BÀI 1: TỔNG QUAN VỀ PHÁP LUẬT KINH TẾ Nội dung Mục tiêu Hiểu được khái niệm, nội dung của quyền tự do kinh doanh Nắm được những nội dung chính của pháp luật kinh tế Biết được nguồn của pháp luật kinh tế Thời lượng 3 tiết Pháp luật kinh tế trong nền kinh tế thị trường Khái niệm kinh doanh và quyền tự do kinh doanh Nội dung chính của pháp luật kinh tế Nguồn của pháp luật kinh tế Văn bản quy phạm pháp luật Tập quán thương mại Nguồn lưu trữ và tìm kiếm văn bản quy phạm pháp luật Bài 1: Tổng quan về pháp luật kinh tế 2 v1.0 TÌNH HUỐNG KHỞI ĐỘNG BÀI Tình huống Bắc, Trung và Nam muốn cùng nhau thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn có tên là BTN. Liên quan đến việc thành lập công ty, họ đã cùng nhau bàn bạc, thảo luận về nhiều vấn đề như ngành nghề kinh doanh, trụ sở công ty và khả năng huy động vốn. Khi xem xét các vấn đề pháp lý cho sự ra đời của công ty, cả ba thành viên đều cho rằng công ty phải có giấy phép kinh doanh thì mới được hoạt động và giấy phép kinh doanh đó sẽ do Sở Kế hoạch và Đầu tư của tỉnh nơi công ty dự định đặt trụ sở chính cấp. Câu hỏi gợi mở Theo anh (chị), suy nghĩ về giấy phép kinh doanh của Bắc, Trung và Nam như vậy có đúng không? Tại sao?
Bài 1: Tổng quan pháp luật kinh tế BÀI 1: TỔNG QUAN VỀ PHÁP LUẬT KINH TẾ Nội dung Pháp luật kinh tế kinh tế thị trường Khái niệm kinh doanh quyền tự kinh doanh Nội dung pháp luật kinh tế Nguồn pháp luật kinh tế Văn quy phạm pháp luật Tập quán thương mại Nguồn lưu trữ tìm kiếm văn quy phạm pháp luật Mục tiêu Hiểu khái niệm, nội dung quyền tự kinh doanh Nắm nội dung pháp luật kinh tế Biết nguồn pháp luật kinh tế Thời lượng tiết v1.0 Bài 1: Tổng quan pháp luật kinh tế TÌNH HUỐNG KHỞI ĐỘNG BÀI Tình Bắc, Trung Nam muốn thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn có tên BTN Liên quan đến việc thành lập công ty, họ bàn bạc, thảo luận nhiều vấn đề ngành nghề kinh doanh, trụ sở công ty khả huy động vốn Khi xem xét vấn đề pháp lý cho đời công ty, ba thành viên cho công ty phải có giấy phép kinh doanh hoạt động giấy phép kinh doanh Sở Kế hoạch Đầu tư tỉnh nơi công ty dự định đặt trụ sở cấp Câu hỏi gợi mở Theo anh (chị), suy nghĩ giấy phép kinh doanh Bắc, Trung Nam có không? Tại sao? v1.0 Bài 1: Tổng quan pháp luật kinh tế 1.1 Pháp luật kinh tế thị trường 1.1.1 Khái niệm kinh doanh quyền tự kinh doanh 1.1.1.1 Khái niệm kinh doanh Dưới góc độ kinh tế, kinh doanh phạm trù gắn liền với sản xuất hàng hóa, tổng thể hình thức, phương pháp biện pháp nhằm tổ chức hoạt động kinh tế Kinh doanh phản ánh mối quan hệ người với người trình sản xuất, phân phối, trao đổi tiêu dùng cải vật chất xã hội nhằm thu giá trị lớn giá trị bỏ ban đầu Theo quy định Điều Luật doanh nghiệp kinh doanh việc chủ thể thực cách thường xuyên, liên tục, số toàn công đoạn trình đầu tư, từ sản xuất đến tiêu thụ sản phẩm thị trường nhằm mục đích tìm kiếm lợi nhuận Với khái niệm trên, kinh doanh hiểu cách đầy đủ, đắn bao gồm tất hoạt động như: Đầu tư, sản xuất, trao đổi, dịch vụ hoạt động nhằm mục đích sinh lợi Kinh doanh không thiết phải bao gồm tất công đoạn để đạt đến kết cuối mà cần hoạt động nói đủ, hoạt động có mục đích sinh lợi Như vậy, khái niệm kinh doanh có nội dung rộng mức độ khái quát đưa dấu hiệu đặc trưng sau: Kinh doanh hoạt động mang tính nghề nghiệp Điều có nghĩa xã hội có người, nhóm người, tổ chức mà nghề nghiệp họ kinh doanh, họ sống nghề kinh doanh Kinh doanh mang tính thường xuyên, liên tục, ổn định lâu dài Kinh doanh hành vi diễn thị trường Cụ thể, hoạt động kinh doanh phản ánh mối quan hệ nhà kinh doanh với nhau, với xã hội nói chung thông qua quan hệ mua bán, trao đổi, … Những quan hệ tự phản ánh quan hệ hàng hóa – tiền tệ Mục đích kinh doanh lợi nhuận Đây dấu hiệu quan trọng để phân biệt hành vi kinh doanh với hoạt động khác Khi xác định mục đích sinh lời hành vi kinh doanh cần hiểu ý định thu lợi nhuận hành vi tiêu chí định, việc có đạt lợi nhuận hay không việc sử dụng lợi nhuận đạt cho mục đích dấu hiệu định 1.1.1.2 Khái niệm quyền tự kinh doanh Quyền tự kinh doanh tồn nhu cầu tất yếu phát triển kinh tế, xã hội Quyền tự kinh doanh phần hợp thành đóng vai trò quan trọng hệ thống quyền tự người Giá trị to lớn quyền tự kinh doanh thể chỗ tự hoạt động kinh tế Hoạt động kinh tế giữ vị trí trung tâm đời sống xã hội, định hoạt động khác Chúng ta phải khẳng định rằng: Quyền tự kinh doanh phạm trù pháp lý Dưới góc độ này, quyền tự kinh doanh xem xét hai khía cạnh sau: v1.0 Bài 1: Tổng quan pháp luật kinh tế Dưới góc độ quyền chủ thể: Quyền tự kinh doanh hiểu khả hành động cách có ý thức chủ thể trình hoạt động sản xuất kinh doanh Theo nghĩa này, quyền tự kinh doanh bao hàm khả mà thể nhân hay pháp nhân xử như: Tự đầu tư vốn để thành lập doanh nghiệp, tự lựa chọn mô hình tổ chức kinh doanh, tự lựa chọn đối tác để thiết lập quan hệ kinh doanh, tự cạnh tranh, tự định đoạt việc giải tranh chấp kinh doanh, … Những khả xử thuộc tính tự nhiên chủ thể nhà nước ban tặng Song khả xử muốn trở thành thực phải nhà nước thể chế hoá pháp luật trở thành “Thực quyền” Dưới góc độ chế định pháp luật: Quyền tự kinh doanh chế định pháp luật bao gồm hệ thống quy phạm pháp luật bảo đảm pháp lý nhà nước ban hành nhằm tạo điều kiện cho chủ thể thực quyền tự kinh doanh Tóm lại, với cách tiếp cận trên, quyền tự kinh doanh – mặt bao gồm quyền mà chủ thể kinh doanh hưởng – mặt khác trách nhiệm nhà nước thực chức quản lý phải tôn trọng, bảo vệ quyền Nội dung quyền tự kinh doanh: Xác định đắn, đầy đủ nội dung quyền tự kinh doanh có ý nghĩa quan trọng Điều giúp cho nhà kinh doanh nắm quyền mà họ hưởng cách thức thực quyền nào? Hiểu theo cách chung nhất, quyền tự kinh doanh hệ thống quyền gắn với chủ thể kinh doanh, là: Quyền bảo đảm sở hữu tài sản: Sở hữu hình thức xã hội việc chiếm hữu Nó phản ánh mối quan hệ người với người việc chiếm hữu cải vật chất xã hội mà tư liệu sản xuất Các hình thức sở hữu pháp luật ghi nhận trở thành chế độ sở hữu – vấn đề quan trọng chế độ kinh tế xã hội Đối với quyền tự kinh doanh quyền sở hữu tài sản giữ vị trí vai trò quan trọng nhất, coi tảng, tiền đề cho việc hình thành thực quyền tự kinh doanh Chỉ sở hữu tài sản người ta dùng tài sản đầu tư vào hoạt động sản