ÔN tập môn LUẬT KINH tế

ÔN TẬP MÔN LUẬT KINH TẾ Câu hỏi lý thuyết 1/ Hãy so sánh loại hình cơng ty cổ phần công ty trách nhiệm hữu hạn 02 thành viên trở lên  Giống tư cách pháp nhân  Khác nhau: Cổ phần # Thành viên A Khái niệm - Công ty cổ phần loại hình đặc trưng cơng ty đối vốn, vốn công ty chia nhiều phần gọi cổ phần, người sở hữu cổ phần gọi cổ đông, chịu trách nhiệm khoản nợ công ty hết giá trị cổ phần mà họ sở hữu - Công ty TNHH thành viên trở lên loại hình cơng ty gồm tối thiểu thành viên tối đa không 50 thành viên góp vốn thành lập cơng ty chịu trách nhiệm khoản nợ công ty tài sản B So sánh Giống - Thành viên cơng ty cá nhân tổ chức - Đều chịu điều chỉnh luật doanh nghiệp - Đều có tư cách pháp nhân - Đều loại hình cơng ty đối vốn - Chỉ chịu trách nhiệm hữu hạn phạm vi vốn góp cơng ty - Đều có quyền chuyển nhượng vốn theo quy định pháp luật - Đều phát hình trái phiếu Khác Cơng ty cổ phần Cơng ty TNHH thành viên trở lên Số lượng thành viên Vốn Lượng thành viên tối thiểu 3, không giới hạn số lượng thành viên tham gia Vốn chia thành nhiều phần gọi cổ phần Lượng thành viên tối thiểu 2, tối đa 50 thành viên Huy động vốn Được phát hành cổ phiếu để huy động vốn Không phát hành cổ phiếu để huy động vốn Vốn không chia thành nhiều phần Chuyển nhượng vốn Được tư chuyển nhượng vốn Quy định chặt chẽ phải chào bán cho theo quy định pháp luật thành viên công ty trước Trong thời gian 30 ngày thành viên công ty không mua mua không hết, lúc chuyển nhượng cho người công ty Tổ chức Cơ cấu tổ chức phức tạp gồm Cơ cấu tổ chức đơn giản gồm quản lý - Đại hội đồng cổ đông - Hội đồng thành viên - Hội đồng quản trị - Chủ tịch hội đồng thành viên - Giám đốc tổng GĐ - Giám đốc tổng giám đốc - Cty CP có 11 cổ đơng phải có BKS gồm từ đến tv - Công ty TNHH 11 thành viên phải có ban kiểm sốt 2/ Hãy trình bày điều kiện chủ thể, vốn, ngành nghề kinh doanh, trụ sở, tên gọi thành lập công ty?  (Trang 23 -25) ghi từ 2.1 – 2.5 THÀNH LẬP VÀ ĐĂNG KÝ KINH DOANH 2.1 Điều kiện chủ thể thành lập doanh nghiệp Tổ chức, cá nhân sau không quyền thành lập quản lý doanh nghiệp Việt Nam: - Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân Việt Nam sử dụng tài sản nhà nước để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; - Cán bộ, cơng chức theo quy định pháp luật cán bộ, công chức; - Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân quốc phòng quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân Việt Nam; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam; - Cán lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ doanh nghiệp 100% vốn sở hữu nhà nước, trừ người cử làm đại diện theo uỷ quyền để quản lý phần vốn góp Nhà nước doanh nghiệp khác; - Người chưa thành niên; người bị hạn chế lực hành vi dân bị lực hành vi dân sự; - Người chấp hành hình phạt tù bị Toà án cấm hành nghề kinh doanh; - Các trường hợp khác theo quy định pháp luật phá sản 2.2 Điều kiện vốn Đối với số lọai hình doanh nghiệp pháp luật đòi hỏi thành lập chủ sở hữu doanh nghiệp phải có mức vốn đầu tư phù hợp với vốn pháp định mà nhà nước quy định cho lọai hình kinh doanh ngành nghề 2.3 Điều kiện ngành nghề kinh doanh Đối với ngành, nghề mà pháp luật đầu tư pháp luật có liên quan quy định phải có điều kiện doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề có đủ điều kiện theo quy định 2.4 Điều kiện trụ sở Trụ sở doanh nghiệp địa điểm liên lạc, giao dịch doanh nghiệp; phải lãnh thổ Việt Nam, có địa xác định gồm số nhà, tên phố (ngõ phố) tên xã, phường, thị trấn, huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh, tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương; số điện thoại, số fax thư điện tử (nếu có) 2.5 Điều kiện tên gọi doanh nghiệp Tên doanh nghiệp phải viết tiếng Việt, kèm theo chữ F, J, Z, W, chữ số ký hiệu, phát âm có hai thành tố sau đây: - Loại hình doanh nghiệp; - Tên riêng Những điều cấm đặt tên doanh nghiệp - Đặt tên trùng tên gây nhầm lẫn với tên doanh nghiệp đăng ký - Sử dụng tên quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân, tên tổ chức trị, tổ chức trị - xã hội, tổ chức trị xã hội - nghề nghiệp, tổ chức xã hội, tổ chức xã hội - nghề nghiệp để làm toàn phần tên riêng doanh nghiệp, trừ trường hợp có chấp thuận quan, đơn vị tổ chức - Sử dụng từ ngữ, ký hiệu vi phạm truyền thống lịch sử, văn hoá, đạo đức phong mỹ tục dân tộc Tên trùng tên doanh nghiệp yêu cầu đăng ký viết đọc tiếng Việt hoàn toàn giống với tên doanh nghiệp đăng ký Các trường hợp sau coi tên gây nhầm lẫn với tên doanh nghiệp đăng ký: - Tên tiếng Việt doanh nghiệp yêu cầu đăng ký đọc giống tên doanh nghiệp đăng ký; - Tên tiếng Việt doanh nghiệp yêu cầu đăng ký khác tên doanh nghiệp đăng ký ký hiệu “&” “và”; - Tên viết tắt doanh nghiệp yêu cầu đăng ký trùng với tên viết tắt doanh nghiệp đăng ký; - Tên tiếng nước doanh nghiệp yêu cầu đăng ký trùng với tên tiếng nước doanh nghiệp đăng ký; - Tên riêng doanh nghiệp yêu cầu đăng ký khác với tên riêng doanh nghiệp đăng ký số tự nhiên, số thứ tự chữ tiếng Việt sau tên riêng doanh nghiệp đó, trừ trường hợp doanh nghiệp yêu cầu đăng ký công ty doanh nghiệp đăng ký; - Tên riêng doanh nghiệp yêu cầu đăng ký khác với tên riêng doanh nghiệp đăng ký từ “tân” trước “mới” sau tên riêng doanh nghiệp đăng ký; - Tên riêng doanh nghiệp yêu cầu đăng ký khác tên riêng doanh nghiệp đăng ký từ “miền bắc”, “miền nam”, “miền trung”, “miền tây”, “miền đơng” từ có ý nghĩa tương tự, trừ trường hợp doanh nghiệp yêu cầu đăng ký công ty doanh nghiệp đăng ký 3/ Hãy trình bày trường hợp tổ chức lại cơng ty TỔ CHỨC LẠI CƠNG TY CHIA DOANH NGHIỆP Công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần chia thành số công ty loại Công ty bị chia chấm dứt tồn sau công ty đăng ký kinh doanh Các công ty phải liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ chưa toán, hợp đồng lao động nghĩa vụ tài sản khác công ty bị chia thoả thuận với chủ nợ, khách hàng người lao động để số cơng ty thực nghĩa vụ TÁCH DOANH NGHIỆP Công ty trách nhiệm hữu hạn, cơng ty cổ phần tách cách chuyển phần tài sản cơng ty có để thành lập công ty loại, chuyển phần quyền nghĩa vụ công ty bị tách sang công ty tách mà không chấm dứt tồn công ty bị tách Sau đăng ký kinh doanh, công ty bị tách công ty tách phải liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ chưa toán, hợp đồng lao động nghĩa vụ tài sản khác công ty bị tách, trừ trường hợp công ty bị tách, công ty thành lập, chủ nợ, khách hàng người lao động cơng ty bị tách có thoả thuận khác HỢP NHẤT DOANH NGHIỆP Hai số cơng ty loại hợp thành cơng ty cách chuyển tồn tài sản, quyền, nghĩa vụ lợi ích hợp pháp sang công ty hợp nhất, đồng thời chấm dứt tồn công ty bị hợp Trường hợp hợp mà theo cơng ty hợp có thị phần từ 30% đến 50% thị trường liên quan đại điện hợp pháp cơng ty bị hợp phảithông báo cho quan quản lý cạnh tranh trước tiến hành hợp nhất, trừ trường hợp pháp luật cạnh tranh có quy định