Ngày 29 tháng 11 năm 2005, Quốc hội đã thông qua Luật doanh nghiệp số 602005QH11 (gọi tắt là Luật Doanh nghiệp 2005). Thực tế đánh giá thi hành Luật Doanh nghiệp cho thấy, bên cạnh những tác động tích cực của Luật trong việc tạo lập môi trường kinh doanh thuận lợi, bình đẳng; việc triển khai thực hiện Luật cũng đã gặp phải không ít vướng mắc, hạn chế đối với việc hoàn thiện và nâng cao chất lượng môi trường kinh doanh, thúc đẩy huy động vốn, phát triển và mở rộng kinh doanh của các doanh nghiệp. Chính vì vậy, trên cơ sở tiếp thu những quy định tiến bộ của Luật Doanh nghiệp 2005, thể chế hóa các vấn đề mới phát sinh từ thực tiễn, Luật Doanh nghiệp 2014 được Quốc hội khóa XIII thông qua ngày 26 tháng 11 năm 2014 đã ra đời nhằm tháo gỡ những hạn chế, bất cập của Luật cũ, tạo một môi trường kinh doanh thuận lợi hơn nữa cho các doanh nghiệp, đặc biệt là Công ty cổ phần, một trong những loại hình công ty xuất hiện sớm nhất trong nền kinh tế nước nhà.
Lời mở đầu Ngày 29 tháng 11 năm 2005, Quốc hội thông qua Luật doanh nghiệp số 60/2005/QH11 (gọi tắt Luật Doanh nghiệp 2005) Thực tế đánh giá thi hành Luật Doanh nghiệp cho thấy, bên cạnh tác động tích cực Luật việc tạo lập mơi trường kinh doanh thuận lợi, bình đẳng; việc triển khai thực Luật gặp phải khơng vướng mắc, hạn chế việc hoàn thiện nâng cao chất lượng môi trường kinh doanh, thúc đẩy huy động vốn, phát triển mở rộng kinh doanh doanh nghiệp Chính vậy, sở tiếp thu quy định tiến Luật Doanh nghiệp 2005, thể chế hóa vấn đề phát sinh từ thực tiễn, Luật Doanh nghiệp 2014 Quốc hội khóa XIII thơng qua ngày 26 tháng 11 năm 2014 đời nhằm tháo gỡ hạn chế, bất cập Luật cũ, tạo môi trường kinh doanh thuận lợi cho doanh nghiệp, đặc biệt Công ty cổ phần, loại hình cơng ty xuất sớm kinh tế nước nhà I Khái niệm Công ty cổ phần: Cơng ty cổ phần doanh nghiệp có tư cách pháp nhân, vốn điều lệ chia thành nhiều phần (gọi cố phần) có từ ba thành viên trở lên (gọi cổ đông), cổ đông chịu trách nhiệm phạm vi số vốn góp vào doanh nghiệp (Điều 110 Luật Doanh nghiệp 2014) II Những điểm giống “Cơ cấu tổ chức quản lý Công ty `cổ phần” Luật Doanh nghiệp 2005 Luật Doanh nghiệp 2014: Về bản, “Cơ cấu tổ chức quản lý Công ty cổ phần” Luật Doanh nghiệp 2005 Luật Doanh nghiệp 2014 gồm phận chủ chốt sau: Đại hội đồng cổ đông: Đại hội đồng cổ đơng gồm tất cổ đơng có quyền biểu quyết, quan định cao công ty cổ phần Đại hội đồng cổ đông họp thường niên năm lần Ngoài họp thường niên, Đại hội đồng cổ đơng họp bất thường Địa điểm họp Đại hội đồng cổ đông phải lãnh thổ Việt Nam Luật quy định cụ thể thẩm quyền triệu tập; danh sách cổ đơng có quyền dự họp; chương trình, nội dung họp; thủ tục mời dự họp; điều kiện tiến hành họp; thể thức tiến hành biểu họp; nghị biên họp Hội đồng quản trị: Hội đồng quản trị quan quản lý cơng ty, có tồn quyền nhân danh công ty để định, thực quyền nghĩa vụ công ty không thuộc thẩm quyền Đại hội đồng cổ đông Hội đồng quản trị có từ 03 đến 11 thành viên Điều lệ cơng ty quy định cụ thể số lượng thành viên Hội đồng quản trị Nhiệm kỳ thành viên Hội đồng quản trị, thành viên độc lập Hội đồng quản trị khơng q 05 năm bầu lại với số nhiệm kỳ không hạn chế Số lượng, thời hạn cụ thể nhiệm kỳ, số thành viên Hội đồng quản trị phải thường trú Việt Nam Điều lệ công ty quy định Giám đốc, Tổng giám đốc: Hội đồng quản trị bổ nhiệm người số họ thuê người khác