xuất kinh doanh Không thành lập doanh nghiệp tay tư liệu sản xuất, số vốn định Và không mua bán, trao đổi hàng hoá không xác định sở hữu người bán hàng hoá đối tượng hợp đồng Quyền tự thành lập doanh nghiệp Đây nội dung bản, quan trọng hệ thống quyền tự kinh doanh Quyền tự thành lập doanh nghiệp sở để v1.0 Bài 1: Tổng quan pháp luật kinh tế thể nhân, pháp nhân nhà nước công nhận chủ thể kinh doanh hợp pháp, tiền đề để họ tiến hành hoạt động kinh doanh khác Với quyền tự thành lập doanh nghiệp, nhà đầu tư có khả định lựa chọn mô hình, lĩnh vực, ngành nghề, địa điểm kinh doanh thích hợp để tiến hành hoạt động kinh doanh đạt hiệu cao Quyền tự hợp đồng Hợp đồng hình thức pháp lý chủ yếu quan hệ kinh doanh Mọi hành vi kinh doanh như: Góp vốn thành lập doanh nghiệp, sử dụng lao động, mua sắm máy móc thiết bị, xây dựng, liên doanh, liên kết, vay vốn, trao đổi hàng hoá, thực dịch vụ, … thông qua hợp đồng Do vậy, quyền tự hợp đồng có ý nghĩa đặc biệt quan trọng nhà kinh doanh Về mặt lý luận, quyền tự hợp đồng bao gồm: Tự giao kết hợp đồng, tự lựa chọn đối tác, tự thoả thuận nội dung hợp đồng, tự thoả thuận để thay đổi đình hay huỷ bỏ hợp đồng trình thực hợp đồng Quyền tự cạnh tranh lành mạnh Cạnh tranh quy luật kinh tế thị trường Nó có vai trò quan trọng, với tư cách động lực phát triển, mà với tư cách yếu tố then chốt làm lành mạnh quan hệ kinh doanh Trong kinh tế thị trường, lợi nhuận thúc đẩy nhà kinh doanh cạnh tranh buộc họ phải điều hành hoạt động kinh doanh, họ phải sử dụng nguồn lực có hiệu nhằm trì tồn phát triển nghiệp kinh doanh Với ý nghĩa đó, cạnh tranh thuộc tính tự nhiên nhà kinh doanh Nó cần pháp luật bảo hộ với tư cách quyền nhà kinh doanh trở thành nội dung thiếu quyền tự kinh doanh Quyền tự định đoạt lĩnh vực giải tranh chấp Hoạt động kinh doanh luôn tiềm ẩn phát sinh tranh chấp Việc nhanh chóng loại bỏ chúng hình thức phù hợp, bảo đảm quyền lợi bên tranh chấp, an toàn môi trường kinh doanh quyền tự nhiên, đáng chủ thể kinh doanh Vì quyền tự lựa chọn hình thức giải tranh chấp kinh doanh phận tổng thể quyền tự kinh doanh Quyền thể chỗ: Khi có tranh chấp xảy ra, bên có quyền định đưa vụ tranh chấp quan có thẩm quyền để giải hay không lựa chọn quan giải theo thủ tục Các quyền tự nói có mối quan hệ hữu tạo thành thể thống nội dung quyền tự kinh doanh Quá trình phát triển kinh tế chắn làm phong phú thêm nội dung quyền tự kinh doanh 1.1.2 Nội dung pháp luật kinh tế Khi nghiên cứu pháp luật kinh tế, nhiều học giả cho khái niệm rộng, khó định lượng xác mặt nội dung Song nhìn chung, pháp luật kinh tế tiếp cận theo hai góc độ: v1.0 Bài 1: Tổng quan pháp luật kinh tế Theo nghĩa rộng: Pháp luật kinh tế điều chỉnh quan hệ phát sinh tất khâu trình sản xuất xã hội (sản xuất, lưu thông, phân phối, tiêu dùng) tất lĩnh vực sản xuất kinh doanh xây dựng, vận tải, thương mại, ngân hàng, bảo hiểm, …) Theo nghĩa hẹp: Pháp luật kinh tế điều chỉnh quan hệ phát sinh sở trực tiếp thực hoạt động sản xuất kinh doanh chủ thể kinh doanh nhằm mục đích tìm kiếm lợi nhuận Trong giới hạn môn học này, nghiên cứu pháp luật kinh tế theo nghĩa hẹp liên quan chặt chẽ với quyền tự kinh doanh Nói cách khác pháp luật kinh tế mà xem xét xoay quanh vấn đề thường thấy doanh nghiệp thời gian tồn nó: Từ khởi thành lập doanh nghiệp, đến tiến hành hoạt động sản xuất kinh doanh (hợp đồng, cạnh tranh, bồi thường thiệt hại …) cuối là, rút lui khỏi thị trường (giải thể, phá sản) Với tư vậy, nội dung pháp luật kinh tế bao gồm: Pháp luật doanh nghiệp: Điều chỉnh nhóm quan hệ tạo nên tư cách địa vị pháp lý doanh nghiệp, tạo khung pháp lý cho hoạt động kinh doanh loại hình doanh nghiệp Pháp luật hợp đồng kinh doanh: Hợp đồng hình thức pháp lý hoạt động kinh doanh doanh nghiệp Nói cách khác, hoạt động kinh doanh doanh nghiệp (từ việc mua bán hàng hoá, nguyên vật liệu, thuê mướn nhân công, vay vốn ngân hàng, mua trang thiết bị máy móc, tiêu thụ sản phẩm, …) tất thể hình thức hợp đồng Pháp luật giải tranh chấp kinh doanh: Điều chỉnh nhóm quan hệ liên quan đến hoạt động tài phán kinh tế, đến tổ chức hoạt động hệ thống đa dạng quan tài phán kinh tế thủ tục giải tranh chấp phát sinh trình kinh doanh doanh nghiệp Pháp luật phá sản, giải doanh nghiệp: Điều chỉnh nhóm quan hệ pháp lý liên quan tới rút lui khỏi thương trường doanh nghiệp 1.2 Nguồn pháp luật kinh tế Nếu xem pháp luật tất chuẩn mực hành vi người nhà nước thừa nhận cưỡng chế thi hành, nguồn pháp luật, có pháp luật kinh tế, không bao gồm luật thành văn, mà bao gồm trật tự vô hình quy tắc bất thành văn Nói cách khác, nguồn pháp luật kinh tế tổng hợp tất văn pháp luật hình thức khác chứa đựng xem pháp luật liên quan đến kinh doanh Với cách tiếp cận vậy, nguồn pháp luật kinh tế nước ta bao gồm: Văn quy phạm pháp luật tập quán thương mại v1.0 Bài 1: Tổng quan pháp luật kinh tế 1.2.1 Văn quy phạm pháp luật Văn quy phạm pháp luật: Là sản phẩm trình sáng tạo pháp luật, văn quan nhà nước có thẩm quyền ban hành theo trình tự hình thức định Nó chứa đựng quy tắc xử chung nhằm điều chỉnh loại quan hệ xã hội định, áp dụng nhiều lần thực tiễn đời sống việc thực văn không làm chấm dứt hiệu lực Ở Việt Nam, hình thức văn quy phạm pháp luật hình thức chủ yếu quan trọng Theo Hiến pháp 92, văn quy phạm pháp luật bao gồm: Văn luật văn luật Các văn luật: Là văn quy phạm pháp luật Quốc hội – quan đại diện cao nhân dân, quan quyền lực nhà nước cao ban hành Trình tự, thủ tục, hình thức ban hành văn luật quy định Điều 84, 88, 147 Hiến pháp 92 Các văn luật có giá trị pháp lý cao nhất, có hiệu lực pháp lý cao vì: o Chỉ Quốc hội có quyền thông qua, sửa đổi huỷ bỏ o Tất văn pháp luật khác phải ban hành phù hợp nghiêm ngặt với luật o Các văn luật trái với văn luật hiệu lực pháp lý bị bãi bỏ o Các văn luật không chịu kiểm tra, phê chuẩn đình quan Quốc hội o Tất văn khác ban hành phải vào văn luật, không trái, không mâu thuẫn với quy định văn luật Văn luật có hai hình thức: o o Hiến pháp 92 đạo luật bản, có giá trị pháp lý cao Hiến pháp 92 dành toàn chương II để quy định chế độ kinh tế với mong muốn thể nét nội dung tính chất pháp luật kinh doanh kinh tế thị trường Các đạo luật: Cũng văn Quốc hội ban hành để cụ thể hoá Hiến pháp, điều chỉnh