khác Cấm trường hợp hợp mà theo cơng ty hợp có thị phần 50% thị trường có liên quan, trừ trường hợp pháp luật cạnh tranh có quy định khác Sau đăng ký kinh doanh, công ty bị hợp chấm dứt tồn tại; công ty hợp hưởng quyền lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm khoản nợ chưa toán, hợp đồng lao động nghĩa vụ tài sản khác công ty bị hợp SÁP NHẬP DOANH NGHIỆP Một số cơng ty loại sáp nhập vào cơng ty khác cách chuyển tồn tài sản, quyền, nghĩa vụ lợi ích hợp pháp sang cơng ty nhận sáp nhập, đồng thời chấm dứt tồn công ty bị sáp nhập Trường hợp sáp nhập mà theo cơng ty nhận sáp nhập có thị phần từ 30% đến 50% thị trường liên quan đại điện hợp pháp cơng ty thơng báo cho quan quản lý cạnh tranh trước tiến hành sáp nhập, trừ trường hợp pháp luật cạnh tranh có quy định khác Cấm trường hợp sáp nhập cơng ty mà theo cơng ty nhận sáp nhập có thị phần 50% thị trường có liên quan, trừ trường hợp pháp luật cạnh tranh có quy định khác 4.5 CHUYỂN ĐỔI CƠNG TY Cơng ty trách nhiệm hữu hạn chuyển đổi thành công ty cổ phần ngược lại Sau đăng ký kinh doanh, công ty chuyển đổi chấm dứt tồn tại; công ty chuyển đổi hưởng quyền lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm khoản nợ chưa toán, hợp đồng lao động nghĩa vụ tài sản khác công ty chuyển đổi Câu 4: Hãy trình bày trường hợp chuyển đổi cơng ty: CHUYỂN ĐỔI CƠNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN MỘT THÀNH VIÊN Trường hợp chủ sở hữu công ty chuyển nhượng phần vốn điều lệ cho tổ chức, cá nhân khác thời hạn mười lăm ngày kể từ ngày chuyển nhượng, chủ sở hữu công ty người nhận chuyển nhượng phải đăng ký việc thay đổi số lượng thành viên với quan đăng ký kinh doanh Kể từ ngày đăng ký thay đổi, công ty quản lý hoạt động theo quy định công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên Trường hợp chủ sở hữu cơng ty chuyển nhượng tồn vốn điều lệ cho cá nhân thời hạn mười lăm ngày kể từ ngày hoàn thành thủ tục chuyển nhượng, người nhận chuyển nhượng phải đăng ký thay đổi chủ sở hữu công ty tổ chức quản lý, hoạt động theo quy định công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên cá nhân CHUYỂN ĐỔI CÔNG TY CỔ PHẦN HOẶC CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN HAI THÀNH VIÊN TRỞ LÊN THÀNH CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN MỘT THÀNH VIÊN Công ty cổ phần công ty trách nhiệm hữu hạn 02 thành viên trở lên chuyển đổi thành cơng ty trách nhiệm hữu hạn 01 thành viên theo phương thức sau: a) Một cổ đông thành viên nhận chuyển nhượng tồn cổ phần, phần vốn góp tương ứng tất cổ đơng, thành viên lại; b) Một cổ đông thành viên pháp nhân nhận góp vốn đầu tư tồn cổ phần phần vốn góp tất cổ đơng, thành viên lại; c) Một tổ chức cá nhân thành viên cổ đông nhận chuyển nhượng nhận góp vốn đầu tư tồn số cổ phần phần vốn góp tất cổ đông thành viên công ty Việc chuyển nhượng nhận góp vốn đầu tư cổ phần, phần vốn góp phải thực theo giá thị trường, giá định theo phương pháp tài sản, phương pháp dòng tiền chiết khấu phương pháp khác Câu 5/ Hãy nêu trường hợp giải thể doanh nghiệp trình tự giải thể doanh nghiệp 5.2.1 Các trường hợp giải thể a) Theo định chủ doanh nghiệp b) Bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Doanh nghiệp giải thể bảo đảm toán hết khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác 5.2.2 Trình tự giải thể Việc giải thể doanh nghiệp thực theo quy định sau đây: a) Thông qua định giải thể doanh nghiệp b) Tổ chức lý tài sản doanh nghiệp c) Quyết định giải thể phải gửi đến quan đăng ký kinh doanh, tất chủ nợ, người có quyền, nghĩa vụ lợi ích liên quan, người lao động doanh nghiệp phải niêm yết công khai trụ sở chi nhánh doanh nghiệp thời hạn 07 ngày làm việc kể từ ngày thơng qua Phải đăng tờ báo viết báo điện tử ba số liên tiếp việc giải thể doanh nghiệp Các khoản nợ doanh nghiệp toán theo thứ tự sau đây: - Các khoản nợ lương, trợ cấp việc, bảo hiểm xã hội theo quy định pháp luật quyền lợi khác người lao động theo thoả ước lao động tập thể hợp đồng lao động ký kết; - Nợ thuế khoản nợ khác Sau toán hết khoản nợ chi phí giải thể doanh nghiệp, phần lại thuộc chủ doanh nghiệp Câu 6/ Hãy trình bày thứ tự tốn nợ giải thể doanh nghiệp hoạt động bị cấm giải thể doanh nghiệp: d) Trong thời hạn 07 ngày làm việc kể từ ngày toán hết khoản nợ doanh nghiệp, người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp phải gửi hồ sơ giải thể doanh nghiệp đến quan đăng ký kinh doanh Trong thời hạn 07 ngày làm việc kể từ ngày nhận đủ hồ sơ hợp lệ, quan đăng ký kinh doanh xoá tên doanh nghiệp sổ đăng ký kinh doanh Trường hợp doanh nghiệp bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, doanh nghiệp phải giải thể thời hạn 06 tháng, kể từ ngày bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Sau thời hạn 06 tháng quy định khoản mà quan đăng ký kinh doanh không nhận hồ sơ giải thể doanh nghiệp doanh nghiệp coi giải thể quan đăng ký kinh doanh xoá tên doanh nghiệp sổ đăng ký kinh doanh Trong trường hợp này, chủ doanh nghiệp chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác chưa toán 5.2.3 Các hoạt động bị cấm kể từ có định giải thể Kể từ có định giải thể doanh nghiệp, nghiêm cấm doanh nghiệp, người quản lý doanh nghiệp thực hoạt động sau đây: - Cất giấu, tẩu tán tài sản; - Từ bỏ giảm bớt quyền đòi nợ; - Chuyển khoản nợ khơng có bảo đảm thành khoản nợ có bảo đảm tài sản doanh nghiệp; - Ký kết hợp đồng hợp đồng nhằm thực giải thể doanh nghiệp; - Cầm cố, chấp, tặng cho, cho thuê tài sản; - Chấm dứt thực hợp đồng có hiệu lực; - Huy động vốn hình thức khác Câu 7/ Hãy trình bày việc thành lập đăng ký kinh doanh hợp tác xã: THÀNH LẬP VÀ ĐĂNG KÝ HỢP TÁC XÃ, LIÊN HIỆP HỢP TÁC XÃ 4.1 Sáng lập viên Sáng lập viên hợp tác xã cá nhân, hộ gia đình, pháp nhân tự nguyện cam kết sáng lập, tham gia thành lập hợp tác xã Sáng lập viên liên hiệp hợp tác xã hợp tác xã tự nguyện cam kết sáng lập, tham gia thành lập liên hiệp hợp tác xã Sáng lập viên vận động, tuyên truyền thành lập hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã xây dựng phương án sản xuất kinh doanh, dự thảo điều lệ, thực công việc để tổ chức hội nghị thành lập hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã 4.2 Hội nghị thành lập hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã Thành phần tham gia hội nghị thành lập hợp tác xã bao gồm sáng lập viên cá nhân, người đại diện hợp pháp sáng lập viên; người đại diện hợp pháp hộ gia đình, pháp nhân cá nhân khác có nguyện vọng gia nhập hợp tác xã Thành phần tham gia hội nghị thành lập liên hiệp hợp tác xã bao gồm người đại diện hợp pháp sáng lập viên hợp tác xã có nguyện vọng gia nhập liên hiệp hợp tác xã Hội nghị thảo luận dự thảo điều lệ, phương án sản xuất, kinh doanh hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã dự kiến danh sách thành viên, hợp tác xã thành viên Hội nghị thông qua điều lệ Những người tán thành điều lệ đủ điều kiện theo quy định Điều 13 Luật hợp tác