làm Giám đốc Tổng giám đốc Giám đốc Tổng giám đốc người điều hành công việc kinh doanh ngày công ty; chịu giám sát Hội đồng quản trị; chịu trách nhiệm trước Hội đồng quản trị trước pháp luật việc thực quyền nghĩa vụ giao Nhiệm kỳ Giám đốc Tổng giám đốc khơng q 05 năm; bổ nhiệm lại với số nhiệm kỳ không hạn chế Tiêu chuẩn điều kiện Giám đốc Tổng giám đốc áp dụng theo quy định pháp luật điều lệ cơng ty Ban kiểm sốt: Ban kiểm sốt có từ 03 đến 05 thành viên, nhiệm kỳ Kiểm sốt viên khơng q 05 năm Kiểm sốt viên bầu lại với số nhiệm kỳ khơng hạn chế Các Kiểm sốt viên bầu người số họ làm Trưởng Ban kiểm soát theo nguyên tắc đa số Quyền nghĩa vụ Trưởng Ban kiểm sốt Điều lệ cơng ty quy định Ban kiểm sốt phải có nửa số thành viên thường trú Việt Nam Trưởng Ban kiểm soát phải kế toán viên kiểm toán viên chuyên nghiệp phải làm việc chuyên trách công ty, trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định tiêu chuẩn khác cao Quyền nghĩa vụ Ban kiểm soát quy định cụ thể Điều 165 Luật Doanh nghiệp năm 2014 Điều 123 Luật Doanh Nghiệp 2005 Ban kiểm soát thực giám sát Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc việc quản lý điều hành công ty; Kiểm tra tính hợp lý, hợp pháp, tính trung thực mức độ cẩn trọng quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh; tính hệ thống, quán phù hợp cơng tác kế tốn, thống kê lập báo cáo tài chính;… III Những điểm khác “Cơ cấu tổ chức quản lý Công ty cổ phần” Luật Doanh nghiệp 2005 Luật Doanh nghiệp 2014: TIÊU CHÍ LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 LUẬT DOANH NGHIỆP 2014 Bắt buộc phải tổ chức theo mơ hình mơ hình đa hội đồng Cơng ty cổ phần có Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị Giám đốc Tổng giám đốc Đối với cơng ty cổ phần có mười cổ đơng cá nhân có cổ đông tổ chức sở hữu 50% tổng số cổ phần cơng ty phải có Ban kiểm sốt (Điều 95 LDN 2005) Mơ hình tổ chức quản lý Cơng ty cổ phần có quyền lựa chọn tổ chức quản lý hoạt động theo hai mơ hình đơn hội đồng đa hội đồng theo thông lệ quốc tế: - Đại hội đồng cổ đơng, Hội đồng quản trị, Ban kiểm sốt Giám đốc Tổng giám đốc Trường hợp công ty cổ phần có 11 cổ đơng cổ đơng tổ chức sở hữu 50% tổng số cổ phần cơng ty khơng bắt buộc phải có Ban kiểm sốt; - Đại hội đồng cổ đơng, Hội đồng quản trị Giám đốc Tổng giám đốc Trường hợp 20% số thành viên Hội đồng quản trị phải thành viên độc lập có Ban kiểm sốt (Khoản Điều 134 LDN 2014) Mời họp Đại hội đồng cổ đông: Người triệu tập họp phải gửi thông báo mời họp đến tất cổ đơng có quyền dự họp chậm ngày làm việc trước ngày khai mạc (Khoản Điều 100 LDN 2005) Mời họp Đại hội đồng cổ đông: Người triệu tập họp phải gửi thông báo mời họp đến tất cổ đông Danh sách cổ đơng có quyền dự họp chậm 10 ngày trước ngày khai mạc Nếu doanh nghiệp có trang thơng tin điện tử việc gửi tài liệu họp theo thơng báo mời họp thay việc đăng tải lên trang thông tin điện tử công ty (Khoản Điều 139 LDN 2014) Về điều kiện tiến hành họp: Quy định họp tiến hành có số cổ đơng dự họp đại diện 65% tổng số phiếu biểu Cuộc họp triệu tập lần hai (khi lần thứ khơng đủ điều kiện) tiến hành có số cổ đơng dự họp đại diện 51% tổng số phiếu biểu (Khoản 1, Điều 102 LDN 2005) Về điều kiện tiến hành họp: Quy định họp tiến hành có số cổ đơng dự họp đại diện 51% tổng số phiếu biểu Ngoài ra, họp triệu tập lần hai (khi lần thứ không đủ điều kiện) tiến hành có số cổ đơng dự họp đại diện 33% tổng số phiếu biểu (Khoản 1, Điều 141 LDN 2014) Đại hội đồng cổ đông (Về họp Đại hội đồng cổ đông) Đại hội đồng cổ đông (Về họp Địa điểm họp Đại hội đồng cổ Đại hội đồng đông: cổ đông) Tất cổ đông họp lại địa điểm lãnh thổ Việt Nam (Khoản Điều 97 LDN 2005) Thể thức tiến hành họp biểu quyết: ĐHĐCĐ bầu ban kiểm phiếu không người theo đề nghị chủ tọa họp (Khoản Điều 103 LDN 2005) Đại hội đồng cổ đông (Về họp Đại hội đồng cổ đông) Địa điểm họp Đại hội đồng cổ đông: Trên lãnh thổ Việt Nam Bổ sung thêm: Cuộc họp ĐHĐCĐ tổ chức đồng thời nhiều địa điểm khác nơi có chủ tọa tham dự họp xác định địa điểm họp ĐHĐCĐ (Khoản Điều 136 LDN 2014) Thể thức tiến hành họp biểu quyết: Quy định theo đề nghị chủ tọa họp, ĐHĐCĐ bầu người vào ban kiểm phiếu không giới hạn số lượng trước (Khoản Điều 142 LDN 2014) Ngoài ra, bổ sung thêm trường hợp chủ tọa có quyền hỗn họp ĐHĐCĐ phương tiện thông tin địa điểm họp không đảm bảo cho cổ đông dự họp tham gia, thảo luận biểu (Khoản Điều 142 LDN 2014) Tỷ lệ biểu định họp: Ít 75% tổng số phiếu biểu tất cổ đông dự họp chấp thuận với Nghị quan trọng Các Nghị khác thơng qua với 65% tổng số phiếu biểu tất cổ đông dự họp chấp thuận (Khoản Điều 104 LDN 2005) Tỷ lệ biểu định họp: Ít 65% tổng số phiếu biểu tất cổ đông dự họp chấp thuận với Nghị quan trọng Các Nghị khác thơng qua với 51% tổng số phiếu biểu tất cổ đông dự họp chấp thuận (Điều 144 LDN 2014) Phương thức bầu Hội đồng quản trị Ban kiểm soát: Bắt buộc phải bầu thành viên Hội đồng quản trị Ban kiểm soát theo phương thức bầu dồn phiếu (Khoản Điều 104 LDN 2005) Phương thức bầu Hội đồng quản trị Ban kiểm soát: Cho phép bầu phương thức khác phải quy định điều lệ công ty, trường hợp Điều lệ cơng ty khơng có quy định khác biểu bầu HĐQT BKS phải thực theo phương thức bầu dồn phiếu (Điều 143 LDN 2014) Chủ tịch Hội đồng quản trị: Chủ tịch Hội đồng quản trị Đại hội đồng cổ đông Hội đồng quản trị bầu Chủ tịch Hội đồng quản trị kiêm giám đốc Tổng giám đốc công ty (Khoản Điều 111 LDN 2005) Chủ tịch Hội đồng quản trị: Hội đồng quản trị bầu thành viên Hội đồng quản trị làm Chủ tịch Hội đồng quản trị Chủ tịch Hội đồng quản trị kiêm Giám đốc Tổng giám đốc công ty trừ trường hợp công ty cổ phần Nhà nước nắm giữ 50% tổng số phiếu biểu (Khoản 1, Điều 152 LDN 2014) Thành viên Hội đồng quản trị: Khơng có quy định Thành viên Hội đồng quản trị: Thành viên Hội đồng quản trị cơng ty đồng thời thành viên Hội đồng quản trị công ty khác (Khoản Điều 151 LDN 2014) Hội đồng quản trị Giám đốc Tổng giám đốc công ty ( Về hạn chế GĐ/TGĐ) Giám đốc Tổng giám đốc Đã bãi bỏ quy định công ty không đồng thời làm Giám đốc Tổng giám đốc doanh nghiệp khác (Điều 116 LDN 2005) (Điều 123 LDN 2005) Bổ sung quyền nghĩa vụ BKS sau: Ban Kiểm sốt có quyền tham gia họp Hội đồng thành viên, tham vấn trao đổi thức khơng thức quan đại diện chủ sở hữu với Hội đồng thành viên; có quyền chất vấn Hội đồng thành viên, thành viên Hội đồng thành viên Giám đốc Tổng giám đốc công ty kế hoạch, dự án hay chương trình đầu tư phát triển định khác quản lý điều hành công ty (Điều 165, 166 LDN 2014) Người đại diện theo pháp luật công ty người (Chủ tịch Hội đồng quản trị Giám đốc Tổng giám đốc) (Điều 95 LDN 2005) Đại diện theo pháp luật cơng ty nhiều người Trường hợp nhiều người Chủ tịch Hội đồng quản trị Giám đốc Tổng giám đốc đương nhiên người đại