Các trường hợp thành lập doanh nghiệp theo Luật doanh nghiệp, Luật đầu tư >>> Toàn bộ điểm mới Luật doanh nghiệp 2014 >>> Những điều doanh nghiệp cần phải biết từ ngày 0172016 >>> Các loại thuế, phí doanh nghiệp phải nộp Trong 6 tháng đầu năm 2016, tỷ lệ doanh nghiệp mới được thành lập tăng so với năm ngoái khoảng 20%, và lượng câu hỏi được gửi đến Dân Luật liên quan đến việc thành lập doanh nghiệp khá nhiều, đặc biệt là trường hợp nào thì thành lập doanh nghiệp theo Luật doanh nghiệp, trường hợp nào thì theo Luật đầu tư? Cách thức thành lập doanh nghiệp của 2 trường hợp này như thế nào? Câu trả lời sẽ có ngay khi bạn đọc hết bài viết này. 1. Trường hợp nào doanh nghiệp phải thành lập theo Luật đầu tư? Đó là trường hợp các nhà đầu tư nước ngoài có dự án đầu tư, trừ đầu tư theo hình thức góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp hoặc đầu tư theo hợp đồng. 2. Trường hợp nào doanh nghiệp phải thành lập theo Luật doanh nghiệp? Các trường hợp không thuộc nhóm phải thành lập theo Luật đầu tư nêu trên, bao gồm cả các tổ chức, cá nhân người Việt Nam và người nước ngoài, trừ các trường hợp sau không được phép thành lập DN tại Việt Nam: Cơ quan nhà nước, đơn vị vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho cơ quan, đơn vị mình. Cán bộ, công chức, viên chức. Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân, viên chức quốc phòng trong các cơ quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp trong các cơ quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam, trừ những người được cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp của Nhà nước tại doanh nghiệp; Cán bộ lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ trong doanh nghiệp nhà nước, trừ những người được cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp của Nhà nước tại doanh nghiệp khác; Người chưa thành niên; người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự hoặc bị mất năng lực hành vi dân sự; tổ chức không có tư cách pháp nhân; Người đang bị truy cứu trách nhiệm hình sự, chấp hành hình phạt tù, quyết định xử lý hành chính tại cơ sở cai nghiện bắt buộc, cơ sở giáo dục bắt buộc hoặc đang bị cấm hành nghề kinh doanh, đảm nhiệm chức vụ hoặc làm công việc nhất định, liên quan đến kinh doanh theo quyết định của Tòa án; các trường hợp khác theo quy định của pháp luật về phá sản, phòng, chống tham nhũng. >>> Những điều cần lưu ý khi đặt tên cho doanh nghiệp >>> Gây phiền hà cho doanh nghiệp vừa và nhỏ có thể bị xử lý hình sự >>> Hướng dẫn thông báo mẫu con dấu doanh nghiệp 3. Cách thức thành lập doanh nghiệp theo Luật đầu tư Trước khi thành lập doanh nghiệp thì các nhà đầu tư nước ngoài phải có dự án đầu tư, thực hiện thủ tục cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư theo quy định sau: Đối với dự án đầu tư thuộc diện quyết định chủ trương đầu tư, cơ quan đăng ký đầu tư cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư cho nhà đầu tư trong thời hạn 05 ngày làm việc kể từ ngày nhận được văn bản quyết định chủ trương đầu tư. Đối với dự án đầu tư không thuộc diện quyết định chủ trương đầu tư, nhà đâu tư nộp hồ sơ gồm: + Văn bản đề nghị thực hiện dự án đầu tư; + Bản sao CMND, thẻ căn cước hoặc hộ chiếu đối với nhà đầu tư là cá nhân; bản sao Giấy chứng nhận thành lập hoặc tài liệu tương đương khác xác nhận tư cách pháp lý đối với nhà đầu tư là tổ chức; + Đề xuất dự án đầu tư bao gồm các nội dung: nhà đầu tư