ có thể đem lại, đặc biệt là việc nuôi con nuôi còn giữ hay cắt đứt mối quan hệ pháp

lý giữa trẻ em và gia đình gốc Việc nuôi con nuôi chỉ có thể được thực hiện một cách thật sự tự nguyện khi các chủ thể có liên quan nhận thức, hiểu rõ tác động, hệ quả pháp lý của việc nuôi con nuôi

Các nước gốc phải có nghĩa vụ bảo đảm việc đưa ra ý kiến đồng ý cần thiết không bị phụ thuộc vào yếu tố ép buộc, dụ dỗ, hoặc được hứa hẹn trả tiền để có được ý kiến đồng ý đó Để bảo đảm thực hiện nghĩa vụ đó, một số nước gốc đã có những quy định cấm việc dụ dỗ trong việc cho nhận con nuôi; rất nhiều nước đã có chế tài hình sự và dân sự để loại bỏ những biểu hiện mang tính chất trục lợi làm ảnh hưởng trực tiếp đến sự tự nguyện của các chủ thể; cho phép các cơ quan công quyền tiến hành điều tra những người có can

dự vào việc buôn bán trẻ em

Thừa nhận nguyên tắc này, Luật nuôi con nuôi cũng đã ghi nhận “tự nguyện” là một trong những nguyên tắc cơ bản trong quá trình giải quyết việc nuôi con nuôi Điều này được thể hiện rõ nhất tại khoản 3 Điều 21 Luật nuôi con

nuôi Cụ thể là sự đồng ý cho làm con nuôi “phải hoàn toàn tự nguyện, trung thực, không bị ép buộc, không bị đe doạ hay mua chuộc, không vụ lợi, không kèm theo yêu cầu trả tiền hoặc lợi ích vật chất khác” Theo đó, việc cha mẹ đẻ

hoặc người giám hộ của người được nhận làm con nuôi đồng ý cho con làm con nuôi phải hoàn toàn xuất phát từ ý chí chủ quan của mình, xem xét đó là quyết định phù hợp với hoàn cảnh khách quan của mỗi bên, là một nhu cầu cần thực hiện vì lợi ích của trẻ Còn đối với trẻ em từ đủ 9 tuổi trở lên, việc quyết định làm con nuôi của người khác phải hoàn toàn xuất phát từ mong muốn, nguyện vọng của các em mà không được có bất kỳ sự dụ dỗ, ép buộc nào

Mặt khác, khoản 3 Điều 36 Luật nuôi con nuôi không cho phép có bất

kỳ sự tiếp xúc nào giữa người nhận con nuôi với cha mẹ, người giám hộ hoặc

cơ sở nuôi dưỡng trẻ em trước khi nhận được thông báo giới thiệu trẻ em làm con nuôi Quy định này để tránh xảy ra những trường hợp mua chuộc giữa người nhận con nuôi với cha mẹ, người giám hộ hoặc cơ sở nuôi dưỡng trẻ

em Trước đây, khi mà chủ thể có chức năng giới thiệu trẻ không phải là Sở

Tư pháp địa phương theo như quy định của pháp Luật nuôi con nuôi mà là cơ

sở nuôi dưỡng và quy trình giới thiệu trẻ cũng không nghiêm ngặt, chặt chẽ như hiện nay thì tình trạng mua chuộc, cò mồi giữa người nhận con nuôi hoặc người môi giới với cha mẹ, người giám hộ hoặc cơ sở nuôi dưỡng xảy ra tương đối nhiều Có những trường hợp, cơ sở nuôi dưỡng đã đồng ý giới thiệu trẻ cho một tổ chức con nuôi nước ngoài nhưng sau đó vì có những tác động

về vật chất mà trung tâm đã từ chối giới thiệu trẻ cho tổ chức ban đầu để giới thiệu cho một tổ chức con nuôi nước ngoài khác Đây chỉ là một trong số những ví dụ cho thấy tác động không tốt của việc tiếp xúc ban đầu giữa những chủ thể có liên quan đến quyết định cho trẻ em làm con nuôi Do đó quy định trên là hoàn toàn cần thiết và hợp lý

