giáo trình luật so sánh

TRƯỜNG ĐẠI HỌC VINH TRUNG TÂM ĐÀO TẠO TỪ XA Chủ biên Thân Thị Kim Oanh GIÁO TRÌNH LUẬT SO SÁNH Vinh - 2011 TRƯỜNG ĐẠI HỌC VINH TRUNG TÂM ĐÀO TẠO TỪ XA Chủ biên Thân Thị Kim Oanh GIÁO TRÌNH LUẬT SO SÁNH (Giáo trình đào tạo từ xa) Vinh – 2011 Phân công biên soạn Chủ biên: Thân Thị Kim Oanh Từ Chương đến Chương CHƯƠNG NHẬP MÔN LUẬT SO SÁNH KHÁI NIỆM LUẬT SO SÁNH 1.1 Định nghĩa luật so sánh Có nhiều định nghĩa khác luật so sánh Tuy nhiên, định nghĩa luật so sánh học giả sử dụng thường không tập trung giải vấn đề chất mà tập trung vào đối tượng chức Hai học giả người Đức Zweigert Kotz công trình “Giới thiệu luật so sánh” mô tả “Luật so sánh hoạt động trí tuệ mà pháp luật đối tượng so sánh trình hoạt động” Cùng với việc xác định đối tượng so sánh hệ thống pháp luật khác nhau, hai tác giả khẳng định: “Luật so sánh so sánh hệ thống pháp luật khác giới” Hay Peter de Cruz – tác giả sách: “Luật so sánh giới thay đổi” định nghĩa luật so sánh “nghiên cứu có hệ thống truyền thống pháp luật quy phạm pháp luật sở so sánh”, định nghĩa dựa lập luận luật so sánh thường tập trung vào truyền thống pháp luật, công trình đòi hỏi phải so sánh nhiều hệ thống pháp luật truyền thống pháp luật so sánh chế định, nghành luật hai hay nhiều hệ thống pháp luật so sánh chế định, ngành luật hai hay nhiều hệ thống pháp luật Hay Michael Bogdan xác định “luật so sánh bao gồm: So sánh hệ thống pháp luật khác nhằm tìm tương đồng khác biệt; Sử dụng điểm tương đồng khác biệt xác định giải thích nguồn gốc chúng, đánh giá giải pháp sử dụng hệ thống pháp luật khác nhau, phân nhóm hệ thống pháp luật thành dòng họ pháp luật nghiên cứu vấn đề cốt lõi hệ thống pháp luật; Xử lý vấn đề mang tính phương pháp luận nảy sinh có liên quan đến nhiệm vụ trên, bao gồm vấn đề mang tính phương pháp luận liên quan đến việc nghiên cứu pháp luật nước ngoài” 1.2 Đặc điểm luật so sánh Mặc dù định nghĩa không hoàn toàn đồng chúng giúp cho đến số nhận định sau: - So sánh ngành luật hay lĩnh vực pháp luật thực định Nói cách khác, luật so sánh hệ thống quy phạm pháp luật có đặc tính chung để điều chỉnh quan hệ xã hội loại lĩnh vực định đời sống xã hội - So sánh hệ thống pháp luật khác để tìm điểm tương đồng khác biệt chúng đặc điểm quan trọng luật so sánh Khác với việc so sánh quy phạm pháp luật hệ thống pháp luật, mà so sánh quy phạm không hệ thống pháp luật - So sánh không đồng với nghiên cứu pháp luât nước ngoài, Trong trình nghiên cứu pháp luật so sánh, thường so sánh hệ thống pháp luật nước hệ thống pháp luật nước - Một nhiệm vụ quan trọng thú vị luật so sánh cố gắng giải thích điểm tương đồng khác biệt ĐỐI TƯỢNG CỦA LUẬT SO SÁNH 2.1 Đối tượng luật so sánh Khác với lĩnh vực khoa học pháp lí khác luật dân sự, luật hình sự, luật hành hay luật hiến pháp tập trung nghiên cứu lĩnh vực pháp luật định hệ thống pháp luật, luật so sánh không nghiên cứu so sánh ngành luật, chế định hay quy phạm pháp luật khác hệ thống pháp luật Cho dù có nhiều ý kiến khác luật gia thừa nhận “việc so sánh hệ thống pháp luật khác nhằm tìm điểm tương đồng khác biệt chúng" nội dung công trình nghiên cứu luật so sánh Từ nhận định hệ thống pháp luật đối tượng luật so sánh Vậy, hệ thống pháp luật hiểu nào? Thông thường nói đến hệ thống pháp luật quốc gia hay vùng lãnh thổ đó, luật gia sử dụng thuật ngữ hệ thống pháp luật với nghĩa tổng thể quy phạm pháp luật quốc gia hay vùng lãnh thổ Theo nghĩa sử dụng thuật ngữ hệ thống pháp luật để nói đến hệ thống pháp luật Mỹ với hàm ý quốc gia ám hệ thống pháp luật bang nhà nước liên bang Mỹ Hoặc nói đến pháp luật Trung Quốc nay, sử dụng thuật ngữ hệ thống pháp luật Trung Quốc để nói đến toàn hệ thống pháp luật Trung Quốc sử dụng thuật ngữ để nói đến hệ thống pháp luật Hồng Kông với tư cách phận hệ thống pháp luật Trung Quốc Bên cạnh việc sử dụng thuật ngữ hệ thống pháp luật để nói đến pháp luật quốc gia vùng lãnh thổ, thuật ngữ sử dụng để nói đến pháp luật chúng có quan điểm chung định René David, công trình giới thiệu hệ thống pháp luật lớn giới sử dụng thuật ngữ hệ thống pháp luật