nhóm quan hệ xã hội định Liên quan tới hoạt động kinh doanh chủ thể, có luật, luật sau: Luật Doanh nghiệp, Luật Thương mại, Bộ luật Dân sự, Bộ luật Tố tụng Dân sự, Luật Phá sản, … Văn luật: Là văn Ủy ban thường vụ Quốc hội, quan nhà nước khác ban hành để giải thích Hiến pháp đạo luật Quốc hội gồm: o v1.0 Pháp lệnh Ủy ban thường vụ Quốc hội: Pháp lệnh có hiệu lực pháp lý thấp so với Hiến pháp, Luật Nghị Quốc hội, lại văn có hiệu lực cao văn luật khác Trong điều kiện nay, pháp lệnh hình thức lập pháp phổ biến Nhiều vấn đề Bài 1: Tổng quan pháp luật kinh tế thuộc phạm vi mức độ điều chỉnh đạo luật pháp lệnh điều chỉnh (ví dụ: Pháp lệnh hợp đồng kinh tế, pháp lệnh trọng tài thương mại, …) Các pháp lệnh Uỷ ban thường vụ Quốc hội ban hành theo uỷ quyền Quốc hội Chính vậy, nói có nhiều pháp lệnh mang tính chất luật o o o o o Nghị định Chính phủ: Là văn ban hành nhân danh tập thể Chính phủ Nghị nghị định Chính phủ phương tiện pháp lý mà Chính phủ sử dụng để thực nhiệm vụ, chức Điều quy định đặc trưng loại văn này: Có hiệu lực pháp lý thấp văn Quốc hội, Chủ tịch nước, Uỷ ban thường vụ Quốc hội Phải phù hợp với văn Quốc hội, Uỷ ban thường vụ Quốc hội…, mâu thuẫn bị đình chỉ, sửa đổi bãi bỏ Mặt khác, loại văn có hiệu lực pháp lý cao so với văn luật lại (văn Bộ, Uỷ ban nhân dân, Hội đồng nhân dân, …) Quyết định, thị Thủ tướng Chính phủ: Là phương tiện pháp luật mà Thủ tướng sử dụng hoạt động điều hành Chính phủ, đạo, giám sát hoạt động quan nhà nước thuộc Chính phủ Trung ương địa phương Trong quan hệ với văn pháp luật khác, văn Thủ tướng có vai trò văn tập thể Chính phủ Thông tư Bộ, quan ngang Bộ: Để thi hành luật, pháp lệnh, văn Chính phủ Thủ tướng, phạm vi quyền hạn mình, Bộ, quan ngang Bộ ban hành văn hình thức định, thị, thông tư Xuất phát từ vị trí Bộ, quan ngang Bộ, nên văn quan có hiệu lực thấp văn Chính phủ, Thủ tướng quan cấp khác phải phù hợp với chúng, nguyên tắc, có hiệu lực pháp lý cao văn quan quản lý nhà nước địa phương vấn đề mà quan nhà nước giao quản lý thống nước Nghị Hội đồng nhân dân cấp: Hội đồng nhân dân cấp quan đại diện nhân dân địa phương có quyền nghị để điều chỉnh quan hệ xã hội lĩnh vực thuộc thẩm quyền Nghị Hội đồng nhân dân phải phù hợp, không trái, không mâu thuẫn với pháp luật, nghị Hội đồng nhân dân cấp văn Uỷ ban nhân dân cấp Quyết định, thị Ủy ban nhân dân cấp: Trong phạm vi thẩm quyền luật định, Uỷ ban nhân dân cấp định, thị để thực văn quan nhà nước cấp Hội đồng nhân dân cấp, để điều hành hoạt động quản lý nhà nước địa phương v1.0 Bài 1: Tổng quan pháp luật kinh tế Trong thực tiễn, nguồn văn yếu điều chỉnh hoạt động kinh doanh chủ thể lại văn luật Hiến pháp luật Chính điều làm giảm tính minh bạch độ tin cậy tính dự báo trước pháp luật kinh doanh Việt Nam Đây vấn đề cần giải để hoàn thiện pháp luật kinh doanh Việt Nam 1.2.2 Tập quán thương mại Nói đến nguồn pháp luật điều chỉnh hoạt động kinh doanh không nói đến tập quán thương mại Mặc dù hệ thống pháp luật nước ta hệ thống “Luật tập quán”, án lệ không coi nguồn pháp luật hoạt động kinh doanh, tập quán thương mại thường áp dụng Pháp luật Việt Nam có quy định việc áp dụng tập quán trường hợp định "Trong trường hợp pháp luật không quy định bên thoả thuận, áp dụng tập quán, tập quán áp dụng quy định tương tự pháp luật Tập quán quy định tương tự pháp luật không trái với nguyên tắc pháp luật Việt Nam" [Điều 3, BLDS] Như vậy, điều luật công nhận tập quán nguồn luật bổ sung pháp luật Đây giải pháp hợp lý quy phạm pháp luật bao quát hết trường hợp, quan hệ có quy phạm pháp luật điều chỉnh Tập quán thương mại hiểu quy tắc cư xử thói quen hình thành từ xa xưa, thừa nhận cách rộng rãi vùng lãnh thổ lĩnh vực thương mại có nội dung rõ ràng bên thừa nhận để xác định quyền nghĩa vụ bên Những thói quen thương mại công nhận trở thành tập quán thương mại thoả mãn yêu cầu: Là thói quen phổ biến nhiều người áp dụng thường xuyên dụng Về vấn đề địa phương thói quen Là thói quen có nội dung rõ ràng người vào để xác định quyền nghĩa vụ Tập quán thương mại gồm: ta dựa áp thành nếp Tập quán thương mại nước: “Là thói quen đời sống xã hội, sản xuất kinh doanh, cộng đồng nơi có tập quán thừa nhận làm theo quy ước chung cộng đồng”(Nghị số 04/2005/NQ – HĐTP ngày 17 - - 2005 Hội đồng thẩm phán Toà án nhân dân tối cao) Tập quán thương mại quốc tế: “Là thông lệ, cách làm lặp lặp lại nhiều lần buôn bán quốc tế tổ chức quốc tế có liên quan thừa nhận” (Nghị số 04/2005/NQ – HĐTP ngày 17 - - 2005 Hội đồng thẩm phán Toà án nhân dân tối cao) Những tập quán thương mại quốc tế thông dụng điều kiện sở giao hàng Phòng Thương mại Quốc tế (ICC) ban hành (các INCOTERMS) Bản Quy tắc thực hành thống tín dụng chứng từ (Uniformes Customs and Practice – UCP) Phòng Thương mại Quốc tế (ICC) ban hành v1.0 Bài 1: Tổng quan pháp luật kinh tế Điều kiện áp dụng tập quán thương mại: Tập quán thương mại nước coi nguồn pháp luật với số điều kiện sau: o Tập quán không áp dụng có quy định pháp luật Theo Nghị số 04/2005/NQ – HĐTP ngày 17 - - 2005 Hội đồng thẩm phán Toà án nhân dân tối cao “Đối với vấn đề mà đương viện dẫn tập quán có văn quy phạm pháp luật quy định, án phải áp dụng quy định văn quy phạm pháp luật để giải mà không áp dụng tập quán” o Tập quán không áp dụng bên có thoả thuận khác o Tập quán áp dụng không trái với nguyên tắc pháp luật Theo Nghị số 04/2005/NQ – HĐTP ngày 17 – - 2005 Hội đồng thẩm phán án nhân dân tối cao “Chỉ chấp nhận tập quán không trái pháp luật, đạo đức xã hội” Đối với tập quán thương mại quốc tế: KHOẢN 4, ĐIỀU 759 BỘ LUẬT DÂN SỰ 2005 “Trong trường hợp quan hệ dân có yếu tố nước không luật này, văn pháp luật khác nước Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam, điều ước quốc tế mà nước Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam thành viên hợp đồng dân bên điều chỉnh áp dụng tập quán quốc tế, việc áp dụng hậu việc áp dụng không trái với nguyên tắc pháp luật nước Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam” Như vậy, việc áp dụng tập quán thương mại quốc tế không đương nhiên mà có điều kiện: Chỉ vấn đề cần giải không Bộ luật Dân sự, văn pháp luật khác Việt Nam, điều ước quốc tế mà Việt Nam thành viên điều chỉnh Việc áp dụng hậu việc áp dụng