Đồng thời, Nghị định 19/2011/NĐ-CP cũng hướng dẫn cụ thể thủ tục lấy ý kiến của những người liên quan để bảo đảm thực hiện nguyên tắc tự nguyện Đó là trước khi đưa ra sự đồng ý, những người liên quan phải được người lấy ý kiến thông báo, tư vấn đầy đủ mục đích của việc nuôi con nuôi, quyền và nghĩa vụ giữa cha mẹ nuôi và con sau khi người đó được nhận làm con nuôi Sau khi đã được tư vấn đầy đủ thì ý kiến đồng ý đối với việc cho làm con nuôi của những người liên quan phải hoàn toàn tự nguyện, trung thực, không bị ép buộc, không bị đe dọa hay mua chuộc, không vụ lợi, không kèm theo yêu cầu trả tiền hoặc lợi ích vật chất khác

Đảm bảo thực hiện nguyên tắc này đòi hỏi trách nhiệm, sự hiểu biết trình độ của cán bộ tư pháp - hộ tich thuộc UBND cấp xã và Sở Tư pháp được đào tạo, bồi dưỡng để đáp ứng được công việc Bởi lẽ, theo pháp luật về nuôi con nuôi hiện nay thì đối với việc nuôi con nuôi trong nước, trường hợp trẻ

em có cha mẹ đẻ thì cán bộ Tư pháp - hộ tịch phải trực tiếp lấy ý kiến của cha

mẹ đẻ về việc cho trẻ em làm con nuôi, nếu cha đẻ hoặc mẹ đẻ đã chết, mất tích, mất năng lực hành vi dân sự hoặc không xác định được thì phải được sự đồng ý của người còn lại; nếu cả cha mẹ đẻ đều đã chết, mất tích, mất năng lực hành vi dân sự hoặc không xác định được thì phải được sự đồng ý của người giám hộ Trường hợp trẻ em từ 9 tuổi trở lên thì còn phải lấy ý kiến của trẻ em về việc nuôi con nuôi

Khi lấy ý kiến của những người liên quan theo quy định tại Điều 20 và Điều 21 của Luật nuôi con nuôi, công chức tư pháp - hộ tịch phải tư vấn để trẻ

em tiếp tục được chăm sóc, nuôi dưỡng, giáo dục phù hợp với điều kiện và khả năng thực tế của gia đình Trường hợp cho trẻ em làm con nuôi là giải pháp cuối cùng vì lợi ích tốt nhất của trẻ em, thì công chức tư pháp - hộ tịch phải tư vấn đầy đủ cho những người liên quan về mục đích nuôi con nuôi; quyền và nghĩa vụ phát sinh giữa cha mẹ nuôi và con nuôi sau khi đăng ký nuôi con nuôi; về việc cha mẹ đẻ sẽ không còn các quyền, nghĩa vụ đối với con theo quy định tại khoản 4 Điều 24 của Luật nuôi con nuôi, nếu cha mẹ đẻ

và cha mẹ nuôi không có thỏa thuận khác Còn đối với việc nuôi con nuôi nước ngoài thì trách nhiệm này thuộc về Sở Tư pháp Theo đó, Sở Tư pháp kiểm tra hồ sơ và cử cán bộ trực tiếp lấy ý kiến của những người liên quan về việc cho trẻ em làm con nuôi ở nước ngoài Việc kiểm tra hồ sơ và lấy ý kiến cũng phải bảo đảm các yêu cầu trên