diện theo pháp luật công ty (Khoản Điều 134 LDN 2014) Ban kiểm soát (Về thẩm quyền nghĩa vụ BKS) Người đại diện theo pháp luật công ty IV Bình luận số thay đổi Công ty cổ phần Luật Doanh nghiệp 2014 so với Luật Doanh nghiệp 2005: Thay đổi mô hình tổ chức quản lý Cơng ty cổ phần: Luật Doanh nghiệp 2014 cho phép Công ty cổ phần có quyền lựa chọn tổ chức quản lý hoạt động theo hai mơ hình Đơn hội đồng Đa hội đồng theo thông lệ quốc tế.1 Mô hình tổ chức Cơng ty cổ phần Đơn hội đồng gồm: Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị (Gồm thành viên HĐQT điều hành, thành viên HĐQT không điều hành – thành viên HĐQT độc lập, Ban kiểm tốn nội bộ), Giám đốc/Tổng giám đốc Mơ hình tổ chức Công ty cổ phần Đa hội đồng gồm: Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng giám sát (Ban kiểm sốt), Hội đồng quản trị, Giám đốc/Tổng giám đốc Mơ hình đơn hội đồng Đại hội đồng cổ đơng Mơ hình Đa hội đồng Đại hội đồng cổ đơng Hội đồng quản trị Hội đồng Hội đồng (Thành viên HĐQT điều hành; Quản trị Giám sát Thành viên HĐQTT độc lập; Ban kiểm toán nội bộ) Giám đốc/Tổng giám đốc Giám đốc/Tổng giám đốc Luật Doanh nghiệp 2005 cho phép Cơng ty cổ phần áp dụng mơ hình mơ hình Đa hội đồng, Ban kiểm sốt Đại hội đồng cổ đơng (những người sở hữu vốn) bầu với mục đích giám sát hoạt động Hội đồng quản trị, Giám đốc/Tổng giám đốc (những người điều hành hoạt động kinh doanh công ty) Mơ hình áp dụng nhiều năm qua mang lại hiệu định công tác kiểm tra giám sát Ưu điểm mơ hình độc lập Ban kiểm soát mối quan hệ với quan khác cấu trúc quản trị cơng ty giúp thực thi Dự thảo lần Báo cáo đánh giá dự báo tác động dự án Luật Doanh nghiệp sửa đổi – Bộ KH&ĐT T3/2014 10 chức cách trung thực, khách quan Mặc dù vậy, Ban kiểm sốt hình thành từ chế bầu, cụ thể Đại hội đồng cổ đông bầu Kiểm soát viên theo phương thức bầu dồn phiếu Do việc cá nhân trở thành Kiểm sốt viên phụ thuộc vào số phiếu cổ đơng nhóm cổ đơng chi phối Nói cách khác tương lai, nghiệp Kiểm sốt viên hồn tồn đặt thao túng cổ đơng nhóm cổ đơng, chí tính gia đình cơng ty cổ phần Việt Nam nặng nề Điều làm giảm đáng kể tính độc lập, khách quan giám sát Bên cạnh đó, chế giám sát thơng qua Ban kiểm sốt phù hợp cho công ty cổ phần có quy mơ lớn, số lượng cổ đơng nhiều, tính chất hoạt động phức tạp ngược lại chế làm cồng kềnh cấu, tốn chi phí cơng ty chí làm ảnh hưởng đến hoạt động kinh doanh công ty cách khơng cần thiết Nhiều trường hợp, Ban kiểm sốt hoạt động không hiệu công ty lập nhằm mục tiêu tuân thủ quy định Luật Sau Luật Doanh nghiệp 2014 ban hành, số công ty giải thể bãi nhiệm thành viên Ban kiểm sốt Ví dụ: Sáng ngày 30/06/2016, Đại hội đồng cổ đông thường niên năm 2016 CTCP Chứng khốn Navibank (NVS) thơng qua việc giải thể Ban kiểm soát bãi nhiệm thành viên Ban kiểm sốt nhằm giúp tổ chức Cơng ty gọn nhẹ hiệu Dưới góc nhìn tính hiệu quả, doanh nghiệp mục đích lợi nhuận Khơng thể phủ nhận yếu tố tổ chức quản lý yếu tố mang tính định việc doanh nghiệp có hay khơng có lợi nhuận Vấn đề tổ chức quản lý để kinh doanh có lợi nhuận thuộc phạm vi định doanh nghiệp hay Nhà nước? Rõ ràng công ty cổ phần quy mô hoạt động lớn, cổ đơng nhiều nên tính chất hoạt động phức tạp cần thiết pháp luật điều chỉnh sâu, chi tiết Tuy nhiên, điều không đồng nghĩa pháp luật doanh nghiệp quy định áp đặt cho doanh nghiệp mô hình quản trị cụ thể điều kiện họ hồn tồn học hỏi