không trái với nguyên tắc pháp luật Việt Nam Chỉ vấn đề cần giải không hợp đồng bên điều chỉnh Một điều cần lưu ý, việc thừa nhận “Tập quán quốc tế” đề cập phần “Quan hệ dân có yếu tố nước ngoài” Với quy định suy luận tập quán quốc tế áp dụng quan hệ dân có yếu tố nước 1.2.3 Nguồn lưu trữ tìm kiếm văn quy phạm pháp luật Đối với chủ thể kinh doanh, mà họ quan tâm văn quy phạm pháp luật lưu giữ đâu tiếp cận chúng hiểu hành lang pháp lý hoạt động kinh doanh thông qua việc tiếp cận nghiên cứu văn quy phạm pháp luật Các văn quy phạm pháp luật nước ta tìm thấy từ nguồn sau: Công báo Văn phòng Chính phủ ban hành đăng toàn văn văn quy phạm pháp luật quan nhà nước Trung ương ban 10 v1.0 Bài 5: Pháp luật giải tranh chấp kinh doanh Phiên phúc thẩm o Hội đồng xét xử gồm thẩm phán Hội đồng xét xử định theo nguyên tắc bình đẳng theo đa số o Phiên phúc thẩm thực phần tố tụng phiên sơ thẩm Điểm khác trước vào thẩm vấn, chủ toạ tóm tắt lại nội dung vụ kiện định án sơ thẩm Thủ tục giám đốc thẩm: kháng nghị giám đốc thẩm o Vi phạm nghiêm trọng thủ tục tố tụng o Quyết định án không phù hợp với tình tiết khách quan vụ án o Có sai lầm nghiêm trọng việc áp dụng pháp luật Thủ tục tái thẩm: kháng nghị tái thẩm o Mới phát tình tiết quan trọng vụ án mà đương biết giải vụ án o Có sở chứng minh kết luận người giám định, lời dịch người phiên dịch không thật giả mạo chứng o Thẩm phán, hội thẩm, kiểm sát viên, thư ký cố tình làm sai lệch hồ sơ o Bản án, định mà án dựa vào để giải vụ án bị huỷ bỏ Ưu điểm tố tụng tòa án: o Trình tự, thủ tục tố tụng chặt chẽ hiệu lực phán có tính khả thi cao so với tố tụng trọng tài o Các Toà án, đại diện cho chủ quyền quốc gia, có điều kiện tốt trọng tài viên việc tiến hành điều tra, có quyền cưỡng chế, triệu tập bên thứ ba đến o Các bên trả thù lao cho thẩm phán, phí hành hợp lý Tuy nhiên bên nên nhớ chi phí tranh chấp chủ yếu thù lao cho luật sư Nhược điểm tố tụng tòa án: o Phán Toà án thường bị kháng cáo Quá trình tố tụng bị trì hoãn kéo dài o Không phải tất thẩm phán có chuyên môn sâu kinh doanh Hơn nữa, hội thẩm nhân dân hoàn toàn hiểu biết kinh doanh o Nguyên tắc xét xử công khai Toà án không giới doanh nghiệp nhìn nhận nguyên tắc bảo vệ bí mật kinh doanh uy tín thương trường o Đối với tranh chấp thương mại có yếu tố nước thì: Phán án thường khó đạt công nhận quốc tế Phán án công nhận nước khác thường thông qua hiệp định song phương theo nguyên tắc nghiêm ngặt Mặc dù thẩm phán quốc gia khách quan, họ buộc phải sử dụng ngôn ngữ áp dụng quy tắc tố tụng quốc gia họ thường quốc tịch với bên 134 v1.0 Bài 5: Pháp luật giải tranh chấp kinh doanh ơƠ TÓM LƯỢC CUỐI BÀI Các bạn có kiến thức chung vấn đề tranh chấp kinh doanh giải tranh chấp góc độ pháp luật kinh tế Các bạn cần ghi nhớ bốn hình thức giải tranh chấp đặc biệt quan trọng tố tụng trọng tài tố tụng Tòa án Việc định lựa chọn hình thức giải tranh chấp cần phải xem xét dựa ưu, nhược điểm hình thức Bên cạnh phải đảm bảo phù hợp với quy định pháp luật v1.0 135 Bài 5: Pháp luật giải tranh chấp kinh doanh CÂU HỎI ÔN TẬP Khẳng định sau hay sai? Trọng tài có quyền phán tòa án, định trọng tài cưỡng chế thi hành Phiên họp giải tranh chấp trọng tài bắt buộc phải diễn công khai Phán trọng tài kháng cáo, kháng nghị Các bên đem vụ tranh chấp trọng tài có thỏa thuận trọng tài có hiệu lực Trọng tài thương mại loại hình tổ chức phi Chính phủ, hoạt động theo pháp luật quy chế trọng tài Trong trường hợp, án Tòa án công nhận cho thi hành nước Tòa án quan tài phán Nhà nước, nhân danh quyền lực Nhà nước để đưa phán buộc bên có nghĩa vụ thi hành Bản án Tòa án bị kháng cáo, kháng nghị Khi có thỏa thuận trọng tài có hiệu lực bên có quyền khởi kiện vụ tranh chấp Tòa án Tòa án xét xử theo nguyên tắc công khai Theo quy định BLTTDS Tòa án nhân dân cấp tỉnh có thẩm quyền giải sơ thẩm vụ án kinh tế: a) Được quy định từ điểm j đến điểm n Khoản Điều 29 BLTTDS b) Được quy định Khoản 2, 3, Điều 29 BLTTDS c) Được quy định từ điểm a đến điểm i khoản điều 29 BLTTDS có yếu tố nước d) Tất phương án Đối với vụ tranh chấp mà pháp luật không quy định thời hiệu khởi kiện thời hiệu khởi kiện là… kể từ ngày tranh chấp phát sinh trừ trường hợp bất khả kháng: a) năm b) năm c) năm Những tranh chấp bên đưa yêu cầu trọng tài giải là: a) Những tranh chấp phát sinh hoạt động thương mại có thỏa thuận bên việc đưa tranh chấp giải theo thủ tục trọng tài b) Mọi tranh chấp phát sinh hoạt động kinh doanh chủ thể c) Những tranh chấp mà bên thỏa thuận giải trọng tài Bản án có hiệu lực pháp luật là: a) Bản án sơ thẩm b) Bản án phúc thẩm c) Bản án sơ thẩm kháng cáo, kháng nghị hợp lệ d) Phương án b, c 136 v1.0 Bài 5: Pháp luật giải tranh chấp kinh doanh ơƠ Thủ tục Giám đốc thẩm tái thẩm áp dụng với: a) Bản án có hiệu lực pháp luật b) Bản án sơ thẩm c) Bản án phúc thẩm Hội đồng xét xử sơ thẩm gồm: a) Thẩm phán b) Thẩm phán Hội thẩm nhân dân c) Cả phương án sai Hội đồng xét xử phúc thẩm gồm: a) Thẩm phán b) Thẩm phán hội thẩm nhân dân c) Cả phương án sai Thời hạn thực quyền kháng cáo đương là… kể từ ngày tòa tuyên án án niêm yết: a) 15 ngày b) ngày c) 30 ngày 10 Thời hạn thực quyền kháng nghị phúc thẩm Viện trưởng Viện kiểm sát nhân dân cấp … kể từ ngày Tòa tuyên án: a) 15 ngày b) ngày c) 30 ngày 11 Thời hạn thực quyền kháng nghị phúc thẩm viện trưởng Viện kiểm sát nhân dân cấp là… kể từ ngày Tòa tuyên án: a) 15 ngày b) ngày c) 30 ngày 12 Thời hạn thực quyền kháng nghị tái thẩm là… kể từ ngày người có thẩm quyền kháng nghị biết kháng nghị theo thủ tục tái thẩm: a) năm b) năm c) năm 13 Thời hạn thực quyền kháng nghị Giám đốc thẩm là… kể từ ngày án, định có hiệu lực pháp luật: a) năm b) năm c) nắm v1.0 137 Bài 5: Pháp luật giải tranh chấp kinh doanh BÀI TẬP TÌNH HUỐNG Long Giang công ty cổ phần kinh doanh lĩnh vực xây dựng có trụ sở quận Tây Hồ, Hà Nội Ngày 10/01/2007 Công ty Long Giang ký kết hợp đồng số 01/2007/LG-SM với Công ty Sao Mai (có trụ sở số 156 Tân Mai, quận Hoàng Mai, Hà Nội) Nội dung hợp đồng là: Công ty Long Giang nhận xây dựng văn phòng làm việc (dưới hình thức chìa khóa trao tay) cho Công ty Sao Mai địa chỉ: Số 400 Kim Mã, quận Ba Đình, Hà Nội Sau bàn giao công trình vào tháng 8/2007, Công ty Sao Mai phát