thực hiện dự án, mục tiêu đầu tư, quy mô đầu tư, vốn đầu tư và phương án huy động vốn, địa điểm, thời hạn, tiến độ đầu tư, nhu cầu về lao động, đề xuất hưởng ưu đãi đầu tư, đánh giá tác động, hiệu quả kinh tế xã hội của dự án; + Bản sao một trong các tài liệu sau: báo cáo tài chính 02 năm gần nhất của nhà đầu tư; cam kết hỗ trợ tài chính của công ty mẹ; cam kết hỗ trợ tài chính của tổ chức tài chính; bảo lãnh về năng lực tài chính của nhà đầu tư; tài liệu thuyết minh năng lực tài chính của nhà đầu tư; + Đề xuất nhu cầu sử dụng đất; trường hợp dự án không đề nghị Nhà nước giao đất, cho thuê đất, cho phép chuyển mục đích sử dụng đất thì nộp bản sao thỏa thuận thuê địa điểm hoặc tài liệu khác xác nhận nhà đầu tư có quyền sử dụng địa điểm để thực hiện dự án đầu tư; + Giải trình về sử dụng công nghệ đối với dự án đối tác Việt Nam gồm các nội dung: tên công nghệ, xuất xứ công nghệ, sơ đồ quy trình công nghệ; thông số kỹ thuật chính, tình trạng sử dụng của máy móc, thiết bị và dây chuyền công nghệ chính; + Hợp đồng BCC đối với dự án đầu tư theo hình thức hợp đồng BCC. Trong thời hạn 15 ngày kể từ ngày nhận được đủ hồ sơ, cơ quan đăng ký đầu tư cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư. Ngoài việc được cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư thì phải đáp ứng các điều kiện sau: Tỷ lệ sở hữu vốn điều lệ: được sở hữu không hạn chế trừ các trường hợp: + Tỷ lệ sở hữu của nhà đầu tư nước ngoài tại công ty niêm yết, công ty đại chúng, tổ chức kinh doanh chứng khoán và các quỹ đầu tư chứng khoán; + Tỷ lệ sở hữu của nhà đầu tư nước ngoài trong các DN nhà nước cổ phần hóa hoặc chuyển đổi sở hữu theo hình thức khác thực hiện theo quy định pháp luật về cổ phần hóa và chuyển đổi doanh nghiệp nhà nước; + Tỷ lệ sở hữu của nhà đầu tư nước ngoài không thuộc trường hợp trên thực hiện theo quy định khác của pháp luật có liên quan và điều ước quốc tế mà Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam là thành viên. Hình thức đầu tư, phạm vi hoạt động, đối tác Việt Nam tham gia thực hiện hoạt động đầu tư và điều kiện khác theo quy định của điều ước quốc tế mà CHXHCN Việt Nam là thành viên. Sau khi hoàn thành thủ tục cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư, nhà đầu tư thực hiện thủ tục thành lập doanh nghiệp để triển khai các dự án đầu tư và các hoạt động kinh doanh. Hồ sơ, trình tự, thủ tục thành lập doanh nghiệp tương ứng với từng loại hình doanh nghiệp quy định tại Luật doanh nghiệp 2014 và Luật khác có liên quan. Lưu ý: Cơ quan đăng ký kinh doanh không được yêu cầu nhà đầu tư nộp thêm bất kỳ loại giấy tờ nào khác ngoài hồ sơ theo quy định pháp luật về DN. Cơ quan này không có trách nhiệm xem xét lại nội dung đã được quy định tại Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư. Vốn điều lệ của DN thành lập theo Luật đầu tư không nhất thiết phải bằng vốn đầu tư của dự án đầu tư. DN góp vốn và huy động vốn khác để thực hiện dự án đầu tư theo tiến độ quy định tại Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư. 4. Cách thức thành lập doanh nghiệp theo Luật doanh nghiệp Tương ứng với từng loại hình DN mà hồ sơ chuẩn bị như sau: Doanh nghiệp tư nhân Công ty hợp danh Công ty trách nhiệm hữu hạn Công ty cổ phần Hồ sơ đăng ký doanh nghiệp Giấy đề nghị đăng ký doanh nghiệp. Bản sao Thẻ căn cước công dân, Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu hoặc chứng thực cá nhân hợp pháp khác của chủ doanh nghiệp tư nhân, của các thành viên công ty hợp danh, của các thành viên là cá nhân của công ty trách nhiệm hữu hạn, của cổ đông sáng lập và cổ đông là cá nhân đầu tư nước ngoài Điều lệ công ty. Danh sách thành viên, danh sách cổ đông sáng lập và cổ đông là nhà đầu tư nước ngoài. Bản sao Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư đối với nhà đầu tư nước ngoài theo quy định của Luật đầu tư Bản sao quyết định thành lập, Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp hoặc tài liệu tương đương khác của tổ chức và văn bản ủy quyền; Thẻ căn cước công dân, Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu hoặc chứng thực cá nhân hợp pháp khác của người đại diện theo ủy quyền của thành viên là tổ chức, cổ đông sáng lập và cổ đông là nhà đầu tư nước ngoài là tổ chức. Đối với thành viên là tổ chức nước ngoài thì bản sao Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp hoặc tài liệu tương đương phải được hợp pháp hóa lãnh sự. Sau khi chuẩn bị đầy đủ hồ sơ nêu trên, người thành lập DN hoặc DN hoặc người đại diện theo ủy quyền nộp hồ sơ tại Phòng Đăng ký kinh doanh nơi DN đặt trụ sở chính. Hồ sơ đăng ký DN được tiếp nhận khi có đủ giấy tờ theo quy định, tên DN đã được điền vào Giấy đề nghị đăng ký DN, có địa chỉ liên lạc của người nộp hồ sơ đăng ký DN, đã nộp phí, lệ phí đăng ký DN. Sau khi tiếp nhận hồ sơ, Phòng ĐKKD trao Giấy niên nhận về việc nhận hồ sơ cho người nộp hồ sơ. Trong vòng 03 ngày làm việc kể từ ngày nhận hồ sơ hợp lệ, Phòng ĐKKD cấp Giấy chứng nhận đăng ký DN. DN có thể nhận trực tiếp tại Phòng ĐKKD hoặc qua bưu điện như đã đăng ký. Nếu hồ sơ chưa hợp lệ thì Phòng ĐKKD phải thông báo rõ nội dung cần sửa đổi, bổ sung bằng văn bản cho người thành lập DN hoặc DN trong vòng 03 ngày làm việc kể từ ngày tiếp nhận hồ sơ. Nếu quá hạn trên mà không được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp thì người thành lập DN hoặc DN có quyền khiếu nại, tố cáo. Căn cứ pháp lý: Luật đầu tư 2014. Nghị định 1182015NĐCP. Luật doanh nghiệp 2014. Nghị định 782015NĐCP.
Các trường hợp thành lập doanh nghiệp theo Luật doanh nghiệp Luật đầu tư >>> Toàn điểm Luật doanh nghiệp 2014 >>> Những điều doanh nghiệp cần phải biết từ ngày 01/7/2016 >>> Các loại thuế, phí doanh nghiệp phải nộp Trong tháng đầu năm 2016, tỷ lệ doanh nghiệp thành lập tăng so với năm ngoái khoảng 20%, lượng câu hỏi gửi đến Dân Luật liên quan đến việc thành lập doanh nghiệp nhiều, đặc biệt trường hợp thành lập doanh nghiệp theo Luật doanh nghiệp, trường hợp theo Luật đầu tư? Cách thức thành lập doanh nghiệp trường hợp nào? Câu trả lời có bạn đọc hết viết Trường hợp doanh nghiệp phải thành lập theo Luật đầu tư? Đó trường hợp nhà đầu tư nước ngồi có dự án đầu tư, trừ đầu tư theo hình thức góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp đầu tư theo hợp đồng Trường hợp doanh nghiệp phải thành lập theo Luật doanh nghiệp? Các trường hợp khơng thuộc nhóm phải thành lập theo Luật đầu tư nêu trên, bao gồm tổ chức, cá nhân người Việt Nam người nước ngồi, trừ trường hợp sau khơng phép thành lập DN Việt Nam: - Cơ quan nhà nước, đơn vị vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho quan, đơn vị - Cán bộ, cơng chức, viên chức - Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân, viên chức quốc phòng quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam, trừ người cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp Nhà nước doanh