kinh nghiệm quản trị từ trường phái khác từ quốc gia khác với mơ hình khác Rõ ràng khơng khẳng định mơ hình Đơn hội đồng hay Đa hội đồng đem lại hiệu tốt mà việc nhà đầu tư vào văn hóa kinh doanh, 11 quy mơ, lĩnh vực ngành nghề kinh doanh, tính chất sở hữu để lựa chọn mơ hình thích hợp cho cơng ty Chính mà Luật Doanh nghiệp 2014 cho phép doanh nghiệp có quyền tự chủ việc định mơ hình tổ chức doanh nghiệp, hai mơ hình khác biệt chủ yếu chế giám sát Nếu mơ hình Đa hội đồng, chế giám sát số liệu tài chính, kế tốn thực thơng qua Ban kiểm tốn mơ hình Đơn hội đồng, chế giám sát số liệu thực thông qua Ban kiểm tốn nội thêm điều chế giám sát định HĐQT, Giám đốc/Tổng giám đốc thực thông qua thành viên HĐQT độc lập Một hội đồng quản trị, bao gồm người có quan hệ lợi ích bên cơng ty, khó đưa quan điểm, ý kiến khách quan để dẹp lợi ích cá nhân mà đưa định có lợi cho đa số cổ đơng Vì vậy, thành viên HĐQT độc lập người khơng có quan hệ lợi ích với cơng ty, khơng bị ảnh hưởng suy nghĩ liên quan đến lợi ích riêng tư, nên đưa ý kiến khách quan, nhằm vào lợi ích tổng thể cơng ty khơng nhằm vào lợi ích riêng tư cá nhân nhóm người Các hãng lớn giới Google, Apple, City Bank coi trọng việc bổ nhiệm thành viên HĐQT độc lập không điều hành vào HĐQT Mặc dù không qui định vấn đề chất lượng thành viên luật, nhiên hãng thường bổ nhiệm chuyên gia, CEO có tên tuổi, có kinh nghiệm phù hợp với chiến lược mà công ty theo đuổi, tập trung vào việc đẩy mạnh công tác marketing thương hiệu, hay nghiên cứu thị trường cho sản phẩm mới, tăng lợi cạnh tranh thị trường mới… Điều giúp tăng giá trị hãng, thành viên giúp hãng đề chiến lược đắn nhờ vào kinh nghiệm họ Nhận thức điều này, ngân hàng công ty lớn Việt Nam quan tâm tới việc bổ nhiệm thành viên HĐQT độc lập có tên tuổi vào thành phần HĐQT, nhằm tận dụng lực kinh nghiệm họ vào việc xây dựng chiến lược kinh doanh, tìm cách thức phù hợp nhằm phát huy lợi công ty trước đối thủ, qua làm tăng giá trị cơng ty 12 Ví dụ: - Ngân hàng thương mại cổ phần Eximbank bổ nhiệm ông Lawrence Justin Wolfe (với 22 năm kinh nghiệm làm việc Deutsche Bank) thành viên HĐQT độc lập Ngân hàng; - Ngân hàng thương mại cổ phần Vietinbank bầu ông Michael Knight Ipson (với nhiều năm kinh nghiệm ngân hàng bán lẻ Hồng Kông International Bank of Asia) làm thành viên HĐQT độc lập Ngân hàng; - Công ty cổ phần FPT bổ nhiệm ông Tomokazu Hamaguchi (Chủ tịch Hiệp hội Dịch vụ Công nghệ Thông tin Nhật Bản (JISA), Cố vấn cao cấp NTT Data Corporation, Giám đốc điều hành Công ty Đường sắt JR Higashi Nihon, Giám đốc điều hành công ty IHI) ông Dan E Khoo (Chủ tịch WITSA, CEO Công ty WCIT 2008) thành viên HĐQT độc lập Công ty Thay đổi quy định họp Đại hội đồng cổ đông: Thực tế thực Luật doanh nghiệp 2005 cho thấy nhiều trường hợp doanh nghiệp gặp khó khăn triệu tập họp định tuân thủ theo quy định Luật trình tự, thủ tục Khó khăn thường gặp công ty lớn với số lượng cổ đông nhiều Khó khăn triệu tập họp định gây nhiều bất lợi cho doanh nghiệp, chi phí triệu tập họp: thuê địa điểm họp, chi phí in ấn tài liệu, chi phí gửi tài liệu cho cổ đơng,… hội kinh doanh chậm trễ định kinh doanh Có nhiều nguyên nhân bất cập Một số công ty cổ phần, đặc biệt công ty niêm yết có số lượng cổ đơng lớn, lên đến hàng nghìn cổ đơng Trong nhiều trường hợp, phần lớn cổ đơng cơng ty chưa có ý thức dự họp đầy đủ triệu tập không muốn dự