Nhượng quyền thương mại ( NQTM) là phương thức kinh doanh đã được hình thành và phát triển từ lâu ở các nước Châu Âu. Ở Việt Nam, tuy mới manh nha vào nước ta nhưng NQTM cũng đã và đang phát huy được vai trò tích cực của nó trong nền kinh tế đất nước. Tuy nhiên, khi tìm hiểu ta có thể nhận thấy có những điểm bất cập trong pháp luật điều chỉnh HĐNQTM hiện nay. Vì vậy, trong phạm vi bài viết này, tôi chọn đề tài: Một số ý kiến hoàn thiện pháp luật về hợp đồng nhượng quyền thương mại.
HĐTM VÀ KĨ NĂNG ĐÀM PHÁN, SOẠN THẢO HĐTM HỨA THỊ THANH HÒA-352544-N01-NHÓM 11 ĐẶT VẤN ĐỀ Nhượng quyền thương mại ( NQTM) phương thức kinh doanh hình thành phát triển từ lâu nước Châu Âu Ở Việt Nam, manh nha vào nước ta NQTM phát huy vai trò tích cực kinh tế đất nước Tuy nhiên, tìm hiểu ta nhận thấy có điểm bất cập pháp luật điều chỉnh HĐNQTM Vì vậy, phạm vi viết này, chọn đề tài: Một số ý kiến hoàn thiện pháp luật hợp đồng nhượng quyền thương mại GIẢI QUYẾT VẤN ĐỀ I Khái quát chung đề hợp đồng nhượng quyền thương mại.( HĐNQTM) 1.1 Khái niệm: Pháp luật Việt Nam có quy định NQTM cụ thể Điều 284 Luật Thương Mại 2005, nhiên thiếu xót không kể tới là, Luật Thương mại văn pháp luật có liên quan NQTM chưa có quy định cụ thể định nghĩa HĐNQTM Tuy nhiên, dựa sở quy định hành pháp luật chất pháp lí HĐNQTM ta định nghĩa sau: “HĐNQTM thỏa thuận bên quan hệ NQTM làm phát sinh, thay đổi, chấm dứt quyền, nghĩa vụ bên hoạt động nhượng quyền Theo bên nhượng quyền cho phép yêu cầu bên nhận quyền tự tiến hành việc mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ theo cách thức tổ chức kinh doanh bên nhượng quyền quy định gắn với nhãn hiệu hàng hóa, tên thương mại bên nhượng quyền có quyền kiểm soát trợ giúp cho bên nhận quyền việc điều hành boạt động kinh doanh.”1 1.2 Đặc điểm hợp đồng nhượng quyền thương mại Thứ nhất, HĐNQTM hợp đồng thiết lập thương nhân Sở dĩ hoạt động NQTM hoạt động có tính phức tạp cao, đầu tư nhiều vốn, chứa đựng rủi ro cao hai bên chủ thể tham gia vào hợp đồng đòi hỏi chủ thể phải đáp ứng đầy đủ điều kiện đề khả kinh doanh lẫn tiềm lực tài Do đó, yêu cầu thương nhân hoàn toàn phù hợp họ chủ thể kinh doanh chuyên nghiệp Thứ hai, đối tượng HĐNQTM “quyền thương mại” quy định cụ thể Khoản 6, Điều 3, Nghị định số 35/2006/NĐ-CP ngày 31-3-2006 Thứ ba, Nội dung HĐNQTM gắn liền với việc chuyển giao, khai thác, sử dụng bảo hộ quyền thương mại Thứ tư, HĐNQTM loại hợp đồng theo mẫu Bởi lẽ, thông thường bên nhận quyền hợp đồng thường vị trí phụ thuộc bên nhượng quyền bên nhượng quyền chủ sở hữu quyền thương mại, bên nhận quyền kí kết hợp đồng thường thụ động việc tìm kiếm thông tin, tài liệu cho việc đàm phán, thỏa thuận điều khoản hợp đồng với bên nhượng quyền, mặt khác để đảm bảo tính thống nhất, đồng toàn hệ thống nhượng quyền nên bên nhượng quyền thường áp dụng mẫu chung cho tất bên nhận quyền hệ thống Trích: T.S Nguyễn Thị Dung( chủ biên) Kiến thức pháp lí kĩ đam phán, soạn thảo kí kết hợp đồng lĩnh vực thương mại, NXB trị-hành chính, Hà nội 2013, trang 200 Page HĐTM VÀ KĨ NĂNG ĐÀM PHÁN, SOẠN THẢO HĐTM HỨA THỊ THANH HÒA-352544-N01-NHÓM 11 Thứ năm, HĐNQTM thượng thể hình thức văn Điều hợp lí tính phức tạp tính rủi ro cao quan hệ NQTM,đồng thời đảm bảo quyền lợi ích hợp pháp bên hợp đồng có tranh chấp xảy II Một số ý kiến hoàn thiện pháp luật hợp đồng nhượng quyền thương mại 2.1 Quy định đối tượng HĐNQTM ( Quyền thương mại) Trước hết, pháp luật Viêt nam quy định quyền thương mại theo tính chất liệt kê, cụ thể hóa khoản 6, Điều 3, Nghị định 35/2006/ NĐ-CP Theo “ Quyền thương mại hiểu một, số toàn quyền sau: Quyền bên nhượng quyền cho phép yêu cầu bên nhận quyền tự tiến hành hoạt động kinh doanh cung cấp hàng hóa dịch vụ theo hệ thống bên nhượng quyền quy định ” Như vậy, điểm bất cập hệ thống pháp luật Việt Nam quy định pháp luật thường mang tính chất liệt kê trường hợp, nhược điểm dễ bỏ xót trường hợp mà pháp luật dự liệu hết Do đó, theo cách hiểu quyền thương mại quy định đứng góc độ bảo hộ với yếu tố riêng lẻ, chất “ quyền thương mại” không nhãn hiệu hàng hóa, nhãn hiệu dịch vụ, tên thương mại, bí mật kinh doanh mà kết hợp mang tính chất nhận biết thương nhân, tạo nên “gói quyền thương mại” Trước hết, ta phải xác định mục đích hoạt động NQTM nhân rộng mô hình kinh doanh thành công thị trường, đặc biệt thị trường nước Chính vậy, đối tượng HĐNQTM cần phải đảm bảo tính đồng yếu tố liên quan tới quy trình kinh doanh như: Chất lượng hàng hóa, dịch vụ, phương thức phục vụ, hoạt động PR, đồng phục thái độ phục vụ nhân viên Tạo nên tính đồng mắt xích hệ thống NQTM Tuy nhiên, theo quy định pháp luật Việt Nam nay, chưa bảo hộ chất NQTM Chưa bảo hộ toàn “ gói quyền” mà bảo hộ yếu tố riêng lẻ nội dung gói quyền đó, ví dụ nhãn hiệu hàng hóa, hình ảnh, bí mật kinh doanh bảo hộ cách riêng lẻ theo quy định luật sở hữu trí tuệ Thậm trí có nhiều yếu tố thuộc gói quyền chưa bảo hộ Ví dụ như: Các thức trang trí cửa hàng, bố trí nội thất, không gian kiến trúc theo phong cách riêng bên nhượng quyền quy định Chính “ lỗ hổng” tạo hội cho thương nhân khác lách luật, xâm phạm quyền sở hữu trí tuệ bên HĐNQTM Điển hình phải nói tới vụ tranh chấp thương hiệu phở 24h phở đặt cho nhà làm luật nước ta câu hỏi Vậy không gian kiến trúc có cần bảo hộ hay không? Đậy ví dụ điển hình cho thiếu sót quy định pháp luật nước ta hoạt động NQTM Do đó, để bảo vệ quyền lợi thương nhân trường hợp Pháp luật nước ta nên sửa đổi theo hướng: Thứ nhất, Pháp luật sở hữu trí tuệ cần có quy định nhằm bảo hộ cách toàn diện “ quyền