nghiệp; - Cán lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ doanh nghiệp nhà nước, trừ người cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp Nhà nước doanh nghiệp khác; - Người chưa thành niên; người bị hạn chế lực hành vi dân bị lực hành vi dân sự; tổ chức khơng có tư cách pháp nhân; - Người bị truy cứu trách nhiệm hình sự, chấp hành hình phạt tù, định xử lý hành sở cai nghiện bắt buộc, sở giáo dục bắt buộc bị cấm hành nghề kinh doanh, đảm nhiệm chức vụ làm công việc định, liên quan đến kinh doanh theo định Tòa án; trường hợp khác theo quy định pháp luật phá sản, phòng, chống tham nhũng >>> Những điều cần lưu ý đặt tên cho doanh nghiệp >>> Gây phiền hà cho doanh nghiệp vừa nhỏ bị xử lý hình >>> Hướng dẫn thông báo mẫu dấu doanh nghiệp Cách thức thành lập doanh nghiệp theo Luật đầu tư Trước thành lập doanh nghiệp nhà đầu tư nước ngồi phải có dự án đầu tư, thực thủ tục cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư theo quy định sau: - Đối với dự án đầu tư thuộc diện định chủ trương đầu tư, quan đăng ký đầu tư cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư cho nhà đầu tư thời hạn 05 ngày làm việc kể từ ngày nhận văn định chủ trương đầu tư - Đối với dự án đầu tư không thuộc diện định chủ trương đầu tư, nhà đâu tư nộp hồ sơ gồm: + Văn đề nghị thực dự án đầu tư; + Bản CMND, thẻ cước hộ chiếu nhà đầu tư cá nhân; Giấy chứng nhận thành lập tài liệu tương đương khác xác nhận tư cách pháp lý nhà đầu tư tổ chức; + Đề xuất dự án đầu tư bao gồm nội dung: nhà đầu tư thực dự án, mục tiêu đầu tư, quy mô đầu tư, vốn đầu tư phương án huy động vốn, địa điểm, thời hạn, tiến độ đầu tư, nhu cầu lao động, đề xuất hưởng ưu đãi đầu tư, đánh giá tác động, hiệu kinh tế - xã hội dự án; + Bản tài liệu sau: báo cáo tài 02 năm gần nhà đầu tư; cam kết hỗ trợ tài cơng ty mẹ; cam kết hỗ trợ tài tổ chức tài chính; bảo lãnh lực tài nhà đầu tư; tài liệu thuyết minh lực tài nhà đầu tư; + Đề xuất nhu cầu sử dụng đất; trường hợp dự án không đề nghị Nhà nước giao đất, cho thuê đất, cho phép chuyển mục đích sử dụng đất nộp thỏa thuận thuê địa điểm tài liệu khác xác nhận nhà đầu tư có quyền sử dụng địa điểm để thực dự án đầu tư; + Giải trình sử dụng cơng nghệ dự án đối tác Việt Nam gồm nội dung: tên công nghệ, xuất xứ công nghệ, sơ đồ quy trình cơng nghệ; thơng số kỹ thuật chính, tình trạng sử dụng máy móc, thiết bị dây chuyền cơng nghệ chính; + Hợp đồng BCC dự án đầu tư theo hình thức hợp đồng BCC Trong thời hạn 15 ngày kể từ ngày nhận đủ hồ sơ, quan đăng ký đầu tư cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư Ngoài việc cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư phải đáp ứng điều kiện sau: - Tỷ lệ sở hữu vốn điều lệ: sở hữu không hạn chế trừ trường hợp: + Tỷ lệ sở hữu nhà đầu tư nước ngồi cơng ty niêm yết, cơng ty đại chúng, tổ chức kinh doanh chứng khốn quỹ đầu tư chứng khoán; + Tỷ lệ sở hữu nhà đầu tư nước DN nhà nước cổ phần hóa chuyển đổi sở hữu theo hình thức khác thực theo quy định pháp luật cổ phần hóa chuyển đổi doanh nghiệp nhà nước; + Tỷ lệ sở hữu nhà đầu tư nước ngồi khơng thuộc trường hợp thực theo quy định khác pháp luật có liên quan điều ước quốc tế mà Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam thành viên - Hình thức đầu tư, phạm vi hoạt động, đối tác Việt Nam tham gia thực hoạt động đầu tư điều kiện khác theo quy định điều ước quốc tế mà CHXHCN Việt Nam thành viên Sau hoàn thành thủ tục cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư, nhà đầu tư thực thủ tục thành lập doanh nghiệp để triển khai dự án đầu tư hoạt động kinh doanh Hồ sơ, trình tự, thủ tục thành lập doanh nghiệp tương ứng với loại hình doanh nghiệp quy định Luật doanh nghiệp 2014 Luật khác có liên quan Lưu ý: - Cơ quan đăng ký kinh doanh không yêu cầu nhà đầu tư nộp thêm loại giấy tờ khác hồ sơ theo quy định pháp luật DN - Cơ quan khơng có trách nhiệm xem xét lại nội dung quy định Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư - Vốn điều lệ DN thành lập theo Luật đầu tư không thiết phải vốn đầu tư dự án đầu tư - DN góp vốn huy động vốn khác để thực dự án đầu tư theo tiến độ quy định Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư Cách thức thành lập doanh nghiệp theo Luật doanh nghiệp Tương ứng với loại hình DN mà hồ sơ chuẩn bị sau: Doanh nghiệp tư nhân Hồ sơ đăng ký doanh Công ty hợp danh Công ty trách nhiệm hữu hạn Công ty cổ phần - Giấy đề nghị đăng ký doanh nghiệp - Bản Thẻ cước công dân, Giấy chứng minh nhân nghiệp dân, Hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên công ty hợp danh, thành viên cá nhân công ty trách nhiệm hữu hạn, cổ đông sáng lập cổ đông cá nhân đầu tư nước ngồi - Điều lệ cơng ty - Danh sách thành viên, danh sách cổ đông sáng lập cổ đơng nhà đầu tư nước ngồi - Bản Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư nhà đầu tư nước theo quy định Luật đầu tư - Bản định thành lập, Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp tài liệu tương đương khác tổ chức văn ủy quyền; Thẻ cước công dân, Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác người đại diện theo ủy quyền thành viên tổ chức, cổ đông sáng lập cổ đơng nhà đầu tư nước ngồi tổ chức Đối với thành viên tổ chức nước Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp tài liệu tương đương phải hợp pháp hóa lãnh Sau chuẩn bị đầy đủ hồ sơ nêu trên, người thành lập DN DN người đại diện theo ủy quyền nộp hồ sơ Phòng Đăng ký kinh doanh nơi DN đặt trụ sở Hồ sơ đăng ký DN tiếp nhận có đủ giấy tờ theo quy định, tên DN điền vào Giấy đề nghị đăng ký DN, có địa liên lạc người nộp hồ sơ đăng ký DN, nộp phí, lệ phí đăng ký DN Sau tiếp nhận hồ sơ, Phòng ĐKKD trao Giấy niên nhận việc nhận hồ sơ cho người nộp hồ sơ Trong vòng 03 ngày làm việc kể từ ngày nhận hồ sơ hợp lệ, Phòng ĐKKD cấp Giấy chứng nhận đăng ký DN DN nhận trực tiếp Phòng ĐKKD qua bưu điện đăng ký Nếu hồ sơ chưa hợp lệ Phòng ĐKKD phải thông báo rõ nội dung cần sửa đổi, bổ sung văn cho người thành lập DN DN vòng 03 ngày làm việc kể từ ngày tiếp nhận hồ sơ Nếu hạn mà không cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp người thành lập DN DN có quyền khiếu nại, tố cáo Căn pháp lý: - Luật đầu tư 2014 - Nghị định 118/2015/NĐ-CP - Luật doanh nghiệp 2014 - Nghị định 78/2015/NĐ-CP ... DN thành lập theo Luật đầu tư không thiết phải vốn đầu tư dự án đầu tư - DN góp vốn huy động vốn khác để thực dự án đầu tư theo tiến độ quy định Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư Cách thức thành lập. . .lập tài liệu tư ng đương khác xác nhận tư cách pháp lý nhà đầu tư tổ chức; + Đề xuất dự án đầu tư bao gồm nội dung: nhà đầu tư thực dự án, mục tiêu đầu tư, quy mô đầu tư, vốn đầu tư phương... nghiệp để triển khai dự án đầu tư hoạt động kinh doanh Hồ sơ, trình tự, thủ tục thành lập doanh nghiệp tư ng ứng với loại hình doanh nghiệp quy định Luật doanh nghiệp 2014 Luật khác có liên quan