tòa nhà không đảm bảo chất lượng (có tượng sụt lún nghiêm trọng) Sau nhiều lần thương lượng, hòa giải không thành, Công ty Sao Mai định khởi kiện Công ty Long Giang vi phạm hợp đồng số 01/2007/LG-SM Theo bạn quan có thẩm quyền giải đơn kiện Công ty Sao Mai không? Tại sao? Trung tâm trọng tài quốc tế Việt Nam Tòa án nhân dân quận Tây Hồ Tòa án nhân dân quận Hoàng Mai Tòa án nhân dân quận Ba Đình Tòa án nhân dân thành phố Hà Nội Hãy nghiên cứu điều khoản hợp đồng hai công ty, Việt Nam Mỹ “Mục 10.3 Tất tranh chấp phát sinh/ liên quan tới hợp đồng phải giải điều chỉnh định đoạt theo luật Việt Nam Tất vấn đề phát sinh/ liên quan tới hợp đồng phải điều chỉnh định đoạt theo luật Việt Nam Các bên trí tất phán trọng tài ràng buộc hai bên” Điều khoản có tiêu đề số Bạn chọn tên số tên để thay cho số này? Tại sao? Giải tranh chấp Luật áp dụng Giải tranh chấp luật áp dụng Các bên chọn thủ tục trọng tài hay tòa án? Khi trọng tài đưa phán có bên thắng kiện bên thua kiện Bên thua kiện có quyền bác bỏ phán trọng tài tiếp tục theo kiện tòa án không? Tại sao? 138 v1.0 Đáp án – Luật kinh tế ĐÁP ÁN Bài 1: Câu hỏi cuối Câu hỏi Đáp án d d e b d d Bài 2: Câu hỏi ôn tập Những khẳng định sau hay sai? Đúng Công ty cổ phần loại hình công ty đối vốn Chủ tịch HĐQT Giám đốc người đại diện theo Sai: Chỉ người, pháp luật công ty cổ phần điều lệ công ty quy định khác, giám đốc người đại diện theo pháp luật công ty cổ phần Khi cổ đông chuyển nhượng cổ phần phổ thông phải ưu Sai: Vì cổ đông tự chuyển tiên chuyển nhượng cho cổ đông lại công nhượng cổ phần phổ thông ty, chuyển nhượng cho người công ty cổ đông lại không mua mua không hết Công ty cổ phần tổ chức ĐHĐCĐ để thực Đúng quyền hạn nhiệm vụ ĐHĐCĐ Các thành viên HĐQT công ty cổ phần phải nắm Sai: Vì tỷ lệ 20% 5% tổng số cổ phần phổ thông công ty vòng năm kể từ ngày công ty cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh 2b 3b 4a 5a 6b 7c 8a 9a 10c 11c 13c 14d 15c 16b 17c 18b 19c 20c 21b 22c 12a Bài tập tình Bạn cho ý kiến vấn đề sau? Các tài sản góp vốn vào công ty N B C hoàn toàn hợp pháp theo quy định Khoản Điều Luật Doanh nghiệp “… Tài sản góp vốn tiền Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, công nghệ, bí kỹ thuật, tài sản khác ghi điều lệ công ty thành viên góp để tạo thành vốn công ty” Do vây, giấy nhận nợ đô la Mỹ tài sản hợp pháp B C đem góp vốn v1.0 167 Đáp án – Luật kinh tế Hoàn toàn hợp pháp theo quy định Khoản Điều 30 Luật Doanh nghiệp “Tài sản góp vốn tiền Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng phải thành viên, cổ đông sáng lập tổ chức định giá chuyên nghiệp định giá” Ở đây, tài sản góp vốn A nhà quyền sử dụng 100m2 đất, B giấy nhận nợ công ty TNHH P với B, hai loại tài sản phải thành viên định giá theo nguyên tắc trí Bạn cho ý kiến vấn đề sau? Không hợp pháp định phân chia lợi nhuận phải thuộc thẩm quyền HĐTV, A chủ tịch HĐTV quyền định vấn đề Theo tỷ lệ vốn góp A:B:C 3:1:2 (tương ứng với số vốn góp A 1,5 tỷ: B 500 triệu: C tỷ) cụ thể A nhận 75 triệu, B nhận 25 triệu, C nhận 50 triệu Việc C chưa góp đủ số vốn cam kết theo quy định khoản Điều 39 Luật doanh nghiệp “trường hợp có thành viên không góp đủ hạn số vốn cam kết số vốn chưa góp coi nợ thành viên công ty, thành viên phải chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại phát sinh không góp đủ hạn số vốn cam kết” Hoàn toàn hợp pháp C thực quy trình chuyển nhượng phần vốn góp quy định Điều 44 Luật Doanh nghiệp “… thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên có quyền chuyển nhượng phần toàn phần vốn góp cho người khác theo quy định sau: o o Phải chào bán phần vốn cho thành viên lại theo tỷ lệ tương ứng với phần vốn góp họ công ty với điều kiện Chỉ chuyển nhượng cho người thành viên thành viên lại không mua mua không hết thời hạn 30 ngày, kể từ ngày chào bán Bài 3: Câu hỏi ôn tập 1d 2d 3d 4b 5c 6c 7d 8d 9c 10b 11a 12d 14a 15a 16b 17d 18d 19d 20a 21d 22d 23d 24d 25d 13d Bài tập tình 168 Đề nghị giao kết hợp đồng doanh nghiệp H công ty M nêu điều kiện thời hạn trả lời 10 ngày Doanh nghiệp H đồng ý với điều kiện Trong thời hạn 10 ngày này, doanh nghiệp H lại tiến hành giao kết hợp đồng với bên thứ công ty K tuyên bố huỷ đề nghị giao kết hợp đồng với công ty M Căn Điều 393 Bộ Luật dân 2005 “Trong trường hợp bên đề nghị giao kết hợp đồng thực quyền huỷ bỏ đề nghị nêu đề nghị phải thông báo cho bên đề nghị thông báo có hiệu lực bên đề nghị nhận thông báo trước bên đề nghị trả lời chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng.” Công ty M chưa thức trả lời chấp nhận giao kết hợp đồng nên doanh nghiệp H huỷ bỏ đề nghị giao kết hợp đồng Căn Điều 390.2 BLDS 2005 “Trường hợp đề nghị giao kết hợp đồng có nêu rõ thời hạn trả lời, bên đề nghị lại giao kết hợp đồng với người thứ thời hạn chờ bên đề nghị trả lời phải bồi thường thiệt hại cho bên đề nghị mà không giao kết hợp đồng có thiệt hại phát sinh” v1.0 Đáp án – Luật kinh tế Do công ty M tiến hành thực nghiệm sản phẩm trước chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng doanh nghiệp H, nên việc dẫn tới tổn thất cho công ty M hợp đồng không giao kết Như vậy, huỷ đề nghị giao kết hợp đồng với công ty M doanh nghiệp H phải bồi thường thiệt hại phát sinh cho công ty M Hợp đồng không thoả thuận cụ thể địa điểm giao hàng Căn Điều 35.2 Điểm b, c d Luật Thương mại 2005: “b Trường hợp hợp đồng có quy định vận chuyển hàng hoá bên bán có nghĩa vụ giao hàng cho người vận chuyển đầu tiên; c Trường hợp hợp đồng quy định vận chuyển hàng hoá, vào thời điểm giao kết hợp đồng, bên biết địa điểm kho hàng, địa điểm xếp hàng nơi sản xuất, chế tạo hàng hoá bên bán phải giao hàng địa điểm đó; d Trong trường hợp khác, bên bán phải giao hàng địa điểm kinh doanh bên bán, địa điểm kinh doanh phải giao hàng nơi cư trú bên bán xác định thời điểm giao kết hợp đồng mua bán.” Do đó, doanh nghiệp P phải giao hàng theo quy định Điều 35.2 Luật Thương mại Nếu doanh nghiệp P giao hàng theo quy định pháp luật mà công ty S không đến nhận hàng địa điểm lỗi thuộc công ty S, tức doanh nghiệp P không vi phạm hợp đồng Nếu doanh nghiệp P không giao hàng địa điểm doanh nghiệp P vi phạm hợp đồng Căn Điều 300 Luật Thương mại: “Phạt vi phạm việc bên bị vi phạm