họp Một nguyên nhân khác hạn chế quy định liên quan Luật Doanh nghiệp Một số quy định Luật doanh nghiệp 2005 trình tự, thủ tục triệu tập họp định cơng ty khơng cịn phù hợp, tỏ lạc hậu so với phát triển công nghệ thơng tin, có internet; đó, chưa thực tạo thuận lợi, giảm chi phí tuân thủ quản trị công ty Vậy nên luật Doanh nghiệp 2014 thay đổi để phù hợp với thực trạng sau: a) Về mời họp Đại hội đồng cổ đông: 13 Luật Doanh nghiệp 2014 nới rộng đc thời gian thông báo mời họp đến tất cổ đơng có quyền dự họp giúp cho việc gửi thơng báo hồn thành cách tốt Ngồi thay việc gửi tài liệu họp theo thong báo mời họp thay việc đăng tải lên trang thông tin điện tử công ty thuận tiện nhiều so với Luật Doanh nghiệp 2005 Áp dụng công nghệ thông tin truyền thông mạng vào thực tiễn, không tốn thời gian mời cho người, không đảm bảo 100% cổ đông tiếp nhận thông tin cách trực tiếp, thời gian cần thiết b) Về điều kiện tiến hành họp: Theo quy định điều 141 Luật Doanh Nghiệp 2014, điều kiện tiến hành họp đại hội cổ đơng thức thay đổi theo thông lệ quốc tế giảm tỷ lệ họp từ 65% ( theo luật Doanh Nghiệp 2005) xuống 51% việc tạo điều kiện thuận lợi cho họp Đại hội đồng cổ đông tiến hành, theo kế hoạch doanh nghiệp, tránh tình trạng phải triệu tập lần thứ 2, lần thứ không đủ điều kiện c) Về địa điểm họp Đại hội đồng cổ đông: Theo quy định Luật Doanh nghiệp 2014, địa điểm họp thống chi tiết hơn, “Đại hội đồng cổ đông tổ chức đồng thời nhiều địa điểm khác nhau” điều chứng tỏ Luật Doanh nghiệp 2014 thừa nhận giá trị pháp lý họp trực tuyến họp truyền thống So với trước quy định việc cổ đơng tính tham dự Đại hội cổ đơng theo hình thức: trực tiếp tham dự, ủy quyền cho người khác dự họp, gửi phiếu biểu thư đảm bảo đến HĐQT chậm ngày trước khai mạc họp Trường hợp trưởng ban kiểm phiếu có quyền mở phiếu biểu cổ đơng Như vậy, theo Luật tại, cho dù cổ đơng có biểu từ xa, làm thủ tục online máy tính cuối cổ đông phải in phiếu biểu quyết, ký tên gửi thư đảm bảo cho HĐQT d) Về thể thức tiến hành họp biểu quyết: Luật Doanh nghiệp 2014 không hạn chế số lượng người vào ban kiểm phiếu điều giúp cho việc kiểm phiếu diễn nhanh chóng, cơng minh hiệu e) Về tỷ lệ định họp: Luật Doanh nghiệp 2005 quy định tỷ lệ biểu thông qua định công ty 65% tổng số phiếu biểu quyết định thông thường 75% tổng số phiếu biểu quyết định quan trọng Đánh giá thực tiễn việc thực 14 Luật Doanh nghiệp 2005 cho thấy, quy định tỷ lệ số phiếu bắt buộc tối thiểu phải có để thơng qua định Đại hội đồng cổ đông Công ty cổ phần cáo chưa đạt mục tiêu bảo vệ cổ đơng thiểu số, mà cịn tạo cứng nhắc, tốn mức thời gian, tiền bạc tổ chức họp định Đại hội đồng cổ đông, công ty đại chúng; gây bất lợi cho công ty cổ đơng cơng ty nói chung So với thơng lệ chung quốc tế, yêu cầu tỷ lệ biểu thông qua định Công ty cổ phần cịn cao, Luật Doanh nghiệp 2014 hạ thấp tỷ lệ biểu thông qua định công ty, cụ thể 51% tổng số phiếu biểu quyết định thông thường 65% tổng số phiếu biểu quyết định quan trọng Việc giúp giảm bớt chi phí cho số doanh nghiệp, hạn chế tình trạng doanh nghiệp phải triệu tập họp nhiều lần thơng qua định; giảm bớt rủi ro hội kinh doanh chậm trễ khó khăn triệu tập họp, định kinh doanh f) Về phương thức bầu Hội đồng quản trị Ban kiểm soát: Luật Doanh nghiệp 2005 yêu cầu việc biểu bầu thành viên Hội đồng quản trị Ban kiểm soát bắt buộc phải thực theo phương thức