xã trở thành thành viên, hợp tác xã thành viên Các thành viên, hợp tác xã thành viên tiếp tục thảo luận định nội dung sau đây: - Phương án sản xuất, kinh doanh - Bầu hội đồng quản trị chủ tịch hội đồng quản trị; định việc lựa chọn giám đốc (tổng giám đốc) số thành viên, đại diện hợp pháp hợp tác xã thành viên thuê giám đốc (tổng giám đốc) - Bầu ban kiểm soát, trưởng ban kiểm soát kiểm soát viên - Các nội dung khác có liên quan đến việc thành lập tổ chức, hoạt động hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã Nghị hội nghị thành lập phải biểu thông qua theo nguyên tắc đa số 4.3 Đăng ký hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã Trước hoạt động, hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã đăng ký quan nhà nước có thẩm quyền nơi hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã dự định đặt trụ sở Hồ sơ đăng ký hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã bao gồm: - Giấy đề nghị đăng ký hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã - Điều lệ - Phương án sản xuất, kinh doanh - Danh sách thành viên, hợp tác xã thành viên; danh sách hội đồng quản trị, giám đốc (tổng giám đốc), ban kiểm soát kiểm soát viên - Nghị hội nghị thành lập Người đại điện hợp pháp hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã phải kê khai đầy đủ, trung thực xác chịu trách nhiệm trước pháp luật nội dung kê khai Cơ quan nhà nước có thẩm quyền cấp giấy chứng nhận đăng ký thời hạn 05 ngày làm việc, kể từ ngày nhận hồ sơ, trường hợp từ chối phải trả lời văn nêu rõ lý 4.4 Chi nhánh, văn phòng đại diện địa điểm kinh doanh hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã Hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã lập chi nhánh, văn phòng đại diện địa điểm kinh doanh nước nước ngồi Câu 8/ Hãy trình bày điều kiện để trở thành thành viên hợp tác xã Thành viên hợp tác xã bị chấm dứt tư cách thành viên trường hợp ? 5.1 Điều kiện để trở thành thành viên hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã Cá nhân, hộ gia đình, pháp nhân trở thành thành viên hợp tác xã phải đáp ứng đủ điều kiện sau đây: - Cá nhân cơng dân Việt Nam người nước ngồi cư trú hợp pháp Việt Nam, từ đủ 18 tuổi trở lên, có lực hành vi dân đầy đủ, hộ gia đình có người đại diện hợp pháp, quan, tổ chức pháp nhân Việt Nam Đối với hợp tác xã tạo việc làm thành viên cá nhân - Có nhu cầu hợp tác với thành viên nhu cầu sử dụng sản phẩm, dịch vụ hợp tác xã - Có đơn tự nguyện gia nhập tán thành điều lệ hợp tác xã - Góp vốn theo quy định khoản Điều 17 điều lệ hợp tác xã - Điều kiện khác theo quy định điều lệ hợp tác xã Hợp tác xã trở thành thành viên liên hiệp hợp tác xã phải đáp ứng đủ điều kiện sau đây: - Có nhu cầu hợp tác với hợp tác xã thành viên có nhu cầu sử dụng sản phẩm, dịch vụ liên hiệp hợp tác xã - Có đơn tự nguyện gia nhập tán thành điều lệ liên hiệp hợp tác xã - Góp vốn theo quy định điều lệ liên hiệp hợp tác xã - Điều kiện khác theo quy định điều lệ liên hiệp hợp tác xã Cá nhân, hộ gia đình, pháp nhân thành viên nhiều hợp tác xã; hợp tác xã thành viên nhiều liên hiệp hợp tác xã trừ trường hợp điều lệ hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã có quy định khác 5.2 Chấm dứt tư cách thành viên hợp tác xã Tư cách thành viên, hợp tác xã thành viên bị chấm dứt xảy trường hợp sau đây: - Thành viên cá nhân chết, bị Tòa án tuyên bố chết, tích, bị hạn chế lực hành vi dân bị kết án phạt tù theo quy định pháp luật - Thành viên hộ gia đình khơng có người đại diện hợp pháp theo quy định pháp luật; thành viên pháp nhân bị giải thể, phá sản, hợp tác xã thành viên liên hiệp hợp tác xã bị giải thể, phá sản - Hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã bị giải thể, phá sản - Thành viên, hợp tác xã thành viên tự nguyện khỏi hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã - Thành viên, hợp tác xã thành viên bị khai trừ theo quy định điều lệ; - Thành viên, hợp tác xã thành viên không sử dụng sản phẩm, dịch vụ thời gian liên tục theo quy định điều lệ không 03 năm Đối với hợp tác xã tạo việc làm, thành viên không làm việc thời gian liên tục theo quy định điều lệ không 02 năm - Tại thời điểm cam kết góp đủ vốn, thành viên, hợp tác xã thành viên khơng góp vốn góp vốn thấp vốn góp tối thiểu quy định điều lệ Việc trả lại vốn góp cho thành viên, hợp tác xã thành viên thực sau hợp tác xã, Liên hiệp hợp tác xã tốn thuế năm tài bảo đảm khả tốn khoản nợ, nghĩa vụ tài hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã Thành viên, hợp tác xã thành viên trả lại vốn góp sau thực đầy đủ nghĩa vụ tài hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã Cá nhân tập thể định việc trả lại vốn góp cho thành viên, hợp tác xã thành viên không quy định khoản phải chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại cho hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã Câu 9/ Hãy trình bày việc tổ chức lại giải thể hợp tác xã: + Tổ chức lại hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã Chia, tách hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã Sau đại hội thành viên định chia, tách, hội đồng quản trị có trách nhiệm thơng báo văn cho chủ nợ, tổ chức cá nhân có quan hệ kinh tế với hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã định chia, tách giải vấn đề có liên quan trước tiến hành thủ tục thành lập hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã Hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã bị chia chấm dứt tồn sau hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã cấp giấy chứng nhận đăng ký Các hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã phải liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ chưa thanhtoán, hợp đồng lao động nghĩa vụ khác hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã bị chia Hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã bị tách tách phải liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ chưa toán, hợp đồng lao động nghĩa vụ khác hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã bị tách Tài sản không chia hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã bị chia, tách chuyển thành tài sản không chia hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã sau chia, tách theo phương án đại hội thành viên định Hợp nhất, sáp nhập hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã Hai hay nhiều hợp tác xã tự nguyện hợp thành hợp tác xã mới; hai hay nhiều liên hiệp hợp tác xã tự nguyện hợp thành liên hiệp hợp tác xã Một số hợp tác xã tự nguyện sáp nhập vào hợp tác xã khác, liên hiệp hợp tác xã tự nguyện sáp nhập vào liên hiệp hợp tác xã khác Hội đồng quản trị hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã bị hợp nhất, sáp nhập xây dựng phương án hợp nhất, sáp nhập trình đại hội thành viên định có trách nhiệm thơng báo văn cho chủ nợ, tổ chức cá nhân có quan hệ kinh tế với hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã định hợp nhất, sáp