nói đến nhóm hệ thống pháp luật nước thuộc lụa địa Châu Âu – hệ thống pháp luật La Mã Tương tự với hệ thống luật Anh Mỹ hay hệ thống pháp luật xã hội chủ nghĩa (XHCN) hiểu Một số học giả thay thuật ngữ hệ thống pháp luật dòng họ pháp luật để nhóm hệ thống pháp luật có điểm chung Vì ta thường bắt gặp thuật ngữ “dòng họ pháp luật La Mã” hay “dòng họ pháp luật Anh Mỹ” Mặc dù định nghĩa rõ rang dòng họ pháp luật xem phương tiện mang tính chất khái niệm phương pháp luân cá luật so sánh, nhà xã hội học pháp luật lí luận pháp luật Dòng họ pháp luật xét khía cạnh ngôn ngữ, phản ánh mối quan hệ mang tính chất lịch sử hệ thống pháp luật chúng xác định thuông dòng họ Mối quan hệ ví mối quan hệ dòng tộc người Như vậy, đối tượng luật so sánh không hoàn toàn bị giới hạn nội dung “hệ thống pháp luật” theo định nghĩa hẹp từ Để xác định điểm tương đồng khác biệt hệ thống pháp luật cần phải hiểu quy định hệ thống pháp luật Và để hiểu quy định pháp luật cần phải hiểu cách giải thích quy phạm pháp luật 2.2 Các cấp độ so sánh dành cho đối tượng luật so sánh Do phạm vi đối tượng luật so sánh rộng nên nghiên cứu so sánh pháp luật tiến hành so sánh cách tổng thể, khái quát hệ thống pháp luật với hệ thống pháp luật với hệ thống pháp luật khác so sánh thành tố hệ thống pháp luật với thành tố tương ứng hệ thống pháp luật khác Từ quan điển đó, học giả thường phân biệt hai cấp độ so sánh vĩ mô vi mô - So sánh cấp độ vi mô so sánh vấn đề cốt lõi hệ thống pháp luật hính thức pháp luật, phương pháp tư thủ tục sử dụng hệ thống pháp luật Một cách cụ thể hơn, nghiên cứu cấp độ vĩ mô tập trung vào phương pháp xử lí tài liệu pháp luật, trình tự, thủ tục để giải tranh chấp vai trò tài liệu thủ tục hệ thống pháp luật Các nghiêncứu so sánh kỹ thuật lập pháp, phương pháp gải thích luật, loại nguồn giá trị pháp lí chúng hệ thống nguồn hệ thống pháp luật - So sánh cấp độ vi mô tập trung vào vấn đề cụ thể hệ thống pháp luật Xét phạm vi, so sánh vi mô không bao quát toàn hệ thống pháp luật mà tập trung vào việc so sánh quy phạm pháp luật chế định hợp đồng hệ thống pháp luật, so sánh quy phạm điều chỉnh vấn đề hiệu lực di chúc hệ thống pháp luật khác so sánh cấp độ vi mô Tuy nhiên so sánh cấp độ vĩ mô hay vi mô mang tính so sánh tương đối Ranh giới phân chia so sánh vĩ mô so sánh vi mô rõ rang mà phân biệt hai loại so sánh linh hoạt Thông thường so sánh cấp độ vi mô vĩ mô thực thời điểm, công trình nghiên cứu Điều có nghĩa so sánh cấp độ vĩ mô, người nghiên cứu phải thực so sánh cấp độ vi mô ngược lại PHƯƠNG PHÁP CỦA LUẬT SO SÁNH 3.1 Phương pháp so sánh Ở cấp độ so sánh vĩ mô, học giả đề xuất nhiều yếu tố khác để xác định khả so sánh hệ thống pháp luật Các nhân tố kinh tế, trị, văn hóa, địa lí, ngôn ngữ, tôn giáo, hệ thống giá trị Một số học giả lại cho việc so sánh nên tiến hánh hệ thống pháp luật có bước phát triển định, kinh tế, xã hội pháp luật Ở cấp độ vi mô, có tranh luận sôi giới luật học giới chức chế định, quy phạm pháp luật đa số học giả so sánh thừa nhận nhân tố thứ ba việc so sánh 3.2 Các bước so sánh pháp luật Tất phân chia bước trình so sánh mang tính tương đối Đây cách phân chia để thực công trình so sánh luật Bước 1: Xác định vấn đề pháp luật cần so sánh xây dựng giả thuyết để nghiên cứu so sánh Để thực so sánh, trước hết, người nghiên cứu phải xác định vấn đề dự kiến nghiên cứu so sanh Vấn đề dự kiến nghiên cứu so sánh xuất phát từ đòi hỏi công việc nhiệm vụ nhà nghiên cứu Sau xác định vấn đề để tiến hành nghiên cứu so sánh, công việc bước xây dựng giả thuyết để nghiên cứu so sánh Giả thuyết nghiên cứu so sánh luật có ý nghĩa lớn việc đảm bảo tính xác giá trị kết nghiên cứu Một giả thuyết nghiên cứu so sánh luật không xác dẫn đến việc đưa kết luận sai lầm xác định điểm tương đồng khác biệt đánh giá pháp lí hệ thống pháp luật khác Giả thuyết nghiên cứu so sánh phải đảm bảo tính chức năng, việc giả thuyết phải thực nội dung vấn đề xã hội vấn đề pháp lí mà quy phạm pháp luật sử dụng để giải Tiếp theo không nên đưa vào giả thuyết nghiên cứu khái niệm pháp lí hệ thống pháp luật