Việc “lấy ý kiến của những người liên quan về việc cho trẻ em làm con nuôi” là quy định mới của các văn bản pháp Luật nuôi con nuôi hiện hành Các văn bản trước đây chỉ quy định về những người có quyền ký giấy đồng ý cho trẻ em làm con nuôi, mà không quy định về việc tư vấn đối với sự đồng ý, các yêu cầu đối với sự đồng ý, thời hạn được rút lại ý kiến đồng ý Những quy định trên một mặt tránh việc giải quyết hồ sơ nuôi con nuôi thực hiện phiến diện, quan liêu, mặt khác nâng cao trách nhiệm của chính quyền địa phương trước yêu cầu giải quyết việc nuôi con nuôi của người dân, bảo đảm việc nuôi con nuôi là biện pháp thay thế vì lợi ích tốt nhất của trẻ em Có thể nói sự tự

nguyện trong việc nuôi con nuôi là yếu tố quan trọng nhất, ảnh hưởng trực tiếp đến thân phận của trẻ em được nhận làm con nuôi Sự tự nguyện của người nhận con nuôi, của người cho con nuôi và của chính bản thân trẻ em được nhận làm con nuôi (khi ở độ tuổi nhất định) sẽ quyết định việc nuôi con nuôi có đúng với bản chất của nó hay không Nếu thiếu đi sự tự nguyện của một trong ba chủ thể này thì việc nuôi con nuôi khi đó chỉ là “vỏ bọc” cho những hành vi phi pháp khác như bóc lột sức lao động, xâm hại tình dục, trục lợi bất chính, buôn bán trẻ em…

* Việc nuôi con nuôi phải đảm bảo sự bình đẳng Điều này thể hiện ở nhiều khía cạnh:

- Xét về giới tính, việc nuôi con nuôi không phân biệt giữa người nhận nuôi là nam hay nữ, không phân biệt trẻ em được nhận nuôi là trai hay gái Nếu đủ điều kiện theo quy định của pháp luật đối với người nhận con nuôi hay đối với người được cho làm con nuôi thì dù nam hay nữ đều có cơ hội như nhau

- Về điều kiện nuôi con nuôi: Luật nuôi con nuôi quy định về điều kiện của người được nhận làm con nuôi và người nhận con nuôi giữa nuôi con nuôi trong nước và nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài là như nhau Điều này nhằm bảo đảm sự bình đẳng, không phân biệt cơ hội trẻ em được làm con nuôi trong nước hay làm con nuôi ở nước ngoài cũng như người nhận con nuôi là công dân Việt Nam hay người nước ngoài Cụ thể là:

Đối với người được nhận làm con nuôi:

Theo quy định của pháp luật trước đây, nếu trẻ em được cho làm con nuôi nước ngoài, thì bên cạnh việc đáp ứng những điều kiện của nuôi con nuôi trong nước còn phải đáp ứng một số điều kiện khác (quy định tại Điều 36 Nghị định 68/2002/NĐ-CP được sửa đổi, bổ sung bằng mục 8 Điều 1 Nghị định 69/2006/NĐ-CP) Hiện nay, Điều 8 Luật nuôi con nuôi đã thống nhất các điều kiện của người được nhận làm con nuôi trong nước và nước ngoài Theo

đó, về nguyên tắc, người được nhận làm con nuôi phải là trẻ em dưới 16 tuổi

Trường hợp trẻ em được cha dượng, mẹ kế hoặc cô, cậu, dì, chú, bác ruột nhận làm con nuôi thì dưới 18 tuổi Đây là sự khác biệt duy nhất của Luật Việt Nam so với Công ước Lahay vì Công ước Lahay quy định việc nuôi con nuôi được áp dụng đối với trẻ em dươi 18 tuổi mà không có sự phân biệt trong các độ tuổi với nhau Tuy nhiên, theo hướng dẫn của Ủy ban thường trực công ước Lahay thì quy định của Công ước chỉ nhằm mục đích xác định phạm vi áp dụng của Công ước, không cố ý tạo lập độ tuổi của trẻ em được nhận làm con nuôi Khả năng trẻ em được cho làm con nuôi cũng như các điều kiện cụ thể là do pháp luật của nước gốc quy định Nếu pháp luật của nước gốc cho trẻ em làm con nuôi ở độ tuổi thấp hơn thì cũng không trái với quy định của Công ước