nhập Phương án hợp nhất, sáp nhập bao gồm nội dung chủ yếu sau: phương án xử lý tài sản, vốn, khoản nợ; phương án xử lý lao động vấn đề khác có liên quan + Giải thể hợp tác xã, , liên hiệp hợp tác xã Giải thể tự nguyện Đại hội thành viên, hợp tác xã thành viên định việc giải thể tự nguyện thành lập hội đồng giải thể tự nguyện Hội đồng giải thể tự nguyện gồm đại diện hội đồng quản trị, ban kiểm soát kiểm soát viên, ban điều hành, đại diện thành viên, hợp tác xã thành viên Trong thời hạn 60 ngày, kể từ ngày đại hội thành viên nghị giải thể tự nguyện, hội đồng giải thể tự nguyện có trách nhiệm thực cơng việc sau đây: - Thông báo việc giải thể tới quan nhà nước cấp giấy chứng nhận đăng ký cho hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã; đăng báo địa phương nơi hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã hoạt động 03 số liên tiếp việc giải thể - Thông báo tới tổ chức, cá nhân có quan hệ kinh tế với hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã thời hạn toán nợ, lý hợp đồng; thực việc xử lý tài sản vốn hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã Giải thể bắt buộc: Ủy ban nhân dân cấp với quan nhà nước cấp giấy chứng nhận đăng ký hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã định giải thể bắt buộc hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã thuộc trường hợp sau đây: - Hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã không hoạt động 12 tháng liên tục - Hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã không bảo đảm đủ số lượng thành viên tối thiểu 12 tháng liên tục - Hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã không tổ chức đại hội thành viên thường niên 18 tháng liên tục mà khơng có lý - Bị thu hồi giấy chứng nhận đăng ký trường hợp giải thể, phá sản, bị hợp nhất, bị sáp nhập; nội dung kê khai hồ sơ đăng ký hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã không trung thực, khơng xác; lợi dụng danh nghĩa hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã để hoạt động trái pháp luật; hoạt động ngành, nghề mà pháp luật cấm; hoạt động ngành nghề kinh doanh có điều kiện mà không đủ điều kiện theo quy định pháp luật; không đăng ký mã số thuế thời hạn 01 năm kể từ cấp giấy chứng nhận đăng ký; chuyển trụ sở sang địa phương khác với nơi đăng ký thời hạn 01 năm mà không đăng ký với quan nhà nước có thẩm quyền - Theo định Tòa án Thủ tục giải thể bắt buộc hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã sau: - Ủy ban nhân dân cấp với quan nhà nước cấp giấy chứng nhận đăng ký hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã định giải thể thành lập hội đồng giải thể Chủ tịch hội đồng giải thể đại diện Ủy ban nhân dân; ủy viên thường trựclà đại diện quan nhà nước cấp giấy chứng nhận đăng ký; ủy viên khác đại diện quan nhà nước chuyên ngành cấp, tổ chức đại diện, liên minh hợp tác xã tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương (nếu hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã thành viên liên minh), Ủy ban nhân dân xã, phường, thị trấn nơi hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã đóng trụ sở, hội đồng quản trị, ban kiểm sốt kiểm soát viên, thành viên, hợp tác xã thành viên - Hồ sơ giải thể bắt buộc gồm định giải thể bắt buộc giấy chứng nhận đăng ký hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã - Trong thời hạn 60 ngày, kể từ ngày định giải thể bắt buộc, hội đồng giải thể có trách nhiệm thực công việc sau đây: đăng báo địa phương nơi hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã đăng ký 03 số liên tiếp định giải thể bắt buộc; thông báo tới tổ chức, cá nhân có quan hệ kinh tế với hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã việc giải thể thời hạn toán nợ, lý hợp đồng; xử lý tài sản vốn hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã Ngay sau hoàn thành việc giải thể theo quy định, hội đồng giải thể phải nộp 01 hồ sơ việc giải thể, dấu gốc giấy chứng nhận đăng ký hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã tới quan cấp giấy chứng nhận đăng ký Việc xử lý tài liệu khác thực theo quy định pháp luật Cơ quan nhà nước cấp giấy chứng nhận đăng ký hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã phải xóa tên hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã sổ đăng ký 10 - 09 tháng, kể từ ngày bên vi phạm phải hoàn thành nghĩa vụ theo hợp đồng trường hợp có bảo hành kể từ ngày hết thời hạn bảo hành khiếu nại vi phạm khác Thời hiệu khởi kiện áp dụng tranh chấp thương mại 02 năm, kể từ thời điểm quyền lợi ích hợp pháp bị xâm phạm, trừ trường hợp sau bị khiếu nại, thương nhân kinh doanh dịch vụ logistics không nhận thông báo việc bị kiện Trọng tài Toà án thời hạn 09 tháng kể từ ngày giao hàng thương nhân kinh doanh dịch vụ logistics miễn trách nhiệm 25/ Khi doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản ? Hãy so sánh phá sản với giải thể doanh nghiệp: 1.1 KHÁI NIỆM PHÁ SẢN Doanh nghiệp, hợp tác xã khơng có khả tốn khoản nợ đến hạn chủ nợ có u cầu coi lâm vào tình trạng phá sản 1.3 PHÂN BIỆT PHÁ SẢN VỚI GIẢI THỂ Thứ nhất, lý giải thể rộng nhiều so với lý phá sản Thứ hai, việc giải thể sở sản xuất kinh doanh quan có thẩm quyền cho phép thành lập định việc tuyên bố phá sản lại thuộc thẩm quyền quan Nhà nước Tòa án Thứ ba, thủ tục tiến hành giải thể sở sản xuất – kinh doanh thủ tục hành chính, thủ tục phá sản lại thủ tục túy tư pháp Thứ tư, giải thể dẫn đến chấm dứt hoạt động xóa tên sở sản xuất kinh doanh, đó, phá sản khơng phải đem đến kết Thứ năm, chủ sở hữu hay quản lý, điều hành sở sản xuất – kinh doanh không giữ chức vụ thời gian định 26/ Những đối tượng có quyền nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu tuyên bố phá sản doanh nghiệp ? NHỮNG ĐỐI TƯỢNG CÓ QUYỀN VÀ NGHĨA VỤ NỘP ĐƠN YÊU CẦU TUYÊN BỐ PHÁ SẢN DOANH NGHIỆP 3.1 Quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản chủ nợ Khi nhận thấy doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản chủ nợ khơng có bảo đảm có bảo đảm phần có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã 3.2 Quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản người lao động Trong trường hợp doanh nghiệp, hợp tác xã không trả lương, khoản nợ khác cho người lao động nhận thấy doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản người lao động 28 cử người đại diện thơng qua đại diện cơng đồn nộp đơn u cầu mở thủ tục phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã 3.3 Nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản Khi nhận thấy doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản chủ doanh nghiệp đại diện hợp pháp doanh nghiệp, hợp tác xã có nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản 3.4 Quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản chủ sở hữu doanh nghiệp nhà nước Khi nhận thấy doanh nghiệp nhà nước lâm vào tình trạng phá sản mà doanh nghiệp không thực nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đại