yêu cầu bên vi phạm trả khoản tiền phạt vi phạm hợp đồng hợp đồng có thoả thuận, trừ trường hợp miễn trách nhiệm quy định Điều 294 Luật Thương mại.” Như vậy, hợp đồng có thoả thuận phạt vi phạm công ty S có quyền yêu cầu doanh nghiệp P nộp phạt Theo Điều 303 Luật Thương mại, phát sinh trách nhiệm bồi thường thiệt hại bao gồm: “1 Có hành vi vi phạm hợp đồng; Có thiệt hại thực tế; Hành vi vi phạm hợp đồng nguyên nhân trực tiếp gây thiệt hại.” Công ty S có quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại, đồng thời “phải chứng minh tổn thất, mức độ tổn thất hành vi vi phạm gây khoản lợi trực tiếp” mà công ty S lẽ hưởng hành vi vi phạm theo Điều 304 Luật Thương mại Chủ thể hợp đồng ông C công ty HT mà đại diện ông T Đối tượng hợp đồng hộ tầng ông C Do đó, pháp luật điều chỉnh hợp đồng Bộ luật Dân 2005 Đây hợp đồng thuê nhà, Điều 492 Bộ luật dân sự: “Hợp đồng thuê nhà phải lập thành văn bản, thời hạn thuê từ tháng trở lên phải có công chứng chứng thực phải đăng ký.” Hợp đồng thuê nhà có thời hạn năm, phải lập thành văn bản, phải có công chứng chứng thực phải đăng ký Cơ sở pháp lý cho yêu cầu ông C Điều 498.1.d: “Bên cho thuê nhà có quyền đơn phương chấm dứt thực hợp đồng thuê nhà bên thuê sửa chữa, sửa đổi cho người khác thuê lại toàn phần nhà thuê mà đồng ý văn bên cho thuê” v1.0 169 Đáp án – Luật kinh tế Việc xây sửa lại hộ mà đồng ý văn ông C (bên cho thuê) hành vi sai phạm, đồng thời để ông C có quyền đơn phương chấm dứt thực hợp đồng thuê Nhà theo Điều 498.1.d BLDS Điều khoản “Tuỳ ý sử dụng hộ cho việc kinh doanh” hợp đồng nghĩa có quyền xây sửa lại hộ mà cho phép chủ hộ ông C Căn Điều 300 Luật Thương mại: “Phạt vi phạm việc bên bị vi phạm yêu cầu bên vi phạm trả khoản tiền phạt vi phạm hợp đồng hợp đồng có thoả thuận, trừ trường hợp miễn trách nhiệm quy định Điều 294 Luật Thương mại.” Căn Điều 301 Luật Thương mại: “Mức phạt vi phạm nghĩa vụ hợp đồng tổng mức phạt nhiều vi phạm bên thoả thuận hợp đồng, không 8% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm” Như vậy, hợp đồng có thoả thuận phạt vi phạm công ty Hoà Vũ có quyền yêu cầu công ty Hà Hải nộp phạt Mức phạt không 8% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm Nếu hợp đồng thoả thuận phạt vi phạm công ty Hoà Vũ quyền yêu cầu công ty Hà Hải nộp phạt Theo Điều 303 Luật Thương mại, phát sinh trách nhiệm bồi thường thiệt hại bao gồm: “1 Có hành vi vi phạm hợp đồng; Có thiệt hại thực tế; Hành vi vi phạm hợp đồng nguyên nhân trực tiếp gây thiệt hại.” Công ty Hoà Vũ có quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại công ty Hà Hải, đồng thời “Phải chứng minh tổn thất, mức độ tổn thất hành vi vi phạm gây khoản lợi trực tiếp” mà công ty Hoà Vũ lẽ hưởng hành vi vi phạm theo Điều 304 Luật Thương mại Theo Điều 161.1 đoạn Bộ luật Dân 2005: “Sự kiện bất khả kháng kiện xảy cách khách quan lường trước khắc phục áp dụng biện pháp cần thiết khả cho phép.” Sự kiện mưa lớn kiện thời tiết thông thường, dự báo trước có khả khắc phục được, ý kiến công ty Hà Hải cho “mưa lớn” kiện bất khả kháng không chấp nhận Căn Điều 57 Luật Thương mại: “Trừ trường hợp có thoả thuận khác, bên bán có nghĩa vụ giao hàng cho bên mua địa điểm định rủi ro mát hư hỏng hàng hoá chuyển cho bên mua hàng hoá giao cho bên mua người bên mua uỷ quyền nhận hàng địa điểm đó, kể trường hợp bên bán uỷ quyền giữ lại chứng từ xác lập quyền sở hữu hàng hoá” Bên mua chịu trách nhiệm vận chuyển hàng nên thời điểm chuyển rủi ro công ty Bắc Hà nhận lô hàng từ công ty La Ngà Tức rủi ro mát hư hỏng hàng hoá chuyển cho công ty Gia Vũ hàng hoá giao cho người vận chuyển công ty Bắc Hà Theo Điều 546.1 Bộ luật Dân sự: “Bên vận chuyển phải bồi thường thiệt hại cho bên thuê vận chuyển, để tài sản bị mát hư hỏng, trừ trường hợp bên thuê vận chuyển trông coi tài sản đường vận chuyển” 170 v1.0 Đáp án – Luật kinh tế Như vậy, lô hàng bị hỏng đường vận chuyển công ty Gia Vũ không thực việc trông coi hàng hoá đường vận chuyển công ty Bắc Hà phải bồi thường thiệt hại số hàng bị hỏng Nếu lô hàng bị hỏng quy cách đóng gói không đủ tiêu chuẩn Điều 537.1: “Bên thuê vận chuyển có nghĩa vụ giao tài sản cho bên vận chuyển thời hạn, địa điểm, đóng gói theo quy cách thoả thuận … ” Công ty Gia Vũ không kiểm tra hàng nhận từ công ty La Ngà trước giao cho công ty Bắc Hà vận chuyển Do vậy, lỗi thuộc công ty Gia Vũ công ty Bắc Hà bồi thường thiệt hại Câu hỏi thường gặp Khi hợp đồng coi hình thành bên? Theo quy định pháp luật, hợp đồng coi hình thành có đề nghị giao kết chấp nhận đề nghị giao kết có hiệu lực Hợp đồng tồn dạng lời nói, văn hành vi cụ thể Niêm yết giá bán hàng hóa cửa hàng có phải đề nghị giao kết hợp đồng không? Không, niêm yết giá bán hàng hóa lời mời xem hàng, tức đề nghị khách hàng xem hàng muốn mua khách hàng đưa giao kết hợp đồng Việc cửa hàng niêm yết giá bán hàng hóa chưa thể ý chí mong muốn giao kết hợp đồng chủ cửa hàng mà thể mong muốn mời người khác xem hàng Việc khác hàng muốn mua đề nghị cửa hàng tình tiền giao hàng cho coi đề nghị giao kết hợp đồng Trong trường hợp này, đề nghị giao kết hợp đồng tồn dạng chào mua hàng Nếu bên đề nghị giao kết hợp đồng im lặng đề nghị giao kết hợp đồng có chấp nhận đồng ý với lời đề nghị hay không? Về nguyên tắc, pháp luật không thừa nhận im lặng đồng ý việc bên không trả lời đề nghị giao kết hợp đồng không coi chấp nhận đề nghị giao kết Tuy nhiên, nguyên tắc có ngoại lệ đề nghị giao kết hợp đồng rõ phương thức chấp nhận đề nghị giao kết im lặng bên im lặng coi chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng Trong thực tế, xảy trường hợp bên thể chấp nhận im lặng hình thức chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng Hợp đồng không đồng thời thỏa mãn điều kiện có hiệu lực theo quy định Bộ luật Dân bị coi hợp đồng vô hiệu? Không đúng, có hai trường hợp vô hiệu vô hiệu tuyệt đối vô hiệu tương đối Hợp đồng vô hiệu tuyệt đối hợp đồng bị coi vô hiệu không thỏa mãn điều kiện có hiệu lực hợp đồng Hợp đồng vô hiệu tương đối hợp đồng bị coi vô hiệu có yêu cầu bên hợp đồng tòa án thừa nhận Như vậy, trường hợp vô hiệu tương đối, bên không yêu cầu tòa án tuyên bố hợp đồng vô hiệu có yêu cầu không tòa án chấp nhận hợp đồng bị coi chứa đựng yếu tố gây vô hiệu không bị vô hiệu thực tế Nói tóm lại, hợp đồng không đồng thời thỏa mãn điều kiện có hiệu lực theo quy định pháp luật xảy hai trường hợp, cụ thể hợp đồng bị vô hiệu bị vô hiệu v1.0 171 Đáp án – Luật kinh tế Các bên tự thỏa thuận mức phạt hợp đồng? Mức phạt hợp đồng bên tự thỏa thuận nhiên phải giới hạn pháp luật quy định Đối với hợp đồng kinh doanh, mức phạt tối đa Luật Thương mại 2005 quy định 8%phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm Nếu bên có thỏa thuận mức phạt cao phần cao bị vô hiệu mức phạt áp dụng chấp nhận 8% phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm mà Tại áp dụng chế tài phạt hợp đồng bên có thỏa thuận trước? Chế tài phạt hợp đồng nhằm mục đích răn đe bên việc thực hợp đồng Nếu bên nhận thức tồn khả bị phạt vi phạm hợp đồng nghiêm chỉnh thực nghĩa vụ theo hợp đồng Chính mục đích nên chế tài phạt hợp đồng phải bên thỏa thuận trước Nếu thỏa thuận không áp dụng có hành vi vi phạm hợp đồng xảy thực tế Các bên phải tuân thủ điều khoản hữu hợp đồng? Sai, điều khoản tạo thành hợp đồng bao gồm điều khoản bắt buộc (trong trường hợp pháp luật có quy định loại điều khoản này), điều khoản tùy nghi điều khoản thường lệ Những điều khoản bắt buộc điều khoản thường lệ ghi vào hợp đồng bên đương nhiên chịu ràng buộc điều khoản Tuy nhiên, điều khoản thường lệ chứa đựng “lệ thường”, “lẽ thường” không ghi vào hợp đồng bên chịu ràng buộc điều khoản Các “lệ thường” tìm thấy quy định pháp luật tồn dạng thói quen thiết lập bên tập quán thương mại thừa nhận thực tế Vì vậy, giao kết thực hơp đồng, bên phải ý đến điều khoản thường lệ chúng không hữu hợp đồng phận cấu thành hợp đồng bên có nghĩa vụ tuân thủ chúng Bài 4: Câu hỏi thường gặp Tại phải trì cạnh tranh kinh tế? Cạnh tranh yếu tố thúc đẩy kinh tế phát triển cạnh tranh mang lại hiệu kinh tế xét phương diện phân bổ nguồn lực đổi sản xuất, kinh doanh Chính vậy, vai trò phủ phải trì cạnh tranh lành mạnh cho kinh tế để đạt hiệu kinh tế cao Tuy nhiên, cạnh tranh không loại trừ hợp tác, theo lý thuyết “tính kinh tế quy mô” “tính kinh tế phạm vi” nhiều trường hợp, việc sản xuất quy mô lớn đem lại giá thành sản phẩm rẻ nhiều so với quy mô nhỏ Giá thành hạ đem lại lợi ích cho người tiêu dùng Ngoài có ngoại lệ liên quan đến cạnh tranh độc quyền tự nhiên Trong trường hợp chủ thể kinh doanh mang lại hiệu cao thực cạnh tranh nhiều chủ thể Chính nên pháp luật cạnh tranh vai trò trì cạnh tranh lành mạnh phải tính đến cho phép thực trường hợp tập trung kinh tế mức độ định để đạt hiệu cao Điều có nghĩa pháp luật cạnh tranh không nên cấm việc doanh nghiệp có sức mạnh thị trường từ nỗ lực kinh doanh họ mà cấm doanh nghiệp lạm dụng sức mạnh để gây hạn chế cạnh tranh thị trường 172 v1.0 Đáp án – Luật kinh tế Pháp luật cạnh tranh điều chỉnh hành vi nào? Pháp luật cạnh tranh hầu hết quốc gia hướng đến điều chỉnh hai nhóm hành vi, hành vi gây hạn chế cạnh tranh hành vi cạnh tranh không lành mạnh Hành vi gây hạn chế cạnh tranh bao gồm thỏa thuận hạn chế cạnh tranh, hành vi tập trung kinh tế lạm dụng sức mạnh thị trường Hành vi cạnh tranh không lành mạnh thường tồn dạng dẫn gây nhầm lẫn, xâm phạm bí mật kinh doanh, ép buộc kinh doanh, gièm pha doanh nghiệp khác, gây rối hoạt động kinh doanh doanh nghiệp khác, quảng cáo nhằm cạnh tranh không lành mạnh, khuyến mại nhằm cạnh tranh không lành mạnh, phân biệt đối xử hiệp hội bán hàng đa cấp bất Quy tắc thường sử dụng để xác định thị trường sản phẩm liên quan? Quy tắc SSNIP thường sử dụng để xác định thị trường sản phẩm liên quan Quy tắc tính toán độ co giãn chéo giá, theo giả sử doanh nghiệp có vị trí độc quyền tăng giá sản phẩm lên khoảng từ 5% đến 10% thời gian đủ dài (từ tháng đến năm) sản phẩm người tiêu dùng chuyển sang mua coi sản phẩm thay Theo quy định pháp luật Việt Nam, nội dung nguyên tắc sau: hàng hóa, dịch vụ coi thay cho giá 50% lượng mẫu ngẫu nhiên 1.000 người tiêu dùng sinh sống khu vực địa lý liên quan chuyển sang mua có ý định mua hàng hóa, dịch vụ khác có đặc tính, mục đích sử dụng giống với hàng hóa, dịch vụ mà họ sử dụng có ý định sử dụng trường hợp giá hàng hóa, dịch vụ tăng lên 10% trì 06 tháng liên tiếp Trường hợp số người tiêu dùng sinh sống khu vực địa lý liên quan quy định điểm không đủ 1000 người lượng mẫu ngẫu nhiên xác định tối thiểu 50% tổng số người tiêu dùng Doanh nghiệp có quyền tự kinh doanh doanh nghiệp có quyền tự đàm phán để mua lại, sáp nhập hợp với doanh nghiệp khác Doanh nghiệp quyền tự kinh doanh theo quy định pháp luật Việc doanh nghiệp tiến hành mua lại, sáp nhập hợp với doanh nghiệp khác dẫn đến trường hợp doanh nghiệp trở nên có vị trí độc quyền vị trí thống lĩnh thị trường Đây trường hợp doanh nghiệp có sức mạnh thị trường kết trình kinh doanh mà hoạt động tập trung kinh tế Chính vậy, pháp luật kiểm soát hoạt động này, theo sau thực tập trung kinh tế mà doanh nghiệp quy mô vừa nhỏ hành vi tập trung phép thực với quy mô này, doanh nghiệp khó có khả gây hạn chế cạnh tranh thị trường Ngược lại, doanh nghiệp sau tập trung kinh tế đạt quy mô lớn khả gây tác động phản cạnh tranh lớn doanh nghiệp quy mô vừa nhỏ Khi đó, thị phần kết hợp doanh nghiệp tham gia tập trung nhỏ 50% hành vi tập trung kinh tế pháp luật cho phép Tuy nhiên, doanh nghiệp sau tập trung kinh tế có thị phần từ 30% đến 50% việc tập trung kinh tế phải thông báo cho quan quản lý cạnh tranh biết trước thực Nếu thị phần kết hợp doanh nghiệp tham gia tập trung kinh tế lớn 50% hành vi tập trung kinh tế bị cấm trường hợp doanh nghiệp sau tập trung kinh tế trở nên có vị trí thống lĩnh thị trường Bài 5: Câu hỏi ôn tập Những khẳng định sau hay sai? v1.0 Trọng tài có quyền phán Toà án, Đúng định trọng tài cưỡng chế thi hành 173 Đáp án – Luật kinh tế Phiên họp giải tranh chấp trọng tài Sai: Phiên họp giải tranh chấp trọng tài không diễn bắt buộc phải diễn công khai công khai Phán trọng tài bị kháng cáo, Sai: Phán trọng tài có giá trị chung thẩm không bị kháng cáo, kháng nghị kháng nghị có hiệu lực thi hành bên Các bên đem vụ tranh chấp trọng Đúng tài để giải có thoả thuận trọng tài có hiệu lực Trọng tài thương mại loại hình tổ chức Đúng phi Chính phủ, hoạt động theo pháp luật quy chế trọng tài Trong trường