Đối với người nhận nuôi con nuôi:

+ Trường hợp người Việt Nam nhận trẻ em trong nước làm con nuôi thì

dù là nam hay nữ cơ hội nhận con nuôi của họ là như nhau nếu đáp ứng được các điều kiện về kinh tế, sức khỏe, tư cách đạo đức cũng như độ tuổi chênh lệch phù hợp với con nuôi Cụ thể là theo quy định tại Điều 14 Luật nuôi con nuôi thì người nhận con nuôi phải có đủ các điều kiện: có năng lực hành vi dân sự đầy đủ; hơn con nuôi từ 20 tuổi trở lên; có điều kiện về sức khỏe, kinh

tế, chỗ ở bảo đảm việc chăm sóc, nuôi dưỡng, giáo dục con nuôi; có tư cách đạo đức tốt (có một ngoại lệ là đối với trường hợp cha dượng nhận con riêng của vợ, mẹ kế nhận con riêng của chồng làm con nuôi hoặc cô, cậu, dì, chú, bác ruột nhận cháu làm con nuôi thì không áp dụng các điều kiện về độ tuổi chênh lệch và điều kiện về kinh tế, sức khỏe) Điều này được thể hiện rất rõ thông qua các quy định về hồ sơ của người nhận con nuôi (Điều 17 Luật nuôi con nuôi) Bên cạnh đó người nhận nuôi con nuôi không thuộc các trường hợp: đang bị hạn chế một số quyền của cha, mẹ đối với con chưa thành niên; đang chấp hành quyết định xử lý hành chính tại cơ sở giáo dục, cơ sở chữa bệnh; đang chấp hành hình phạt tù hoặc chưa được xóa án tích về một trong các tội cố ý xâm phạm tính mạng, sức khoẻ, nhân phẩm, danh dự của người

khác; ngược đãi hoặc hành hạ ông bà, cha mẹ, vợ chồng, con, cháu, người có công nuôi dưỡng mình; dụ dỗ, ép buộc hoặc chứa chấp người chưa thành niên

vi phạm pháp luật; mua bán, đánh tráo, chiếm đoạt trẻ em

Còn nếu trường hợp là cặp vợ chồng muốn nhận trẻ em làm con nuôi thì phải được sự đồng ý của cả hai vợ chồng Nếu thiếu sự đồng ý của một trong hai bên thì việc nhận con nuôi cũng không thể thực hiện được

+ Trường hợp nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài cũng áp dụng thống nhất các điều kiện đối với người nhận nuôi như quy định tại Điều 14 Luật nuôi con nuôi Ngoài ra, đối với người Việt Nam định cư ở nước ngoài, người nước ngoài thường trú ở nước ngoài còn phải tuân theo quy định của pháp luật nước nơi người đó thường trú Đối với công dân Việt Nam nhận người nước ngoài làm con nuôi thì phải tuân theo pháp luật của nước nơi người được nhận làm con nuôi thường trú

Sự “bình đẳng” không chỉ thể hiện ở khía cạnh về giới tính, về điều kiện nuôi con nuôi mà nó còn thể hiện ở việc “bình đẳng về ý chí” Đó là:

+ Đối với người nhận con nuôi: trong trường hợp một cặp vợ chồng muốn nhận trẻ em làm con nuôi thì phải được sự đồng ý của cả hai vợ chồng Điều này được thể hiện rõ ở phần khai các thông tin của hai vợ chồng trong

“đơn xin nhận con nuôi” Nếu thiếu sự đồng ý của một trong hai bên thì việc

nhận con nuôi cũng không thể thực hiện được Như vậy, ở đây sự “tự nguyện” gắn liền với yếu tố “bình đẳng”