diện chủ sở hữu doanh nghiệp có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản doanh nghiệp 3.5 Quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản cổ đông công ty cổ phần Khi nhận thấy công ty cổ phần lâm vào tình trạng phá sản cổ đơng nhóm cổ đơng có quyền nộp đơn u cầu mở thủ tục phá sản theo quy định điều lệ công ty; điều lệ cơng ty khơng quy định việc nộp đơn thực theo nghị đại hội cổ đông Trường hợp điều lệ công ty không quy định mà không tiến hành đại hội cổ đơng cổ đơng nhóm cổ đơng sở hữu 20% số cổ phần phổ thông thời gian liên tục tháng có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản cơng ty cổ phần 3.6 Quyền nộp đơn u cầu mở thủ tục phá sản thành viên hợp danh Khi nhận thấy công ty hợp danh lâm vào tình trạng phá sản thành viên hợp danh có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản cơng ty hợp danh 27/ Cơ quan có thẩm quyền giải yêu cầu tuyên bố phá sản doanh nghiệp ? Hãy nêu trình tự giải yêu cầu tuyên bố phá sản doanh nghiệp CƠ QUAN CÓ THẨM QUYỀN GIẢI QUYẾT YÊU CẦU TUYÊN BỐ PHÁ SẢN DOANH NGHIỆP Toà án nhân dân cấp huyện có thẩm quyền tiến hành thủ tục phá sản hợp tác xã đăng ký kinh doanh quan đăng ký kinh doanh cấp huyện Tồ án nhân dân cấp tỉnh có thẩm quyền tiến hành thủ tục phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã đăng ký kinh doanh quan đăng ký kinh doanh cấp tỉnh Trong trường hợp cần thiết Toà án nhân dân cấp tỉnh lấy lên để tiến hành thủ tục phá sản hợp tác xã thuộc thẩm quyền Toà án nhân dân cấp huyện TRÌNH TỰ GIẢI QUYẾT YÊU CẦU TUYÊN BỐ PHÁ SẢN - Thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản - Thông báo việc thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản 29 - Quyết định mở không mở thủ tục phá sản - Triệu tập hội nghị chủ nợ - Thanh lý tài sản - Tuyên bố doanh nghiệp phá sản 28/ Ai quyền có nghĩa vụ tham gia hội nghị chủ nợ ? Hãy trình bày nội dung điều kiện hợp lệ hội nghị chủ nợ lần thứ 1: 8.2 Quyền tham gia Hội nghị chủ nợ Những người sau có quyền tham gia Hội nghị chủ nợ: - Các chủ nợ có tên danh sách chủ nợ Chủ nợ uỷ quyền văn cho người khác tham gia Hội nghị chủ nợ người uỷ quyền có quyền, nghĩa vụ chủ nợ; - Đại diện cho người lao động, đại diện cơng đồn người lao động uỷ quyền Trong trường hợp đại diện cho người lao động, đại diện cơng đồn có quyền, nghĩa vụ chủ nợ; - Người bảo lãnh sau trả nợ thay cho doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản Trong trường hợp họ trở thành chủ nợ khơng có bảo đảm 8.3 Nghĩa vụ tham gia Hội nghị chủ nợ Chủ doanh nghiệp, chủ sở hữu doanh nghiệp nhà nước, cổ đông công ty cổ phần, thành viên hợp danh có nghĩa vụ tham gia Hội nghị chủ nợ; trường hợp không tham gia phải uỷ quyền văn cho người khác tham gia Hội nghị chủ nợ 8.4 Nội dung Hội nghị chủ nợ lần thứ Hội nghị chủ nợ lần thứ bao gồm nội dung sau đây: - Tổ trưởng Tổ quản lý, lý tài sản thông báo cho Hội nghị chủ nợ tình hình kinh doanh, thực trạng tài doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản; kết kiểm kê tài sản, danh sách chủ nợ, danh sách người mắc nợ nội dung khác xét thấy cần thiết; - Chủ doanh nghiệp người đại diện hợp pháp doanh nghiệp, hợp tác xã trình bày ý kiến nội dung Tổ trưởng Tổ quản lý, lý tài sản thông báo cho Hội nghị, đề xuất phương án, giải pháp tổ chức lại hoạt động kinh doanh, khả thời hạn toán nợ; - Hội nghị chủ nợ thảo luận nội dung Tổ trưởng Tổ quản lý, lý tài sản thông báo ý kiến chủ doanh nghiệp, đại diện hợp pháp doanh nghiệp, hợp tác xã; - Hội nghị chủ nợ thông qua Nghị Nghị lập thành văn phải nửa số chủ nợ khơng có bảo đảm có mặt Hội nghị đại diện cho từ hai phần ba tổng số nợ khơng có bảo đảm trở lên thơng qua - Trường hợp Hội nghị chủ nợ xét thấy phải thay người đại diện cho chủ nợ thành phần Tổ quản lý, lý tài sản Hội nghị bầu người thay 30 - Đề nghị thẩm phán định cử người quản lý điều hành hoạt động kinh doanh doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản 8.5 Điều kiện hợp lệ Hội nghị chủ nợ Hội nghị chủ nợ hợp lệ có đầy đủ điều kiện sau đây: - Q nửa số chủ nợ khơng có bảo đảm đại diện cho từ hai phần ba tổng số nợ khơng có bảo đảm trở lên tham gia; - Có tham gia người có nghĩa vụ tham gia Hội nghị chủ nợ quy định 29/ Hãy trình bày thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh: THỦ TỤC PHỤC HỒI HOẠT ĐỘNG KINH DOANH 9.1 Điều kiện áp dụng thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh Thẩm phán định áp dụng thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh sau Hội nghị chủ nợ lần thứ thông qua Nghị đồng ý với giải pháp tổ chức lại hoạt động kinh doanh, kế hoạch toán nợ cho chủ nợ yêu cầu doanh nghiệp, hợp tác xã phải xây dựng phương án phục hồi hoạt động kinh doanh 9.2 Thời hạn thực phương án phục hồi hoạt động kinh doanh Thời hạn tối đa để thực phương án phục hồi hoạt động kinh doanh doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản ba năm, kể từ ngày cuối đăng báo định Tồ án cơng nhận Nghị Hội nghị chủ nợ phương án phục hồi hoạt động kinh doanh doanh nghiệp, hợp tác xã 9.3 Đình thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh Thẩm phán định đình thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản có trường hợp sau đây: - Doanh nghiệp, hợp tác xã thực xong phương án phục hồi hoạt động kinh doanh; - Được nửa số phiếu chủ nợ khơng có bảo đảm đại diện cho từ hai phần ba tổng số nợ khơng có bảo đảm trở lên chưa tốn đồng ý đình Tồ án phải gửi thơng báo cơng khai định đình thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh doanh nghiệp, hợp tác xã 30/ Hãy trình bày thủ tục lý tài sản trình giải phá sản doanh nghiệp: 10 THỦ TỤC THANH LÝ TÀI SẢN 10.1 Quyết định mở thủ tục lý tài sản Hội nghị chủ nợ không thành Thẩm phán định mở thủ tục lý tài sản Hội nghị chủ nợ không thành trường hợp sau đây: 31 - Chủ doanh nghiệp đại diện hợp pháp doanh nghiệp, hợp tác xã không tham gia Hội nghị chủ nợ mà khơng có lý đáng sau Hội nghị chủ nợ hoãn lần người nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản chủ nợ người lao động; - Không đủ q nửa số chủ nợ khơng có bảo đảm đại diện cho từ hai phần ba tổng số nợ khơng có bảo đảm trở lên tham gia Hội nghị chủ nợ sau Hội nghị chủ nợ hoãn lần người nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản thuộc trường hợp quy định điều 15, 16, 17 18 Luật Phá sản 10.2 Quyết định mở thủ tục lý tài sản sau có Nghị Hội nghị chủ nợ lần thứ - Doanh nghiệp, hợp tác xã không xây dựng phương án phục hồi hoạt động kinh doanh thời hạn 30 ngày; - Hội nghị chủ nợ không thông qua phương án phục hồi hoạt động kinh doanh doanh nghiệp, hợp tác xã; - Doanh nghiệp, hợp tác xã thực không không thực phương án phục hồi hoạt động kinh doanh, trừ trường hợp bên liên quan có thoả thuận khác 10.3 Đình thủ tục lý tài sản - Doanh nghiệp, hợp tác xã khơng tài sản để thực phương án phân chia tài sản; - Phương án phân chia tài sản thực xong 31/ Hãy trình bày thủ tục tuyên bố phá sản doanh nghiệp ? 