nước Bởi vì, hệ thống pháp luật khác khái niệm không đồng với Thậm chí có khái niệm sử dụng hệ thống pháp luật lại không sử dụng hệ thống pháp luật nước Bước hai: lựa chọn hệ thống pháp luật để so sánh Tùy thuộc vào mục đích so sánh lựa chọn hệ thống pháp luật so sánh cho phù hợp Nếu so sánh với mục đích hoàn thiện hệ thống pháp luật thường so sánh hệ thống pháp luật có tương đồng văn hóa, xã hội, văn hóa pháp luật Tuy nhiên, mục đích việc so sánh nhằm làm hài hòa hóa để thể hóa pháp luật yếu tố trị lại đóng vai trò quan trọng việc lựa chọn hệ thống pháp luật để so sánh Trong trường hợp nghiên cứu để thõa mãn nhu cầu thông tin nâng cao hiểu biết hệ thống pháp luật khác việc lựa chọn hệ thống pháp luật nghiên cứu vấn đề phức tạp người nghiên cứu họ chọn hệ thống pháp luật để tiến hành nghiên cứu so sánh Khả tiếp cận nguồn thông tin hệ thống pháp luật đóng vai trò quan trọng việc lựa chọn hệ thống pháp luật đóng vai trò quan trọng việc lựa chọn hệ thống pháp luật để tiến hành nghiên cứu Cấp độ so sánh yếu tố quan trọng có liên quan đến việc lựa chọn hệ thống pháp luật để nghiên cứu Nếu so sánh cấp độ vĩ mô, nhà nghiên cứu thường lựa chọn hệ thống pháp luật trì tính chất hệ thống pháp luật “gốc” dòng họ pháp luật hay truyền thống pháp luật Ví dụ nghiên cứu hệ thống pháp luật civil law bỏ qua hệ thống pháp luật Đức, hay nghiên cứu dòng họ common law bỏ qua hệ thống pháp luật Anh - Mỹ Nếu so sánh cấp độ vi mô, việc lựa chọn hệ thống pháp luật để so sánh, phụ thuộc lớn vào vấn đề lựa chọn để nghiên cứu Bước ba: Mô tả hệ thống pháp luật lựa chọn giải pháp pháp luật hệ thống vấn đề lựa chọn để nghiên cứu so sánh Việc mô tả hệ thống pháp luật lựa chọn để so sánh có ý nghĩa quan trọng việc xác định quan điểm tương đồng khác biệt hệ thống pháp luật Để đảm bảo tính toàn diện việc mô tả hệ thống pháp luật nước ngoài, người nghiên cứu cần phải tìm kiếm tất quy định hệ thống pháp luật sử dụng để giải vấn đề xác định giả thuyết nghiên cứu Đây công việc khó khăn, việc mô tả đối tượng so sánh không nên xây dựng theo khuôn mẫu cứng nhắc mà tùy thuộc vào đặc điểm riêng hệ thống pháp luật Việc mô tả hệ thống pháp luật tiến hành hình thức trình bày quy phạm, khái niệm chế định pháp luật hệ thống pháp luật, chí bao gồm vấn đề kinh tế xã hội gắn liền với khái niệm, quy phạm mô tả vấn đề cụ thể hệ thống pháp luật liên quan đến vấn đề khác hệ thống pháp luật Bước bốn: Xác định điểm tương đồng khác biệt hệ thống pháp luật Trên sở mô tả hệ thống pháp luật lựa chọn để so sánh hoàn thành giai đoạn trước, nhiệm vụ người nghiên cứu giai đoạn dựa vào mô tả để tìm điểm tương đồng khác biệt hệ thống pháp luật giải pháp hệ thống pháp luật Tuy nhiên để đảm bảo việc so sánh phân tích điểm tương đồng tiến hành cách hệ thống, việc xác định điểm tương đồng khác biệt cần phải dựa tiêu chí định Vì vậy, nhiệm vụ bước xác định hệ thống tiêu chí cho việc so sánh Hệ thống tiêu chí so sánh vấn đề dễ dàng hệ thống pháp luật lại có cách giải vấn đề khác nhau, hệ thống khái niệm khác Sauk hi có hệ thống tiêu chí so sánh, nhiệm vụ người nghiên cứu so sánh xác định điểm tương đồng khác biệt đối tượng so sánh theo hệ thống tiêu chí xác định Bước năm: Giải thích nguồn gốc điểm tương đồng khác biệt hệ thống pháp luật, đồng thời phân tích đánh giá ưu điểm hạn chế giải pháp hệ thống pháp luật so sánh Cơ sở để lí giải điểm tương đồng khác biệt yếu tố có ảnh hưởng pháp luật Trong có yếu tố mang tính tất nhiên mà đáng ý yếu tố kinh tế, trị, văn hóa, tôn giáo, lịch sử địa lí, nhân chủng phương tiện điều chỉnh khác hành vi người…và có yếu tố mang tính ngẫu nhiên tùy thuộc vào điều kiện hoàn cảnh hệ thống pháp luật Sau lí giải nguồn gốc điểm tương đồng khác biệt hệ thống pháp luật, người nghiên cứu cần phân tích, đánh giá ưu hạn chế hệ thống pháp luật giải pháp hệ thống pháp luật giải pháp hệ thống pháp luật so sánh 10 Hệ thống pháp luật quốc gia thuộc dòng họ pháp luật có trình độ hệ thống hóa, pháp điển hóa cao hệ thống pháp luật lớn giới Các quốc gia thuộc dòng họ civil law xây dựng nhiều luật lĩnh vực khác 2.4 