bầu dồn phiếu, theo cổ đơng có tổng số phiếu biểu tương ứng với tổng số cổ phần sở hữu nhân với số thành viên bầu Hội đồng quản trị Ban kiểm soát cổ đơng có quyền dồn hết tổng số phiếu bầu cho ứng cử viên Thực tế thực Luật doanh nghiệp cho thấy, quy định bắt buộc áp dụng nguyên tắc bầu dồn phiếu bầu thành viên Hội đồng quản trị Ban kiểm sốt cơng ty cổ phần mức độ định góp phần bảo vệ quyền lợi cổ đông thiểu số, lại gây thiếu kết dính hội đồng quản trị; làm cho việc định số trường hợp kéo dài, tốn kém, chí khơng thơng qua Theo thơng lệ quốc tế, nhiều quốc gia cho phép doanh nghiệp lựa chọn phương thức bầu thành viên Hội đồng quản trị theo cách thơng thường dồn phiếu Do đó, Luật Doanh nghiệp 2014 cho phép bầu phương thức khác phải quy định điều lệ công ty, trường hợp Điều lệ cơng ty khơng có quy định khác biểu bầu Hội đồng quản trị Ban kiểm sốt phải thực theo phương thức bầu dồn phiếu Điều linh hoạt phù hợp 15 với nhu cầu đa dạng doanh nghiệp, phù hợp với thực tế nguyện vọng đa số cổ đông Bãi bỏ quy định Đại hội đồng cổ đơng bầu Chủ tịch HĐQT: Theo Khoản Điều 111 Luật Doanh nghiệp 2005 quy định: Chủ tịch Hội đồng quản trị Đại hội đồng cổ đông Hội đồng quản trị bầu Việc quy định Đại hội đồng cổ đơng bầu trực tiếp Chủ tịch Hội đồng quản trị để Chủ tịch HĐQT đại diện cho lợi ích chung đại đa số cổ đơng Cịn trường hợp Hội đồng quanrn trị bầu Chủ tịch Hội đồng quản trị Chủ tịch HĐQT đại diện cho lợi ích nhóm thành viên Hội đồng quản trị bầu Nếu nghe qua thấy việc cho phép Đại hội đồng cổ đông bầu trực tiếp Chủ tịch HĐQT khách quan hơn, nhiên việc dễ phát sinh xung đột quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh công ty Cụ thể là, Chủ tịch Hội đồng quản trị lúc chịu trách nhiệm trực tiếp trước Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị, chức danh tách riêng, có thẩm quyền độc lập Nhận bất cập nên Luật Doanh nghiệp 2014 bãi bỏ quy định Đại hội đồng cổ đơng bầu Chủ tịch Hội đồng quản trị Luật cho phép Hội đồng quản trị bầu Chủ tịch HĐQT, vậy, Chủ tịch HĐQT “chức danh thường trực” Hội đồng quản trị, đại diện cho Hội đồng quản trị khơng phải chức danh có thẩm quyền độc lập, tách riêng Cơ cấu tổ chức quản lý đảm bảo tính quán việc thông qua tổ chức thực định quản lý nội công ty Bãi bỏ hạn chế thành viên Hội đồng quản trị Giám đốc/Tổng giám đốc công ty: Việc bãi bỏ điều luật: “Giám đốc Tổng giám đốc công ty không đồng thời làm Giám đốc Tổng giám đốc doanh nghiệp khác” cho phép “Thành viên Hội đồng quản trị cơng ty đồng thời thành viên Hội đồng quản trị công ty khác” tạo điều kiện cho nhà kinh doanh lúc quản lý nhiều công ty, kinh doanh nhiều lĩnh vực, kiếm thêm nguồn lợi nhuận Bổ sung thêm thẩm quyền nghĩa vụ Ban kiểm soát: Luật Doanh nghiệp 2014 quy định cụ thể bổ sung tăng thêm phạm vi hoạt động thẩm Ban kiểm soát nhằm nâng cao hiệu hoạt động Kiểm 16 soát viên, tăng tính minh bạch hóa cơng khai hóa, tạo thuận lợi cho cổ đông theo dõi, giám sát doanh nghiệp Thay đổi quy định người đại diện theo pháp luật: So với Luật Doanh nghiệp 2005 quy định người đại diện theo pháp lý Công ty cổ phần người theo Luật Doanh nghiệp 2014 mở rộng hơn, cho phép đại diện Cơng ty cổ phần nhiều người Quy định góp phần tháo gỡ vướng mắc cho doanh nghiệp trường hợp người đại diện doanh nghiệp bất hợp tác, không thực yêu cầu thành viên cổ đông trình quản lý điều hành doanh nghiệp nội