11 TUYÊN BỐ DOANH NGHIỆP, HỢP TÁC XÃ BỊ PHÁ SẢN Thẩm phán định tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã bị phá sản đồng thời với việc định đình thủ tục lý tài sản Trong thời hạn 15 ngày, kể từ ngày định tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã bị phá sản, Toà án phải gửi thông báo công khai định cho doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản, Viện kiểm sát cấp đăng báo địa phương nơi doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản có địa chính, báo hàng ngày trung ương 03 số liên tiếp Trong thời hạn 10 ngày, kể từ ngày định tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã bị phá sản có hiệu lực pháp luật, Toà án phải gửi định cho quan đăng ký kinh doanh để xoá tên doanh nghiệp, hợp tác xã sổ đăng ký kinh doanh 32/ Hãy trình bày thẩm quyền giải tranh chấp kinh doanh thương mại Tòa án: 2.3 THẨM QUYỀN GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP KINH DOANH, THƯƠNG MẠI CỦA TÒA ÁN - Tranh chấp phát sinh hoạt động kinh doanh, thương mại cá nhân,chức có đăng ký kinh doanh với có mục đích lợi nhuận bao gồm: 32 a) Mua bán hàng hoá; b) Cung ứng dịch vụ; c) Phân phối; d) Đại diện, đại lý; đ) Ký gửi; e) Thuê, cho thuê, thuê mua; g) Xây dựng; h) Tư vấn, kỹ thuật; i) Vận chuyển hàng hoá, hành khách đường sắt, đường bộ, đường thuỷ nội địa; k) Vận chuyển hàng hoá, hành khách đường hàng không, đường biển; l) Mua bán cổ phiếu, trái phiếu giấy tờ có giá khác; m) Đầu tư, tài chính, ngân hàng; n) Bảo hiểm; o) Thăm dò, khai thác - Tranh chấp quyền sở hữu trí tuệ, chuyển giao cơng nghệ cá nhân, tổ chức với có mục đích lợi nhuận - Tranh chấp cơng ty với thành viên công ty, thành viên công ty với liên quan đến việc thành lập, hoạt động, giải thể, sáp nhập, hợp nhất, chia, tách, chuyển đổi hình thức tổ chức cơng ty 2.3.1 Thẩm quyền theo cấp tòa án Theo điều 33 sửa đổi Bộ luật tố tụng dân năm 2004, tòa án nhân dân cấp huyện xét xử sơ thẩm tranh chấp kinh doanh, thương mại quy định khoản điều 29 Bộ luật tố tụng dân năm 2004 Thẩm quyền giải tranh chấp kinh doanh, thương mại tòa án nhân dân cấp tỉnh thuộc tòa án kinh tế ủy ban thẩm phán tòa án nhân dân cấp tỉnh - Tòa kinh tế tòa án nhân dân cấp tỉnh xét xử sơ thẩm tranh chấp kinh doanh, thương mại quy định khoản 2, 3,4 Điều 29 Bộ Luật tố tụng dân năm 2004 - Tòa kinh tế tòa án nhân dân cấp tỉnh có thẩm quyền phúc thẩm vụ án mà án, định sơ thẩm chưa có hiệu lực pháp luật tòa án cấp huyện bị kháng cáo, kháng nghị - Ủy ban thẩm phán tòa án nhân dân cấp tỉnh có thẩm quyền giám đốc thẩm, tái thẩm vụ án mà án, định sơ thẩm có hiệu lực pháp luật tòa án nhân dân cấp huyện bị kháng nghị theo trình tự tố tụng (Điều 291 Bộ Luật TTDS năm 2004) - Tòa kinh tế Tòa án nhân dân tối cao có thẩm quyền giám đốc thẩm vụ án mà án, định có hiệu lực pháp luật tòa án nhân dân cấp tỉnh bị kháng nghị theo trình tự tố tụng (điều 291 Bộ Luật TTDS năm 2004) 33 - Tòa Kinh tế Tòa án nhân dân tối cao có thẩm quyền phúc thẩm vụ án mà án, định sơ thẩm chưa có hiệu lực pháp luật tòa án cấp tỉnh bị kháng cáo, kháng nghị (Điều 242 Bộ Luật TTDS năm 2004) - Hội đồng thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao có thẩm quyền giám đốc thẩm vụ án mà án, định có hiệu lực pháp luật Tồ Kinh tế Tòa án nhân dân tối cao bị kháng nghị theo trình tự tố tụng có thẩm quyền tái thẩm vụ án mà án, định có hiệu lực pháp luật tòa thuộc tòa án nhân dân tối cao bị kháng nghị theo trình tự tố tụng (Điều 291 điều 304 Bộ Luật TTDS năm 2004) 2.3.2 Thẩm quyền theo lãnh thổ Theo điều 35 Bộ luật tố tụng dân năm 2004, tòa án có thẩm quyền sơ thẩm tranh chấp kinh doanh, thương mại tòa án nơi bị đơn cư trú, làm việc (nếu bị đơn cá nhân) nơi bị đơn có trụ sở (nếu bị đơn quan, tổ chức) Tòa án nơi có bất động sản có thẩm quyền giải tranh chấp bất động sản Ngoài ra, Bộ luật tố tụng dân năm 2004 cho phép đương có quyền thỏa thuận với văn yêu cầu tòa án nơi cư trú, làm việc nguyên đơn (nếu nguyên đơn cá nhân) nơi có trụ sở nguyên đơn (nếu nguyên đơn quan, tổ chức) giải tranh chấp kinh doanh, thương mại 2.3.3 Thẩm quyền theo lựa chọn nguyên đơn - Nếu nơi cư trú, làm việc, trụ sở bị đơn ngun đơn yêu cầu Tòa án nơi bị đơn cư trú, làm việc, có trụ sở cuối nơi bị đơn có tài sản giải quyết; - Nếu tranh chấp phát sinh từ hoạt động chi nhánh tổ chức ngun đơn u cầu Tòa án nơi tổ chức có trụ sở nơi tổ chức có chi nhánh giải quyết; - Nếu bị đơn khơng có nơi cư trú, làm việc, trụ sở Việt Nam vụ án tranh chấp việc cấp dưỡng nguyên đơn u cầu Tòa án nơi cư trú, làm việc giải quyết; - Nếu tranh chấp bồi thường thiệt hại ngồi hợp đồng ngun đơn u cầu Tòa án nơi cư trú, làm việc, có trụ sở nơi xảy việc gây thiệt hại giải quyết; - Nếu tranh chấp phát sinh từ quan hệ hợp đồng ngun đơn yêu cầu Tòa án nơi hợp đồng thực giải quyết; - Nếu bị đơn cư trú, làm việc, có trụ sở nhiều nơi khác ngun đơn u cầu Tòa án nơi bị đơn cư trú, làm việc, có trụ sở giải quyết; - Nếu tranh chấp bất động sản mà bất động sản có nhiều địa phương khác ngun đơn u cầu Tòa án nơi có bất động sản giải 33/ Hãy nêu nguyên tắc giải thẩm quyền trọng tài thương mại ? 3.2 Các nguyên tắc giải tranh chấp trọng tài 34 - Trọng tài viên phải tôn trọng thoả thuận bên thỏa thuận khơng vi phạm điều cấm trái đạo đức xã hội - Trọng tài viên phải độc lập, khách quan, vô tư tuân theo quy định pháp luật - Các bên tranh chấp bình đẳng quyền nghĩa vụ Hội đồng trọng tài có trách nhiệm tạo điều kiện để họ thực quyền nghĩa vụ - Giải tranh chấp Trọng tài tiến hành khơng cơng khai, trừ trường hợp bên có thỏa thuận khác - Phán trọng tài chung thẩm 3.3 Thẩm quyền trọng tài thương mại - Tranh chấp bên phát sinh từ hoạt động thương mại - Tranh chấp phát sinh bên bên có hoạt động thương mại - Tranh chấp khác bên mà pháp luật quy định giải Trọng tài - Tranh chấp giải Trọng tài bên có thoả thuận trọng tài Thỏa thuận trọng tài lập trước sau xảy tranh chấp 34/ Hãy trình bày vấn đề thi hành hũy phán trọng tài thương mại ?: 3.6 THI HÀNH VÀ HŨY PHÁN QUYẾT TRỌNG TÀI 3.6.1 Thi hành phán trọng tài Các bên tự nguyện thực phán trọng tài Đăng ký phán trọng tài Tòa án Bên thi hành phán trọng tài có quyền làm đơn yêu cầu Cơ quan thi hành án dân có thẩm quyền thi hành phán trọng tài 3.6.2 Hũy phán trọng tài Tòa án hũy phán Trọng tài có sau: - Khơng có thoả thuận trọng tài thỏa thuận trọng tài vô hiệu - Thành phần Hội đồng trọng tài, thủ tục tố tụng trọng tài không phù hợp với thoả thuận bên trái với quy định Luật Trọng tài thương mại - Vụ tranh chấp không thuộc thẩm quyền Hội đồng trọng tài Trường hợp phán trọng tài có nội dung khơng thuộc thẩm quyền Hội đồng trọng tài nội dung bị huỷ - Chứng bên cung cấp mà Hội đồng trọng tài vào để phán giả mạo Trọng tài viên nhận tiền, tài sản lợi ích vật chất khác bên tranh chấp làm ảnh hưởng đến tính khách quan, cơng phán trọng tài - Phán trọng tài trái với nguyên tắc pháp luật Việt Nam 35 CÁC CÂU KHẲNG ĐỊNH SAU ĐÂY ĐÚNG HAY SAI ? HÃY GIẢI THÍCH VÀ NÊU CĂN CỨ PHÁP LÝ VÌ SAO ĐÚNG HOẮC VÌ SAO SAI ? 