Sự phát triển pháp luật thuộc dòng họ civil law Châu Âu Do nhiều quốc gia Tây Âu Pháp, Bỉ, Tây Ban Nha, Bồ Đào Nha, có nhiều thuộc địa châu lục khác nên dòng họ pháp luật civil law có điều kiện thuận lợi để phát triển sang châu lục khác Ở châu Mỹ, thuộc địa Tây Ban Nha, Bồ Đào Nha, Pháp, Hà Lan vùng lãnh thổ tiếp nhận chế định pháp luật thuộc dòng họ civil law xây dựng luật theo hình mẫu châu Âu Tuy nhiên, với phát triển châu Mỹ, hệ thống pháp luật án lệ thống soái Ở châu Á, dòng họ civil law tiếp nhận nhiều khu vực lãnh thổ khác Ở Thổ Nhĩ Kỳ, từ năm 1839 luật châu Âu coi mô hình để họ cải cách hệ thống pháp luật Năm 1926, Thổ Nhĩ Kỳ tiếp nhận Bộ luật nghĩa vụ Thụy Sĩ gia nhập dòng họ civil law quốc gia hồi giáo trước không lâu pháp luật hồi giáo thống trị Các nước khác Ai Cập, Irac, Isaren… chịu ảnh hưởng sâu sắc pháp luật lục địa châu Âu trình phát triển pháp luật, chế định pháp luật lục địa châu Âu cấy ghép xen kẽ via pháp luật Hồi giáo thành hệ thống pháp luật pha trộn Các nước viễn đông Trung Quốc, Nhật Bản, nước Đông Nam Á Việt Nam, Lào, Campuchia chịu ảnh hưởng sâu sắc chế định pháp luật dòng họ civil law lĩnh vực công pháp tư pháp Hầu tất nước nói chịu ảnh hưởng chế định pháp luật cụ thể hợp đồng, thừa kế, sở hữu, pháp nhân…trong luật tư chế định nghị viện, tổng thống, phủ, hệ thống tòa án, quyền địa phương lĩnh vực công Các hiến pháp, luật dân sự, hình sự, thương mại, tố tụng hình sự, tố tụng dân nước châu Âu có ảnh hưởng lớn đế trình xây dựng hoàn thiện pháp luật nước châu Á châu lục khác 22 CẤU TRÚC CỦA CÁC HỆ THỐNG PHÁP LUẬT THUỘC DÒNG HỌ CIVIL LAW 3.1 Sự phân chia pháp luật thành công pháp tư pháp Các hệ thống pháp luật dòng họ civil law phân chia thành hai loại công pháp tư pháp Công pháp hệ thống ngành luật điều chỉnh quan hệ quan công quyền via quan công quyền với tư nhân Một số ngành luật coi hỗn hợp luật công luật tư tố tụng hình sự, tố tụng dân sự, tư pháp quốc tế Theo Rene David, nước thuộc hệ thống pháp luật lục địa châu Âu, khoa học pháp lý liên kết quy phạm pháp luật vào nhóm lớn công pháp tư pháp Sự phân chia pháp luật thành công pháp tư pháp dựa tư tưởng hình thành từ lâu luật gia lục địa châu Âu mối quan hệ người cai trị người bị cai trị đòi hỏi chế định hoàn toàn khác với mối quan hệ cá nhân cá nhân, lợi ích chung lợi ích riêng đo bàn cân Các nhà luật học theo trường phái luật tự nhiên, không phụ thuộc vào nhà nươc cao nhà nước Công pháp có nguyên tắc sau: - Tất quyền lực nhà nước xuất phát từ nhân dân, chủ quyền tối cao nhà nước thuộc nhân dân; - Đảm bảo phân chia quyền lực kiềm chế đối trọng nhánh quyền lập pháp, hành pháp tư pháp - Đảm bảo cho quan tư pháp độc lập với quan lập pháp hành pháp; - Đảm bảo quyền công dân quyền người tôn trọng, thực hiện; - Xây dựng nhà nước pháp quyền Tư pháp có nguyên tắc sau - Nguyên tắc tự thỏa thuận ý chí bên tham gia quan hệ pháp luật; - Nguyên tắc tự thỏa thuận ý chí bên tham gia quan hệ pháp luật; 23 - Nguyên tắc bình đẳng chủ thể việc thể ý chí thực quyền nghĩa vụ pháp lý - Nguyên tắc bình đẳng chủ thể việc thể ý chí thự quyền nghĩa vụ pháp lý; - Nguyên tắc thiện chí, trung thực việc xác lập thực quyền nghĩa vụ pháp lý; - Nguyên tắc tôn trọng đạo đức truyền thống tốt đẹp cộng đồng; - Nguyên tắc không xâm phạm lợi ích hợp pháp cảu chủ thể pháp luật khác; Công pháp có đặc điểm sau - Mục đích công pháp bảo vệ lợi ích công - Quy phạm công pháp mang tính tổng quát cao; - Phương pháp điều chỉnh đặc trưng công pháp phương pháp mệnh lệnh Công pháp thông thường thể tính chất bất bình đẳng chủ thể pháp luật, quan nhà nước thường định mang tính mệnh lệnh bên chủ thể khác phải thi hành Tư pháp có đặc điểm sau - Các quy định tư pháp hướng tới việc bảo vệ lợi ích tư nhân - Các quy phạm tư pháp thường cụ thể, chi tiết; - Phương pháp điều chỉnh đặc trưng tư pháp tự thỏa thuận ý chí bên chủ thể tham gia quan hệ pháp luật - Các quan hệ pháp luật tư pháp thể bình đẳng chủ thể tham gia quan hệ pháp luật 3.2 Các chế định pháp luật đặc thù - Chế định luật nghĩa vụ 24 Chế định luật nghĩa vụ chế định đặc