+ Đối với cha mẹ đẻ của trẻ: trường hợp trẻ đang sống tại gia đình cùng với cha mẹ đẻ thì việc cho con làm con nuôi phải được sự đồng ý của cả cha

đẻ và mẹ đẻ Sự đồng ý này thể hiện thông qua “biên bản đồng ý cho con làm con nuôi” hoặc “giấy đồng ý cho con làm con nuôi” Nếu chỉ xuất phát từ ý chí của một bên hoặc thiếu sự thể hiện ý chí của một bên thì trường hợp này việc cho nhận con nuôi cũng không thể thực hiện được

Ngoài ra, xét về quyền và lợi ích hợp pháp thì con nuôi hay con đẻ đều

có quyền và nghĩa vụ bình đẳng như nhau, cha mẹ nuôi không được phân biệt giữa con đẻ và con nuôi

2.2.3 Việc nuôi con nuôi không trái pháp luật và đạo đức xã hội

Việc nuôi con nuôi phải phù hợp với các quy định của pháp luật như không được lợi dụng việc nuôi con nuôi để trục lợi, bóc lột sức lao động, xâm hại tình dục; bắt cóc, mua bán trẻ em; lợi dụng việc cho con nuôi để vi phạm pháp luật về dân số; lợi dụng việc làm con nuôi của thương binh, người có công với cách mạng, người thuộc dân tộc thiểu số để hưởng chế độ, chính sách

ưu đãi của Nhà nước…Những hành vi này trong lĩnh vực nuôi con nuôi bị quy định là hành vi bị cấm Nếu vi phạm sẽ bị xử lý theo pháp luật Cụ thể là theo quy định của Nghị định 110/2013/NĐ-CP thì phạt tiền từ 01-03 triệu đồng đối với một trong các hành vi: cho, nhận con nuôi khi cơ quan Nhà nước có thẩm quyền đã có văn bản không chấp nhận việc cho, nhận con nuôi; sử dụng giấy tờ giả để làm thủ tục đăng ký cho, nhận con nuôi Đối với hành vi lợi dụng việc cho con nuôi để vi phạm pháp luật về dân số thì sẽ bị phạt tiền từ 03-05 triệu đồng Phạt tiền từ 05-10 triệu đồng đối với một trong các hành vi: dụ dỗ, mua chuộc, ép buộc, đe dọa để có sự đồng ý của người có quyền đồng ý cho trẻ em làm con nuôi; làm dịch vụ môi giới cho hoặc nhận con nuôi

Việc nuôi con nuôi phải phù hợp với đạo đức, với thuần phong mỹ tục, truyền thống văn hóa tốt đẹp của dân tộc: Nuôi con nuôi là vấn đề mang tính nhân đạo, nhân văn sâu sắc, tuy nhiên không phải trường hợp nào pháp luật cũng thừa nhận mối quan hệ này Ví dụ, việc nuôi con nuôi giữa những người

có quan hệ huyết thống không được pháp luật cho phép, bởi lẽ điều này sẽ dẫn đến làm đảo lộn trật tự ngôi thứ trong gia đình, không phù hợp với truyền thống văn hóa, đạo lý của người Việt Nam Chẳng hạn, nếu pháp luật cho phép một người cháu được làm con nuôi của ông, bà (nội, ngoại) thì pháp luật sẽ phải thừa nhận ông bà là cha mẹ nuôi, người cháu sẽ trở thành con nuôi, và như vậy người cháu sẽ ngang hàng với các con đẻ của ông bà, tức là “con bằng vai bố mẹ” Hoặc những người đang là anh chị đối với nhau mà được pháp luật công nhận là cha mẹ nuôi và con nuôi cũng sẽ làm đảo lộn ngôi thứ và gây xáo trộn

về quyền và nghĩa vụ dân sự đối với nhau trong quan hệ gia đình Rõ ràng, việc