1/ Chủ sở hữu công ty TNHH 01 thành viên tuyệt đối không rút vốn 2/ Công ty Cổ phần phát hành cổ phiếu, không phát hành trái phiếu 3/ Thành viên công ty TNHH có 02 thành viên trở lên có quyền tự chuyển nhượng phần vốn góp cho tổ chức, cá nhân bên ngồi cơng ty mà khơng cần có ý kiến thành viên lại 4/ Cơng ty cổ phần trả cổ tức cho cổ đông kể trường hợp cơng ty nợ thuế khoản nợ khác 5/ DNTN không chuyển đổi sang loại hình cơng ty TNHH 02 thành viên 6/ Khi Doanh nghiệp, Hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản Doanh nghiệp, Hợp tác xã bị chấm dứt hoạt động định mở thủ tục phá sản 7/ Quyết định tuyên bố phá sản DNTN giải phóng chủ DNTN khỏi khoản nợ DNTN chưa toán 8/ Thẩm phán tuyên bố DN, HTX bị phá sản sau hội nghị chủ nợ không chấp nhận phương án phục hồi kinh doanh DN, HTX 9/ Khi có định mở thủ tục phá sản DN, HTX vụ án dân giải liên quan đến DN, HTX phải đình 10/ Khi bên đồng ý ký kết hợp đồng kinh doanh thương mại bên khơng sửa đổi hủy bỏ hợp đồng kinh doanh thương mại 11/ Tòa án nhân dân cấp huyện có thẩm quyền giải tranh chấp thành viên công ty với liên quan đến việc thành lập, hoạt động, giải thể, sáp nhập, hợp nhất, chia, tách, chuyển đổi hình thức tổ chức cơng ty 12/ Tòa án nhân dân cấp huyện có thẩm quyền giải tranh chấp kinh doanh thương mại có yếu tố nước ngồi Bài tập Bài tập 1: A, B, C, D thành lập Công Ty TNHH An Lộc (02 thành viên) với ngành kinh doanh buôn bán vật liệu xây dựng Trụ sở Cơng ty đặt Quận M, Tỉnh N Vốn điều lệ công ty tiền mặt 400 triệu đồng A góp vốn 100 triệu đồng (chiếm tỷ lệ 25% vốn điều lệ) , B góp vốn 100 triệu đồng (chiếm tỷ lệ 25% vốn điều lệ), C góp vốn 100 triệu đồng (chiếm tỷ lệ 25% vốn điều lệ), D góp vốn 100 triệu đồng (chiếm tỷ lệ 25% vốn điều lệ) Các thành viên thỏa thuận đề cử A Giám đốc kiêm Người đại diện theo pháp luật B giữ nhiệm vụ Chủ tịch Hội đồng thành viên nhiệm kỳ đầu tiên, C thành viên công ty đồng thời Chủ DNTN K, D thành viên công ty đồng thời chủ sở hữu Công Ty TNHH Một Thành Viên X 36 1/ C D có quyền góp vốn thành lập Cơng Ty TNHH An Lộc hay không ? Hãy nêu pháp lý Trong q trình hoạt động, Cơng Ty TNHH An Lộc mua 01 xe trị giá 300 triệu đồng Tại thời điểm tháng 10/2010, tổng giá trị tài sản báo cáo tài Cơng Ty 500 triệu đồng Do cơng ty kinh doanh gặp khó khăn bị thiếu vốn nên A định triệu tập họp Hội đồng thành viên để thông qua việc bán xe 2/ A có quyền triệu tập họp Hội đồng thành viên hay không ? Hãy nêu pháp lý Tại họp Hội đồng thành viên để lấy ý kiến văn thông qua việc bán xe con, A C đồng ý bán xe B D khơng đồng ý bán xe Trên sở ý kiến thành viên họp nên A bán xe nêu 3/ A có bán xe công ty hay không ? Hãy nêu pháp lý Cho A bán xe gây thiệt hại đến quyền lợi B nên B nộp đơn khởi kiện A Tòa án nhân dân Tỉnh N 4/ Tòa án nhân dân Tỉnh N có quyền thụ lý đơn khởi kiện B hay không ? Hãy nêu pháp lý Đến tháng 3/2011, D chết bệnh để lại vợ 02 18 tuổi Do vợ 02 D không hiểu biết lĩnh vực kinh doanh công ty nên A định không cho vợ 02 D làm thành viên công ty 5/ A có quyền khơng cho vợ 02 D làm thành viên công ty hay không ? Hãy nêu pháp lý Bài tập 1: Câu 1: C D có quyền góp vốn thành lập công ty TNHH An Lộc hay không? Tră lời: Được phép góp vốn Theo 1a khoản điều 38 Luật doanh nghiệp năm 2005: Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên Công ty trách nhiệm hữu hạn doanh nghiệp, đó: a) Thành viên tổ chức, cá nhân; số lượng thành viên không vượt năm mươi; Câu 2: A có quyền triệu tập họp Hội đồng thành viên hay không ? Trả lời: Không Theo khoản điều 50 Luật doanh nghiệp năm 2005: Triệu tập họp Hội đồng thành viên Hội đồng thành viên triệu tập họp theo yêu cầu Chủ tịch Hội đồng thành viên theo yêu cầu thành viên nhóm thành viên quy định khoản khoản Điều 41 Luật Cuộc họp Hội đồng thành viên phải tổ chức trụ sở cơng ty, trừ trường hợp Điều lệ cơng ty có quy định khác Chủ tịch Hội đồng thành viên chuẩn bị tổ chức việc chuẩn bị chương trình, nội dung tài liệu triệu tập họp Hội đồng thành viên Thành viên có quyền kiến nghị văn chương trình họp Kiến nghị phải có nội dung chủ yếu sau đây: 37 a) Họ, tên, địa thường trú, quốc tịch, số Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác thành viên cá nhân; tên, địa thường trú, quốc tịch, số định thành lập số đăng ký kinh doanh thành viên tổ chức; họ, tên, chữ ký thành viên người đại diện theo uỷ quyền; b) Tỷ lệ phần vốn góp, số ngày cấp giấy chứng nhận phần vốn góp; c) Nội dung kiến nghị đưa vào chương trình họp; d) Lý kiến nghị Chủ tịch Hội đồng thành viên phải chấp thuận kiến nghị bổ sung chương trình họp Hội đồng thành viên kiến nghị có đủ nội dung theo quy định gửi đến trụ sở công ty chậm ngày làm việc trước ngày họp Hội đồng thành viên; trường hợp kiến nghị đệ trình trước họp kiến nghị chấp thuận đa số thành viên dự họp đồng ý Câu 3: A có quyền bán xe công ty hay không? Trả lời: không Theo 1b khoản điều 52 Luật doanh nghiệp: Quyết định Hội đồng thành viên Quyết định Hội đồng thành viên thông qua họp trường hợp sau đây: b) Được số phiếu đại diện 75% tổng số vốn góp thành viên dự họp chấp thuận định bán tài sản có giá trị lớn 50% tổng giá trị tài sản ghi báo cáo tài gần cơng ty tỷ lệ khác nhỏ quy định Điều lệ công ty, sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty, tổ chức lại, giải thể công ty; tỷ lệ cụ thể Điều lệ công ty quy định Câu 4: Tồ án nhân dân Tỉnh N có quyền thụ lý đơn khởi kiện B hay không ? Trả lời: Được Theo khoản điều 34 Bộ luật tố tụng dân sự: Thẩm quyền Toà án nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương Toà án nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương (sau gọi chung Toà án nhân dân cấp tỉnh) có thẩm quyền giải theo thủ tục sơ thẩm vụ việc sau đây: a) Tranh chấp dân sự, nhân gia đình, kinh doanh, thương mại, lao động quy định điều 25, 27, 29 31 Bộ luật này, trừ tranh chấp thuộc thẩm quyền giải Toà án nhân dân cấp huyện quy định khoản Điều 33 Bộ luật này; b) yêu cầu dân sự, hôn nhân gia đình, kinh doanh, thương mại, lao động quy định điều 26, 28, 30 32 Bộ luật này, trừ yêu cầu thuộc thẩm quyền giải Toà án nhân dân cấp huyện quy định khoản Điều 33 Bộ luật này; c) Tranh chấp, yêu cầu quy định khoản Điều 33 Bộ luật Câu 5: A có quyền cho vợ 02 D làm thành viên công ty hay không? Trả lời: Không Theo khoản điều 45 Luật doanh nghiệp: Xử lý phần vốn góp trường hợp khác Trong trường hợp thành viên cá nhân chết bị Tồ án tun bố chết người thừa kế theo di chúc theo pháp luật thành viên thành viên cơng ty Bài tập 2: Công ty TNHH 02 thành viên X đặt trụ sở quận A tỉnh B Do hoạt động kinh doanh không hiệu nên đến cuối năm 2010, Cơng ty X hồn tồn khả tốn khoản nợ đến hạn sau: 38 - Nợ có bảo đảm Ngân hàng Đại Á số tiền 1,8 tỷ đồng - Nợ khơng có bảo đảm Cơng ty TNHH Tiến Thành số tiền 01 tỷ đồng - Nợ khơng có bảo đảm Cơng ty TNHH An Hải số tiền 400 triệu đồng - Nợ bảo đảm Cơng ty TNHH Thanh Phát số tiền 600 triệu đồng - Nợ tiền thuế: 700 triệu đồng - Nợ lương công nhân: 200 triệu đồng Hiện nay, Công ty X ngưng hoạt động hồn tồn khả tốn khoản nợ đến hạn nên người đại diện theo pháp luật Công ty X nộp đơn đến Tòa án nhân dân Tỉnh B yêu cầu mở thủ tục phá sản Công ty X Các tài liệu Công ty X nộp kèm theo đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản sau: - Báo cáo giải trình việc Công ty X ngưng hoạt động hồn tồn khả tốn khoản nợ đến hạn - Tiền mặt tài khoản Công ty X 150 triệu đồng - Các khoản nợ khó đòi khách hàng nợ Cơng ty X 300 triệu đồng - Nhà xưởng chấp Ngân hàng Đại Á trị giá 2,5 tỷ đồng 1/ Tòa án nhân dân Tỉnh B có thẩm quyền thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản Công ty X hay không ? Hãy nêu pháp lý ? 