thù hệ thống pháp luật thuộc dòng họ civil law hệ thống pháp luật khác khái niệm Tuy nhiên xét nội dung chế định luật nghĩa vụ tương đương với chế định hợp đồng trách nhiệm pháp lí hợp đồng hệ thống pháp luật XHCN Theo điều 1101 Bộ luật dân Naponeon, hợp đồng thỏa thuận bên, theo đó nhiều người cam kết với nhiều người khác việc chuyển giao vật, làm không làm cho việc Hợp đồng có hiệu lực thỏa mãn điều kiện chủ yếu sau đây: - Các bên giao kết hoàn toàn tự nguyện; - Các bên giao kết có lực giao kết hợp đồng; - Đối tượng hợp đồng phải xác định; - Căn hợp đồng phải hợp pháp Không riêng Bộ luật dân Naponeon mà luật dân sụ khác nước châu Âu lục địa quy định rõ biện pháp để đảm thực hợp đồng cầm cố, đặt cọc, tiền phạt, bảo lãnh,…Người có nghĩa vụ phải bồi thường thiệt hại xảy không thực nghĩa vụ chậm thực nghĩa vụ, trừ trường hợp chứng minh việc không thực nghĩa vụ nguyên nhân khách quan hoàn toàn tình Khác với dòng họ pháp luật XHCN, nơi mà hợp đồng coi chế định luật dân thương mại, dòng họ civil law có khái niệm hợp đồng hành Hợp đồng hành có số đặc điểm khác với hợp đồng dân thương mại Hợp đồng dân sự, thương mại hướng đến lợi ích tư hợp đồng hành hướng tới lợi ích công Trong hợp đồng dân thương mại chủ thể tư nhân hợp đồng hành bên tham gia hợp đồng phải pháp nhân công quyền Trong hợp đồng dân thương mại chủ thể hoàn toàn bình đẳng với nhau, hợp đồng hành bên không thiết phải bình đẳng Hợp đồng dân thương mại thuộc lĩnh vực điều chỉnh luật tư hợp đồng hành thuộc lĩnh vực điều chỉnh luật công - Chế định pháp nhân 25 Chế định pháp nhân sản phẩm sáng tạo luật gia La Mã cổ đại, cội nguồn hệ thống pháp luật lục địa châu Âu Pháp nhân thực thể trìu tượng tạo nên từ tập hợp nhiều thể nhân giao lực pháp luật theo ý chí thành viên Đương nhiên, thành viên pháp nhân thể nhân tập hợp nhiều thể nhân tổ chức tạo nên chủ thể pháp luật Năng lực pháp luật pháp nhân hoàn toàn độc lập với lực pháp luật thể nhân tạo Các pháp nhân tư pháp bao gồm - Các công ty dân thương mại – tổ chức thành viên góp vốn chung, hoạt động kinh doanh mục đích tìm kiếm lợi nhuận Hoạt động công ty điều chỉnh luật dân thương mại Các công ty dân công ti mở trường học tư, công ty luật, công ty thương mại công ty vô danh, công ty hợp danh, công ty cổ phần - Các hiệp hội – tổ chức hoạt động mục đích khác mục đích kiếm lời Các hiệp hội gọi hiệp hội không bị cấm kinh doanh kiếm lời mà bị cấm kinh doanh kiếm lời mà bị cấm phân lợi nhuận thu cho thành viên Có nhiêu loại hiệp hội: hiệp hội không đăng ký thành lập hoạt động công khai hiệp hội công nhận hiệp hội công ích - Các tổ chức nghiệp đoàn tổ chức không giống hiệp hội không bảo vệ lợi ích nghề nghiệp thành viên đặc biệt lợi ích nghề nghiệp thành viên Đặc biệt lợi ích kinh tế lương bổng, tiền thưởng, chế độ nghỉ hưu, khoản đóng góp - Các quỹ Khác với quỹ tập hợp thể nhân mà công cụ pháp lý nhằm quyên góp tài sản dành để phục vụ cho mục đích định cứu tế, nhân đạo, văn hóa, khoa học, khuyến học, trợ giúp người nghèo 26 3.3 Quy phạm pháp luật Ở nước lục địa châu Âu, luật gia có quan điểm giống quy phạm pháp luật Quy phạm pháp luật hiểu quy tắc xử có tính chất chung có ý nghĩa rộng áp dụng vào vụ việc cụ thể Các nhà luật học lục địa châu Âu cho tuyển tập thực tiễn xét xử tòa án hình thức đơn từ công cụ hữu ích cho nhà thực hành, chúng cần thiết cho nhà luật học phương diện liệu ban đầu cho công việc họ chúng bao quát khoa học pháp lí Do quy phạm pháp luật có tính khái quát cao nên quy phạm pháp luật áp dụng trường hợp mà áp dụng trường hợp mà áp dụng cho nhiều trường hợp khác nhau, nảy sinh nhâu cầu giải thích luật thẩm phán Ở nước theo hệ thống pháp luật Anh – Mỹ, quy phạm pháp luật xây dựng theo xu hướng thật cụ thể xác, nước lục địa châu Âu cho quy phạm pháp luật phải để khoảng trống cho thẩm phán, không nên quy định chi tiết nhà lập pháp lường hết đa dạng vụ việc thực tiễn NGUỒN CỦA HỆ THỐNG PHÁP LUẬT THUỘC DÒNG HỌ CIVIL LAW 4.1 Pháp luật thành văn Ở dòng họ civil law pháp luật thành văn coi trọng có trình độ hệ thống hóa, pháp điển hóa cao Vào kỷ XIX, sau luật Pháp đời, với ảnh hưởng lớn luật này, luật Dân Naponeon, trường phái pháp luật chứng thực đời Trường phái pháp luật chứng coi pháp luật thành văn nguồn pháp luật Họ coi luật hoàn hải lí trí Ngày không ảo tưởng vai trò tuyệt đối pháp luật thành văn, nhiên theo tư tưởng truyền thống, pháp luật thành văn coi nguồn quan trọng hệ thống nguồn pháp luật Nguồn pháp luật thành văn dòng họ Civil law bao gồm loại văn sau - Hiến pháp – đạo luật nhà nước văn có hiệu lực pháp lí cao nghị viện ban hành với điều kiện có từ 2/3 trở lên số nghị sĩ hai 27 viện bỏ phiếu thuận Ở số nước nghị viện thông qua phải lấy trưng cầu dân ý, hiến pháp thông qua đa số cử tri bỏ phiếu thuận - Các công ước quốc tế Các công ước quốc tế thông thường kí kết không trái với hiến pháp quốc gia, trường hợp cần thiết phải sửa đổi hiến pháp trước kí kết điều ước quốc tế Một số quốc gia Pháp Hà Lan quy định công ước quốc tế có hiệu lực cao nội luật Nhìn chung, nước lục địa châu Âu có quan điểm tương đối thống công ước quốc tế có hiệu lực hiến pháp đạo luật quốc gia - Bộ luật Lúc đời luật có nghĩa tuyển tập luật khác Vào thời kỳ phong kiến luật không tuyển tập mà văn tổng hợp trình bày có hệ thống quy phạm pháp luật điều chỉnh loại quan hệ xã hội khác bao gồm hình sự, dân sự, hành chính, thương mại, đất đai, hôn nhân gia đình… - Luật Là văn quy phạm pháp luật nghị viện ban hành theo trình tự, thủ tục định phải đa số nghị sĩ hai viện bỏ phiếu thuận Đối tượng điều chỉnh luật có giới hạn không giới hạn Đối tượng điều chỉnh luật vô hạn Anh, Mỹ, Italia, nước XHCN, Pháp cộng hòa thứ III, thú IV Đối tượng điều chỉnh luật luật có giới hạn Pháp nến cộng hòa thứ năm Trong trường hợp giới hạn, ta thấy có phân chia thẩm quyền lập pháp nghị viện thẩm quyền lập quy phủ - Sắc lệnh Do tổng thống ban hành có hiệu lực thấp luật Tuy nhiên có sắc lệnh ban hành thuộc lĩnh vực luật theo ủy quyền nghị viện có hiệu lực luật gọi sắc lệnh - Nghị định 28 Do phủ ban hành lĩnh vực lập quy có hiệu lực thấp sắc lệnh Tuy nhiên có nghị định nghị viện ủy quyền ban hành tong lĩnh vực luật, chưa nghị viện phê chuẩn có hiệu lực nghị định thông thường sau nghị viện phê chuẩn có hiệu lực luật - Quyết định tổng thống ban hành để thực thẩm quyền đặc biệt theo quy định Điều 16 Hiến pháp 1958 Cộng hòa Pháp Những định không cần trưởng liên quan tiếp kí - Quyết định trưởng, thị trưởng ban hành - Các thị cấp cấp - Các thông tư cấp cấp phần lớn thông tư mang tính bắt buộc thực 4.2 Tập quán pháp luật Trong dòng họ civil law tồn nhiều quan điểm lí luận khác vai trò tập quán pháp luật Có quan điểm xã hội học pháp luật cho tập quán đóng vai trò chủ đạo nguồn pháp luật, tập quán tảng pháp luật, xác định phương thức áp dụng, phát triển pháp luật thẩm phán, học thuyết đưa Đối lập với quan điểm trên, trường phái pháp luật thực định phủ nhận vai trò tập quán Trên thực tế, nước dòng họ civil law thừa nhận tập quán pháp nguyên tắc xử hình thành cách tự phát, tồn lâu đời, quyền từ hệ sang hệ khác, trở thành thói quan tự nhiên, mang tính bắt buộc chung quy phạm pháp luật Phân tích tập quán pháp luật lục địa châu Âu tập quán pháp luật khác giới thấy tập quán pháp luật khác giới phải dựa hai yếu tố - Yếu tố khách quan: quy tắc xử hình thành cách tự phát, tồn thời gian dài trở thành thói quen tự nhiên - Yếu tố chủ quan: chủ thể pháp luật cho thói quen mang tính bắt buộc quy phạm pháp luật 29 Trong hệ thống pháp luật châu Âu lục địa, tập quán pháp luật chia thành ba loại - Tập quán áp dụng đương nhiên: tập quán mà nhà nước xã hội thừa nhận cách phổ biến sinh mang họ bố, gái lấy chồng mang họ chồng - Tập quán áp dụng theo dẫn chiếu pháp luật; - Tập quán pháp luật 4.3 Án lệ Án lệ hiểu án tuyên giải thích, áp dụng pháp luật coi tiền lệ làm sở để thẩm phán sau áp dụng trường hợp tương tự 4.4 Học thuyết Trong khứ, học thuyết nguồn hệ thống pháp luật lục địa châu Âu Các nguyên tắc pháp luật đời khoảng kỷ XIII – XVIII trường đại học châu Âu xây dựng nên Cùng với thắng lợi tư tưởng 4.5 Các nguyên tắc chung pháp luật Theo quan điểm phổ biến dòng họ civil