thương mại” bên nhượng quyền hoạt động nhượng quyền thương mại, hay nói cách khác, quyền thương mại với yếu tố cấu thành phải tên thương mại, nhãn hiệu hàng hóa phải bảo hộ cách thống nhất, đồng có liên kết yếu tố Page HĐTM VÀ KĨ NĂNG ĐÀM PHÁN, SOẠN THẢO HĐTM HỨA THỊ THANH HÒA-352544-N01-NHÓM 11 Thứ hai, cần có thêm quy định nhằm bảo hộ sáng tạo đặc biệt bên nhượng quyền nhượng quyền cho bên nhận quyền cần bảo hộ, cách thức tổ chức kinh doanh, thái độ phục vụ, sologan, hay không gian kiến trúc đặc biệt Thứ ba, chủ thể HĐNQTM để đảm bảo quyền lợi ích không bị xâm phạm, trước luật hóa, soạn thảo kí kết hợp đồng , bên nhượng quyền cần xác định rõ đối tượng chuyển giao hợp đồng dạng gói quyền thương mại xâm phạm dù yếu tố nhỏ bị coi hành vi xâm phạm “ quyền thương mại” chuyển giao 2.2 Quy định quyền nghĩa vụ bên hợp đồng Luật Thương mại 2005 chưa có quy định chi tiết hoạt động nhượng quyền thương mại, quy định mang tính chất tổng quát, chưa chi tiết Theo đó: Thứ nhất, quy định quyền kiểm tra, giám sát bên nhượng quyền, chưa có quy định quyền kiểm tra, giám sát bao gồm quyền gì? Và kiểm tra, giám sát tới đâu? Mức độ để tránh cho bên nhượng quyền lợi dụng quyền tham gia sâu hoạt động bên nhận quyền danh nghĩa nhằm đảm bảo tính đồng hệ thống nhượng quyền Do đó, để đảm bảo cho hệ thống NQTM vận hành cách đồng mặt khác đảm bảo cho bên nhận quyền không bị bên nhượng quyền can thiệp sâu hoạt động Pháp luật cần có quy định cụ thể nội dung, hạng mục mà bên nhượng quyền quyền giám sát, kiểm tra Thứ hai, quy định trợ giúp kĩ thuật đề cập số quy định khoản 1, điều 287, khoản 1, Điều 288 Luật Thương mại quy định mang tính định hướng chung, chưa cụ thể hóa cách chi tiết Vẫn chưa có quy định rõ giới hạn cụ thể thể trợ giúp kĩ thuật gì? Việc trợ giúp kĩ thuật bao gồm gì? Mục đích việc hỗ trợ kĩ thuật gì? Vẫn chưa cụ thể luật Điều dẫn tới thực tế bên nhượng quyền lạm dụng việc cung cấp kĩ thuật để can thiệp sâu vào hoạt động kinh doanh mà quyền tự chủ, độc lập bên nhận quyền đồng thời việc hỗ trợ kĩ thuật không phát huy hiệu quan hệ NQTM Mặc dù luật dân có quy định khoản 3, Điều 407 số điều khoản hợp đồng bị vô hiệu, bên nhượng quyền nhận thức rõ điều Tuy nhiên điều lại chưa cụ thể hóa Luật thương mại Văn pháp luật trực tiếp điều chỉnh quan hệ NQTM lại chưa có quy định chi tiết Thứ ba, Luật thương mại quy định nghĩa vụ bên nhận quyền đầu tư sở vật chất, tài để tiếp nhận quyền, bí kinh doanh mà bên nhượng quyền chuyển giao Tuy nhiên phân tích ta thấy rằng, thực tế bên nhận quyền thường bên “ yếu thế” so với bên nhượng quyền, việc tìm hiểu đối tác phương diện lực tài bên nhận quyền để gia nhập vào hệ thống nhượng quyền họ phải trả khoản phí lớn, họ cần phải tìm hiểu kĩ thông tin trước kí hợp đồng việc tìm