2/ Ngân hàng Đại Á có quyền nộp đơn yêu cầu tuyên bố phá sản Công ty X hay không ? Hãy nêu pháp lý ? 3/ Hãy lập danh sách chủ nợ, người mắc nợ Công ty X Sau Công ty X nhận định mở thủ tục phá sản Cơng ty X tốn nợ cho Cơng ty TNHH An Hải số tiền 100 triệu đồng 4/ Việc Cơng ty X tốn nợ cho Cơng ty TNHH An Hải hay sai ? Hãy nêu pháp lý ? Thẩm phán triệu tập Hội nghị chủ nợ lần thứ Đến tham gia Hội nghị chủ nợ lần thứ gồm có: - Đại diện Ngân hàng Đại Á - Đại diện Công ty TNHH An Hải - Đại diện Công ty X - Đại diện Cơng đồn Cơng ty X Thẩm phán chủ trì tiến hành Hội nghị chủ nợ lần thứ 5/ Hội nghị chủ nợ lần thứ có hợp lệ hay không ? Hãy nêu pháp lý ? Bài tập Câu 1: Toà án nhân dân Tỉnh B có thẩm quyền thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản công ty X hay khơng ? Trả lời: Có 39 Theo khoản điều Luật phá sản: Thẩm quyền Toà án Toà án nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương (sau gọi chung Toà án nhân dân cấp tỉnh) có thẩm quyền tiến hành thủ tục phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã đăng ký kinh doanh quan đăng ký kinh doanh cấp tỉnh Trong trường hợp cần thiết Tồ án nhân dân cấp tỉnh lấy lên để tiến hành thủ tục phá sản hợp tác xã thuộc thẩm quyền Toà án nhân dân cấp huyện Câu 2: Ngân hàng Đại Á có quyền nộp đơn yêu cầu tuyên bố phá sản công ty X hay không? Trả lời: Không Theo khoản điều 13 Luật Phá sản: Quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản chủ nợ Khi nhận thấy doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản chủ nợ khơng có bảo đảm có bảo đảm phần có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã Câu 3: Lập danh sách chủ nợ, người mắc nợ công ty X + Chủ nợ: - Ngân hàng Đại Á - Công ty TNHH Tiến Thành - Công ty TNHH An Hải - Công ty TNHH Thanh Phát - Tiền Thuế - Lương công nhân + Người mắc nợ: - Ngân hàng ( tiền mặt tài khoản ) - Các khoản nợ khó đòi Câu 4: Việc cơng ty X tốn nợ cho công ty TNHH An Hải hay sai ? Trả lời: Sai Theo khoản điều 31 Luật phá sản: Các hoạt động doanh nghiệp, hợp tác xã bị cấm bị hạn chế Kể từ ngày nhận định mở thủ tục phá sản, nghiêm cấm doanh nghiệp, hợp tác xã thực hoạt động sau đây: a) Cất giấu, tẩu tán tài sản; b) Thanh tốn nợ khơng có bảo đảm; c) Từ bỏ giảm bớt quyền đòi nợ; d) Chuyển khoản nợ khơng có bảo đảm thành nợ có bảo đảm tài sản doanh nghiệp Câu 5: Hội nghị chủ nợ lần thứ có hợp lệ hay không? Trả lời: Không Theo khoản điều 65 Luật phá sản: Điều kiện hợp lệ Hội nghị chủ nợ Hội nghị chủ nợ hợp lệ có đầy đủ điều kiện sau đây: Quá nửa số chủ nợ khơng có bảo đảm đại diện cho từ hai phần ba tổng số nợ khơng có bảo đảm trở lên tham gia; 40 Chuyển nhượng vốn Điều 43 Mua lại phần vốn góp Thành viên có quyền u cầu cơng ty mua lại phần vốn góp mình, thành viên bỏ phiếu khơng tán thành định Hội đồng thành viên vấn đề sau đây: a) Sửa đổi, bổ sung nội dung Điều lệ công ty liên quan đến quyền nghĩa vụ thành viên, Hội đồng thành viên; b) Tổ chức lại công ty; c) Các trường hợp khác quy định Điều lệ công ty Yêu cầu mua lại phần vốn góp phải văn gửi đến công ty thời hạn mười lăm ngày, kể từ ngày thông qua định vấn đề quy định điểm a, b c khoản Khi có yêu cầu thành viên quy định khoản Điều này, khơng thoả thuận giá cơng ty phải mua lại phần vốn góp thành viên theo giá thị trường giá định theo nguyên tắc quy định Điều lệ công ty thời hạn mười lăm ngày, kể từ ngày nhận yêu cầu Việc toán thực sau tốn đủ phần vốn góp mua lại, cơng ty toán đủ khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác Nếu công ty không mua lại phần vốn góp theo quy định khoản Điều thành viên có quyền chuyển nhượng phần vốn góp cho thành viên khác ngýời khác thành viên Điều 44 Chuyển nhượng phần vốn góp Trừ trường hợp quy định khoản Điều 45 Luật này, thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên có quyền chuyển nhượng phần tồn phần vốn góp cho người khác theo quy định sau đây: Phải chào bán phần vốn cho thành viên lại theo tỷ lệ tương ứng với phần vốn góp họ cơng ty với điều kiện; Chỉ chuyển nhượng cho người khơng phải thành viên thành viên lại công ty không mua không mua hết thời hạn ba mươi ngày, kể từ ngày chào bán Điều 45 Xử lý phần vốn góp trường hợp khác Trong trường hợp thành viên cá nhân chết bị Toà án tuyên bố chết người thừa kế theo di chúc theo pháp luật thành viên thành viên cơng ty Trong trường hợp có thành viên bị hạn chế bị lực hành vi dân quyền nghĩa vụ thành viên cơng ty thực thơng qua người giám hộ Phần vốn góp thành viên công ty mua lại chuyển nhượng theo quy định Điều 43 Điều 44 Luật trường hợp sau đây: a) Người thừa kế không muốn trở thành thành viên; b) Người tặng cho theo quy định khoản Điều không Hội đồng thành viên chấp thuận làm thành viên; c) Thành viên tổ chức bị giải thể phá sản Trường hợp phần vốn góp thành viên cá nhân chết mà khơng có người thừa kế, người thừa kế từ chối nhận thừa kế bị truất quyền thừa kế phần vốn góp giải theo quy định pháp luật dân Thành viên có quyền tặng cho phần tồn phần vốn góp cơng ty cho người khác 41 Trường hợp người tặng cho người có huyết thống đến hệ thứ ba họ đương nhiên thành viên công ty Trường hợp người tặng cho người khác họ trở thành thành viên cơng ty Hội đồng thành viên chấp thuận Trường hợp thành viên sử dụng phần vốn góp để trả nợ người nhận tốn có quyền sử dụng phần vốn góp theo hai cách sau đây: a) Trở thành thành viên công ty Hội đồng thành viên chấp thuận; b) Chào bán chuyển nhượng phần vốn góp theo quy định Điều 44 Luật 42 ... cổ đông từ cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Sổ đăng ký cổ đơng văn bản, tập liệu điện tử hai loại Công ty cổ phần phải có cổ phần phổ thơng Người sở hữu cổ phần phổ thông cổ đông phổ thông... nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn cam kết góp; - Khơng tham gia quản lý công ty, không tiến hành công việc kinh doanh nhân danh công ty; - Tuân thủ Điều lệ, nội quy công ty định Hội đồng... thành số công ty loại Công ty bị chia chấm dứt tồn sau công ty đăng ký kinh doanh Các công ty phải liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ chưa toán, hợp đồng lao động nghĩa vụ tài sản khác công ty bị