law, nguyên tắc chung pháp luật nguyên tắc thành văn không thành văn chấp nhận luật quốc gia hầu Các nguyên tắc chung thể hiến pháp, luật, luật, nhiên có nhiều nguyên tắc chung pháp luật luật thành văn hành mà có nguồn gốc từ án lệ luật La Mã cổ đại Việc thừa nhận nguyên tắc chung dựa quan niệm pháp luật đại lượng công bằng, công lí Những nguyên tắc chung giúp lấp chỗ trống pháp luật, giúp thẩm pháp tìm giải pháp công giải vụ việc thực tiễn Chúng ta liệt kê số nguyên tắc chung Luật La Mã cổ đại nhiều quốc gia lục địa châu Âu thừa nhận 30 MỘT SỐ HỆ THỐNG PHÁP LUẬT THUỘC DÒNG HỌ CIVIL LAW 5.1 Hệ thống pháp luật Pháp - Bối cảnh lịch sử Pháp quốc gia có hệ thống pháp luật thành văn phát triển, có trình độ hệ thống hóa pháp điển hóa cao có ảnh hưởng hệ thống pháp luật nhiều quốc gia xuất vào khoảng kỷ IV Cũng dòng họ civil nói chung, hệ thống pháp luật Pháp chia thành ba giai đoạn phát triển trước kỷ XIII giai đoạn pháp luật tập quán Từ kỷ VIII đến kỷ XVIII giai đoạn pháp điển hóa pháp luật phát triển ảnh hưởng luật Pháp sang quốc gia khác Ngoài đặc điểm đây, chị đặc điểm khác pháp luật Pháp có khác rõ rệt hai vùng lãnh thổ miền Bắc miền Nam nước Pháp Theo Hiến pháp năm 1958, nước Pháp ngày nhà nước đơn nhất, đa nguyên trị, cộng hòa lưỡng tính, tổng thống nhân dân bầu với nhiệm kỳ năm - Bộ luật dân Naponeon Sau cách mạng dân chủ 1789, quyền mong muốn xây dựng luật dân ý định không biến thành thực Quốc hội lập hiến quốc hội lập phán có dự kiến ban hành luật chung luật dân để áp dụng cho toàn thể Vương quốc hai dự án không thành Khi Naponeon trở thành hoàng đế nước Pháp, ý tưởng xây dựng luật dân điều kiện chin muồi để trở thành thực Với ý chí trị mạnh mẽ, Naponeon biến ước mơ luật dân từ ngày tù ngục thành lập với thành viên, luật gia nối tiếng lúc Dự thảo luật soạn thảo hai năm trình lên Tòa tư pháp tối cao với nội dung dự luật Cuối cùng, Bộ luật dân công bố Đạo luật ngày 21 tháng năm 1804 Bộ luật thay toàn hệ thống pháp luật dân phong kiến - Nội dung Bộ luật dân Naponeon 31 Bộ luật dân Naponeon bao gồm 2283 điều, chia thành Thiên mở đầu quyền Các quyền chia làm thiên, thiên chia thành chương, chương chia làm phần phần chia thành điều Thiên mở đầu từ điều đến điều Thiên gọi công bố luật, hiệu lực luật áp dụng luật Văn luật văn hành trường hợp văn hành đăng công báo Cộng hòa Pháp, có liệu lực kể từ ngày công bố văn luật, văn hành không quy định ngày phát sinh hiệu lực Tuy nhiên, điều khoản mà việc thi hành đòi hỏi phải có phải có quy định hướng dẫn thời điểm có hiệu lực lùi lại đến ngày quy định hướng dẫn thi hành có hiệu lực Trong trường hợp khẩn cấp, luật văn hành có hiệu lực pháp luật từ thời điểm công bố Hoàng đế văn luật theo quy định Chính phủ văn hành Đặc điểm Bộ luật dân Naponeon - Đây luật phản ánh tư tưởng cách mạng mạng dân chủ tư sản Pháp bảo vệ quyền tự cá nhân - Bộ luật xây dựng nguyên tắc phi tôn giáo Đây nguyên tắc thể rõ quy định hôn nhân gia định Thể thức cử hành lễ kết hôn, không gắn với nhà thờ mà cử hành công khai trước viên chức hộ tịch xã, nơi hai vợ chồng thường trú cư trú vào thời điểm công khai - Tính ổn định, khả tồn có hiệu lực lâu dài Bộ luật - Bộ luật dân Pháp đánh dấu phát triển kỹ thuật lập pháp Hệ thống tòa án Pháp Hệ thống tòa án Pháp chia thành ba hệ thống là: Tòa án tư pháp, tòa án hành tòa án hiến pháp - Tòa án tư pháp + Tòa án dân thông thường 32 Tòa dân thông thường gồm có cấp xét xử Tòa sơ thẩm quyền hẹp, tòa thay cho tòa hòa giải tồn trước năm 1958 Các tòa có thẩm quyền xét xử vụ dân nhỏ, có giá trị tranh chấp 30.000 fr, sơ thẩm đồng thời chung thẩm vụ án có giá trị từ 13 fr trở xuống Tòa sơ thẩm thẩm quyền rộng cấp xét xử hệ thống tòa án Pháp Mỗi tỉnh có từ dến tòa Toàn nước pháp có 181 tòa Tòa án xét xử theo nguyên tắc tập thể, phiên tòa thẩm phán chuyên nghiệp Quyết định tòa án thể bị kháng nghị, kháng cáo lên tòa án phúc thẩm Tòa án phúc thẩm thành lập thành phố lớn khu vực lãnh thổ Toàn thể nước Pháp có tòa phúc thẩm Tòa án có nhiệm vụ xét xử phúc thẩm vụ án tòa cấp xét xử bị kháng nghị, kháng cáo xét xử sơ thẩm án phức tạp Các vụ án xét xử phúc thẩm gồm thẩm phán, vụ án xét xử sơ thẩm gồm thẩm phán hội thẩm Quyết định tòa án phúc thẩm bị khàng nghị, kháng cáo lên Tòa phá án - Tòa dân đặc biệt Bên cạnh tòa dân thông thường có tòa án khác tòa thương mại, tòa lao động, tòa xét xử hợp đồng nông nghiệp - Tòa hình thông thường Tòa hình thông thường Pháp tổ chức phù hợp với việc phân loại tội phạm Bộ luật hình Pháp Mỗi loại tội phạm xét xử loại tòa khác + Tòa vi cảnh + Tòa tiểu hình + Tòa đại hình - Tòa hình đặc biệt gồm: + Tòa án dành cho vị thành niên + Tòa án quân 33 + Tòa án an ninh quốc gia - Tòa phá án Tòa phá an tòa án tư pháp tối cao nước cộng hòa Pháp Tòa gọi Tòa phá án thường hủy bỏ án tòa cấp không thay án án mà gửi vụ án xuống tòa khác cấp tòa xét xử để xét xử lại Tòa phá án có tòa chuyên trách gồm tòa dân sự, tòa thương mại, tài chính, tòa hình sự, tòa vấn đề xã hội Về nhân sự, Tòa phá án có chánh án, chánh tòa, 84 thẩm phán, 37 cố vấn, viện trưởng công tố, viện phó công tố, 19 công tố viên cao cấp, công tố viên ủy quyền - Tòa hành + Tòa hành thẩm quyền chung Bao gồm tòa hành sơ thẩm tòa hành phúc thẩm tham viện + Các tòa hành thẩm quyền chuyên biệt Nước cộng hòa Pháp có tòa án hành chuyên biệt sau: Tòa kiểm toán, tòa kỉ luật, ngân sách tài chính, Ủy ban trung ương giải khiếu kiện người tị nạn thành lập năm 1988 - Tòa hiến pháp Tòa hiến pháp coi Hội đồng bảo hiến Hội đồng bảo hiến thành lập theo Hiến pháp 1958 Chức hội đồng bảo hiến kiểm soát tính hợp hiến luật, nhiên Hội đồng xem xét vụ việt có đơn đề nghị Tổng thống, thủ tướng, chủ thịch Thượng viện, Chủ tịch Hạ Viện, 60 thượng nghị sĩ 60 hạ sĩ 5.2 Hệ thống pháp luật Đức Bộ luật dân Đức 1896 Bộ luật dân Đức ban hành năm 1896 có hiệu lực năm 1900 Khác vơi Bộ luật dân Naponeon luật gia thực tiễn xây dựng nên Bộ luật dân 34 Đức năm 1896 nhà biên tập giáo sư đại học nên có tên gọi “Bộ luật giáo sư” Bộ luật có 2.400 đoạn, xếp thành Quyển – Phần chung; Quyển – Luật nghĩa vụ; Quyển – Luật sở hữu tài sản; Quyển - Luật gia đình; Quyển – Luật thừa kế So sánh câu trúc Bộ luật Đức Bộ luật Naponeon ta thấy Bộ luật Đức có cấu trúc đại hơn, có phần chung phần riêng phần chung giải vấn đề lí luận làm tiền đề cho phần sau tránh trùng lặp không cần thiết - Hệ thống tòa án Đức + Tòa án hiến pháp Tòa án hiến pháp Đức quan xét xử sơ thẩm chung thẩm vụ kháng cáo, kháng nghị liên quan đến tính hợp hiến đạo luật, xung đột thẩm quyền bang bang với liên bang + Hệ thống tòa án tư pháp Tòa án tư pháp có thẩm quyền thấp (AG) Đức giải khiếu kiện nhỏ tranh chấp chủ nhà người thuê nhà, vi phạm hình nhỏ Tòa án cao (LG) tòa xét xử sơ thẩm phần lớn vụ án hình tranh chấp dân Đức, đồng thời xét xử phúc thẩm án cấp thấp xét xử bị kháng nghị, kháng cáo Tòa án cấp cao xem xét thủ tục mà tòa án xét xử có quy định pháp luật hay không, không xem xét tình tiết việc, chứng vụ án không tự xét xử lại vụ án mà chuyển giao cho tòa phúc thẩm - Hệ thống tòa hành tòa khác 35 Ngoài hệ thống tòa án tư pháp tòa hiến pháp Đức có hệ thống tòa án hành chính, tòa hiểm xã hội, tòa lao động, tòa thuế Chỉ có tòa thuế có hai cấp lại có ba cấp: sơ thẩm, phúc thẩm giám đốc thẩm, tái thẩm Câu hỏi: Phân tích đặc điểm dòng họ pháp luật Châu Âu lục địa Trình bày tương đồng khác biệt luật công luật tư hệ thống pháp luật thuộc dòng họ Civil Law Trình bày cấu trúc hệ thống Tòa án nước Pháp Trình bày cấu trúc hệ thống Tòa án nước Đức Trình bày loại nguồn dòng họ pháp luật Civil law 36 ... pháp luật so sánh 10 PHÂN LOẠI LUẬT SO SÁNH 4.1 Căn vào số lượng hệ thống pháp luật lựa chọn để so sánh Bao gồm hai loại so sánh song diện so sánh đa diện Trong đó, so sánh song diện so sánh. .. Luật so sánh Trình bày cách phân loại luật so sánh Trình bày giai đoạn hình thành phát triển Luật so sánh Phân tích tầm quan trọng Luật so sánh khoa học pháp lý ngày nay? Phân tích vai trò Luật so. .. pháp luật sở so sánh , định nghĩa dựa lập luận luật so sánh thường tập trung vào truyền thống pháp luật, công trình đòi hỏi phải so sánh nhiều hệ thống pháp luật truyền thống pháp luật so sánh