hiểu không dễ dàng thuộc vào dạng thông tin mật Do độ rủi ro bên nhận quyền lớn Mặt khác, bên nhượng quyền có Page HĐTM VÀ KĨ NĂNG ĐÀM PHÁN, SOẠN THẢO HĐTM HỨA THỊ THANH HÒA-352544-N01-NHÓM 11 khả gặp rủi ro, lẽ mặt pháp lí, bên nhận quyền sở phải thực nghĩa vụ mà không hoàn thành nghĩa vụ quyền lợi bị ảnh hưởng Do đó, bên nhượng quyền cần phải tìm hiểu đối tác có khả tài lực kinh doanh hay không trước kí kết hợp đồng Nhưng bên nhận quyền cung cấp thông tin không thật, không xác bên nhượng quyền phải chấp nhận rủi ro định Bởi vậy, pháp luật nước ta cần có quy định cụ thể chi tiết nghĩa vụ công bố thông tin bên nhận quyền chế tài, trách nhiệm vật chất áp dụng cho bên nhận quyền cung cấp thông tin sai thật Mặt khác cần có quy định bên nhượng quyền cần cung cấp thông tin có tính tham khảo cho bên đối tác tìm hiểu nắm rõ tình hình Thứ tư, quy định nghĩa vụ bảo mật sau kết thúc HĐNQTM Để hạn chế xâm phạm bí mật kinh doanh bên nhận quyền bên thứ ba, Khoản 4, Điều 289 Luật Thương mại 2005 có quy định bên nhận quyền có nghĩa vụ “ Giữ bí mật bí kinh doanh nhượng quyền, kể sau HĐNQTM kết thúc chấm dứt Tuy nhiên quy định mang tính chất chung chung, để đảm bảo tính cạnh tranh, bên nhượng quyền cần có thỏa thuân rõ ràng nhằm hạn chế tối đa bí mật kinh doanh bị tiết lộ bên ngoài, đồng thời, pháp luật cần có quy định chế tài sao? Bồi thượng thiệt hại bên nhận quyền tiết lộ thông tin mật, bí mật kinh doanh bên nhượng quyền chuyển giao theo gói quyền thương mại Có quyền bên nhượng quyền bảo đảm 2.3 Quy định thời hạn chấm dứt HĐNQTM Cũng loại hợp đồng khác, HĐNQTM có thời hạn hậu pháp lí định Tuy nhiên, pháp luật nước ta cần phải hoàn thiện số trường hợp chấm dứt HĐNQTM trách nhiệm ràng buộc bên hợp đồng chấm dứt Cụ thể: Thứ nhất, “trong số quy định trường hợp chấm dứt HĐNQTM chưa dự tính tới trường hợp bên nhượng quyền cá nhân chết mà người thừa kết quyền nghĩa vụ, tổ chức bị phá sản, giải thể theo quy định pháp luật, rơi vào trường hợp vậy, bên nhượng quyền không tồn tại, bên nhận quyền hợp đồng tiến hành hoạt động kinh doanh bình thường lúc này, việc kinh doanh có buộc phải ngừng lại chuyển sang hình thức kinh doanh khác hay không, hậu pháp lí giải nào?”2 Thứ hai, chấm dứt HĐNQTM, cần có quy định ràng buộc hay chế tài hợp lí, trách nhiệm bồi thường thiệt hại bên nhận quyền tiết lộ bí mật kinh doanh, thông tin mật trình HĐNQTM hiệu lực nhằm đảm bảo quyền lợi bên nhượng quyền hợp đồng chấm dứt Thứ ba, nên bổ sung quy định quyền đơn phương chấm dứt hợp đồng bên nhượng quyền bên nhận quyền không toán phí nhượng quyền thời hạn Luận văn ThS ngành: Luật Quốc tế: Nguyễn Thị Vân: “Hợp đồng nhượng quyền thương mại theo pháp luật Việt Nam bối cảnh hội nhập quốc tế” Khoa Luật, Đại học quốc gia Hà Nội, Hà nội, 2011 Page HĐTM VÀ KĨ NĂNG ĐÀM PHÁN, SOẠN THẢO HĐTM HỨA THỊ THANH HÒA-352544-N01-NHÓM 11 định bên nhượng quyền đơn phương chấm dứt hợp đồng chế tài hai bên trường hợp vi phạm hợp đồng gây thiệt hại cho bên 2.4 Những thoả thuận liên quan đến hạn chế cạnh tranh quan hệ nhượng quyền thương mại Theo Luật Cạnh tranh 2004 thoả thuận hạn chế cạnh tranh ta thấy: “Thứ nhất, thoả thuận ngăn cản, kìm hãm không cho doanh nghiệp khác tham gia thị trường phát triển kinh doanh cách thống việc từ chối mua hàng bán hàng có bên thứ ba, dù bên thứ ba có đầy đủ khả có cung ứng nguyên nhiên vật liệu với giá rẻ, chất lượng đạt tiêu chuẩn theo yêu cầu hệ thống nhượng quyền trở thành người cung cấp hàng hoá cho bên nhận quyền nhận thấy việc mua, bán hàng hoá với bên thứ ba có khả gây thiệt hại “quyền thương mại” mà bên nhượng quyền khai thác vỏ bọc đảm bảo yêu cầu tính đồng hệ thống NQTM, Thứ hai, thoả thuận phân chia thị trường tiêu thụ, nguồn cung cấp hàng hoá, cung ứng dịch vụ thông qua việc kí HĐNQTM độc quyền phạm vi, khu vực địa lí định, thị trường xác định, bên nhượng quyền nhượng quyền thương mại cho bên nhận quyền Bên nhận quyền tự khai thác “quyền thương mại” nhượng cách an toàn ổn định hạn chế đối thủ cạnh tranh tiềm tham gia vào thị trường Trong đó, độc lập sở, cửa hàng hệ thống lại làm cho sở có khả phải cạnh tranh với để giành giật khách hàng Tuy nhiên, điều khoản cấm cạnh tranh hệ thống lại làm cho chủ sở hữu sở nhượng quyền không phép sáng tạo lợi thếcạnh tranh cho riêng mình, ví dụ cung ứng hàng hoá với số lượng nhiều đơn vị tiền tệ giảm giá bán hàng hoá, dịch vụ Nhưng hành vi không chấp nhận hệ thống.”3 KẾT THÚC VẤN ĐỀ Nhượng quyền thương mại phát triển Việt nam, quy định pháp luật NQTM tổng quát, đòi hỏi nhà làm luật cần hoàn thiện hệ thống pháp luật nhượng quyền thương mại nói chung hợp đồng nhượng quyền thương mại nói riêng Những thiếu sót chưa thống pháp luật HĐNQTM mối quan hệ với pháp luật chuyên ngành gồm pháp luật sở hữu trí tuệ pháp luật cạnh tranh cần hoàn thiện Th.S Vũ Đặng Hải Yến, mối quan hệ hoạt động nhượng quyền thương mại thỏa thuận hạn chế cạnh tranh, Tạp chí luật học, số 2/2008 Page ... thức văn Điều hợp lí tính phức tạp tính rủi ro cao quan hệ NQTM ,đồng thời đảm bảo quyền lợi ích hợp pháp bên hợp đồng có tranh chấp xảy II Một số ý kiến hoàn thiện pháp luật hợp đồng nhượng quyền... HĐNQTM Cũng loại hợp đồng khác, HĐNQTM có thời hạn hậu pháp lí định Tuy nhiên, pháp luật nước ta cần phải hoàn thiện số trường hợp chấm dứt HĐNQTM trách nhiệm ràng buộc bên hợp đồng chấm dứt Cụ... THANH HÒA-352544-N01-NHÓM 11 định bên nhượng quyền đơn phương chấm dứt hợp đồng chế tài hai bên trường hợp vi phạm hợp đồng gây thiệt hại cho bên 2.4 Những thoả thuận liên quan đến hạn chế cạnh