hợp, án án Sai: Về nguyên tắc, án Toà công nhận cho thi hành nước án không công nhận cho thi hành nước Phán Toà án công nhận nước khác thông qua hiệp định song phương Toà án quan tài phán Nhà nước, nhân Đúng danh quyền lực Nhà nước để đưa phán buộc bên có nghĩa vụ thi hành Bản án Toà án bị kháng cáo, Đúng kháng nghị Khi có thoả thuận trọng tài có hiệu lực bên Sai: Trong trường hợp vụ tranh chấp có quyền khởi kiện vụ tranh chấp án có thoả thuận trọng tài, bên khởi kiện Toà án Toà án phải từ chối thụ lý, trừ trường hợp thoả thuận trọng tài vô hiệu” (Điều Pháp lệnh trọng tài thương mại) Đúng Toà án xét xử theo nguyên tắc công khai 2d 3a 4a 5d 6a 7b 8a 9a 10b 11c 12a 13a Bài tập tình Câu 1: Trung tâm trọng tài quốc tế Việt Nam Có thẩm quyền giải đơn kiện công ty Sao Mai bên có thỏa thuận trọng tài lập thành văn đồng ý đem vụ tranh chấp giải Trung tâm trọng tài Việt Nam Vụ tranh chấp liên quan tới việc xây dựng yếu tố nước nên theo quy định điều 29, điều 33, 34 BLTTDS, thẩm quyền giải sơ thẩm vụ tranh chấp thuộc án nhân dân cấp huyện 174 v1.0 Đáp án – Luật kinh tế Tòa án nhân dân quận Tây Hồ Đây án nơi có trụ sở nguyên đơn Do vậy, theo điều 35 BLTTDS Tòa án nhân dân quận Tây Hồ có thẩm quyền giải đơn kiện công ty Sao Mai bên có thỏa thuận văn đồng ý Tòa án nhân dân quận Hoàng Mai Đây án nơi có trụ sở bị đơn Do vậy, theo điều 35 BLTTDS Tòa án nhân dân quận Hoàng Mai có thẩm quyền giải đơn kiện công ty Sao Mai Tòa án nhân dân quận Ba Đình Đây án nơi có bất động sản Do vậy, theo điều 35 BLTTDS Tòa án nhân dân quận Ba Đình có thẩm quyền giải đơn kiện công ty Sao Mai vụ tranh chấp có liên quan tới bất động sản Tòa án nhân dân thành phố Hà Nội Không có thẩm quyền giải đơn kiện công ty Sao Mai án nhân dân cấp tỉnh Câu 2: Các bên chọn thủ tục trọng tài hay án? (Các bên chọn thủ tục trọng tài ) Khi trọng tài đưa phán có bên thắng kiện bên thua kiện Bên thua kiện có quyền bác bỏ phán trọng tài tiếp tục theo kiện án không? Tại sao? (Bên thua kiện không quyền bác bỏ phán trọng tài tiếp tục theo kiện án theo điều Pháp lệnh TTTM, có thoả thuận trọng tài không khởi kiện án có khởi kiện án án không thụ lý đơn kiện Chỉ khởi kiện án có định án nhân dân tỉnh nơi trọng tài có trụ sở huỷ định trọng tài ) Bài 6: Câu hỏi ôn tập 1a 2b 3b 4b 5b 6b 7c 8c Câu hỏi thường gặp Phá sản giải thể doanh nghiệp giống khác nào? Phá sản giải thể dẫn đến chấm dứt tồn doanh nghiệp Tuy nhiên, hai tượng khác chỗ doanh nghiệp áp dụng thủ tục giải thể doanh nghiệp có khả toán nợ đến hạn doanh nghiệp khả toán nợ đến hạn phải áp dụng thủ tục phá sản Hơn nữa, thủ tục phá sản tiến hành tòa án giải thể thực chủ sở hữu doanh nghiệp Ngoài ra, người lãnh đạo quản lý doanh nghiệp bị phá sản bị cấm thành lập quản lý doanh nghiệp thời hạn từ đến năm sau doanh nghiệp bị phá sản, người lãnh đạo doanh nghiệp bị giải thể chịu chế tài Khi doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản doanh nghiệp khả toán nợ đến hạn Không đúng, theo quy định pháp luật, doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản doanh nghiệp khả toán nợ đến hạn, chủ nợ có yêu cầu v1.0 175 Đáp án – Luật kinh tế Doanh nghiệp khả toán nợ đến hạn rơi vào hai trường hợp (i) doanh nghiệp thực có khó khăn tài dẫn đến khả toán, (ii) doanh nghiệp khó khăn tài dây dưa không muốn trả nợ Như vậy, doanh nghiệp khả toán nợ đến hạn trường hợp việc doanh nghiệp khả toán Vì khẳng định trường hợp doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản doanh nghiệp khả toán nợ đến hạn Phục hồi hoạt động kinh doanh có phải thủ tục bắt buộc thực trường hợp giải phá sản doanh nghiệp hay không? Phục hồi hoạt động kinh doanh có vai trò quan trọng việc tái cấu doanh nghiệp, làm cho doanh nghiệp thoát khỏi tình trạng khả toán nợ đến hạn Tuy nhiên, thủ tục bắt buộc phải có trường hợp phá sản tình trạng khó khăn tài doanh nghiệp trầm trọng tòa án tuyên bố phá sản doanh nghiệp Những trường hợp bao gồm : Hội nghị chủ nợ lần thứ nghị doanh nghiệp cho doanh nghiệp khả phục hồi ; Doanh nghiệp không xây dựng phương án phục hồi kinh doanh để trình hội nghị chủ nợ lần thứ hai phương án phục hồi hoạt động kinh doanh thông qua hội nghị chủ nợ lần thứ hai ; Trong trường hợp doanh nghiệp tự nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản doanh nghiệp có nghiệp có nghĩa vụ nộp tiền tạm ứng phí phá sản Tuy nhiên, doanh nghiệp không tiền tài sản không đủ để nộp tạm ứng phí Trong trường hợp chủ thể nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản doanh nghiệp mắc nợ chủ thể nộp tạm ứng phí phá sản sau thống kê tài sản lại doanh nghiệp, tòa án nhận thấy số tài sản không đủ để toán phí phá sản sau Doanh nghiệp bị tuyên bố phá sản chủ doanh nghiệp có giải phóng khỏi nghĩa vụ nợ không? Chủ sở hữu doanh nghiệp hưởng quy chế trách nhiệm hữu hạn giải phóng nghĩa vụ nợ sau doanh nghiệp bị tuyên bố phá sản Những chủ thể bao gồm chủ sở hữu công ty TNHH thành viên công ty TNHH có từ hai thành viên trở lên, cổ đông công ty cổ phần thành viên góp vốn công ty hợp danh Ngược lại, chủ sở hữu doanh ngiệp hưởng quy chế trách nhiệm vô hạn bao gồm thành viên hợp danh công ty hợp danh, chủ sở hữu doanh nghiệp tư nhân không giải phòng ngghĩa vụ nợ sau doanh nghiệp bị tuyên bố phá sản Bài tập tình Việc làm giám đốc Hội đồng thành viên định Thành viên công ty không rút vốn khỏi công ty mà chuyển nhượng vốn cho người khác Đối với công ty TNHH, thành viên muốn chuyển nhượng vốn phải thông báo cho thành viên khác biết, thành viên khác ưu tiên mua trước, trường hợp thành viên khác không mua mua không hết bán Không có trường hợp phá sản trường hợp 176 v1.0 ... nguồn pháp luật kinh tế tổng hợp tất văn pháp luật hình thức khác chứa đựng xem pháp luật liên quan đến kinh doanh Với cách tiếp cận vậy, nguồn pháp luật kinh tế nước ta bao gồm: Văn quy phạm pháp. .. nội dung quyền tự kinh doanh Quá trình phát triển kinh tế chắn làm phong phú thêm nội dung quyền tự kinh doanh 1.1.2 Nội dung pháp luật kinh tế Khi nghiên cứu pháp luật kinh tế, nhiều học giả... lượng xác mặt nội dung Song nhìn chung, pháp luật kinh tế tiếp cận theo hai góc độ: v1.0 Bài 1: Tổng quan pháp luật kinh tế Theo nghĩa rộng: Pháp luật kinh tế điều chỉnh quan hệ phát sinh tất khâu