giao dịch với bên ngồi cơng ty Bằng cách có nhiều người đại diện, lạm quyền, bất hợp tác nói bị vơ hiệu hóa Đồng thời, việc giúp doanh nghiệp hoàn toàn tự chủ việc chọn người đại diện hay nhiều người đại diện, phù hợp nhu cầu, quy mô hoạt động doanh nghiệp Đối với doanh nghiệp có quy mơ nhỏ thường cần người – thường người nắm phần lớn vốn Điều lệ người đại diện theo pháp luật để điều hành hoạt động kinh doanh đủ Tuy nhiên, doanh nghiệp lớn, có mạng lưới kinh doanh rộng, việc giao kết thực giao dịch giao cho nhiều người Giám đốc chi nhánh, trưởng phận nhân (đối với hợp đồng lao động), sản xuất (ký kết hợp đồng thu mua nguyên liệu đầu vào), kinh doanh (ký hợp đồng bán hàng)…, hệ thống quản lý phức tạp, quy mô hoạt động rộng, nhiều ngành, nhiều lĩnh vực việc cho phép có nhiều người đại diện theo pháp luật tạo cho doanh nghiệp chủ động việc phân phối quản lý, trì hoạt động doanh nghiệp cách liên tục không bị gián đoạn Đây quy định thiết thực, thỏa mãn nhu cầu nhiều doanh nghiệp phân phối quản lý doanh nghiệp V Thực trạng thi hành pháp luật Công ty cổ phần: Bất cập, Giải pháp: Về việc cho phép Cơng ty cổ phần có nhiều người đại diện: a) Bất cập: Quy định Luật Doanh nghiệp 2014 giúp khắc phục số vấn đề bất cập thực tiễn dường chưa phải tất cả, với việc tồn song song từ hai 17 người đại diện theo pháp luật trở lên, vướng mắc lớn cho doanh nghiệp xảy tình trạng mâu thuẫn nhóm cổ đông, người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Tình đặt là: “Nếu hơm nay, người đại diện theo pháp luật ký văn với nội dung A, gửi cho bên có liên quan quan quản lý; ngày mai, người đại diện theo pháp luật khác gửi văn với nội dung hồn tồn trái ngược, bên tin ai?” Rõ ràng, hoạt động doanh nghiệp quyền lợi đối tác bị ảnh hưởng Ví dụ: Vụ án tranh chấp quyền đại diện pháp luật Cơng ty cổ phần cà phê hịa tan Trung Nguyên hai vợ chồng ông Đặng Lê Nguyên Vũ bà Lê Hoàng Diệp Thảo khiến doanh thu công ty thiệt hại 100 tỷ đồng b) Giải pháp: Với thực tế này, việc cho phép doanh nghiệp có nhiều đại diện theo pháp luật cần thiết, cần có người đại diện theo pháp luật chính, đại diện theo pháp luật khác ủy quyền trường hợp người đại diện theo pháp luật thứ khả làm việc, vắng khỏi Việt Nam, tình pháp lý khác (chẳng hạn bị tạm giam) Về vai trị Ban kiểm sốt: a) Bất cập: Thực tế Việt Nam, số thành viên Ban kiểm soát thường thành viên HĐQT định Như vậy, thành viên Ban kiểm sốt khơng độc lập, họ người cấp hoàn toàn phụ thuộc vào thành viên HĐQT TGĐ Điều tra cho thấy, BKS làm việc chủ yếu theo sáng kiến thành viên, theo nghĩa vụ thường xun họ, trường hợp Ban kiểm sốt kiểm tra, giám sát hoạt động quản lý theo yêu cầu cổ đông, cổ đông thiểu số Do đó, rủi ro mà cổ đơng phải gánh chịu từ "lép vế" Ban kiểm soát lớn Với đặc điểm nói trên, Ban kiểm sốt thực tế khó hồn thành chức năng, nhiệm vụ luật định trở nên hình thức chưa phải thể chế giám sát nội bộ, độc lập, chuyên môn chuyên nghiệp để cân lại quyền lực HĐQT BGĐ, phục vụ cho lợi ích tối đa cơng ty cổ đơng cơng ty Ví dụ: Một số vụ án Ban kiểm soát làm việc hiệu quả, gây thất thoát khoản tiền lớn Công ty cổ phần nước ta: 18 - Nguyễn Đức Kiên (Cổ đơng sáng lập - Ngun Phó Chủ tịch HĐQT Ngân hàng Á Châu) thành viên thường trực HĐQT Ngân hàng Á Châu bị bắt tội thao túng, chi phối toàn hoạt động quản trị, điều hành ngân hàng ACB, làm thất thoát 1000 tỷ đồng - Hà Văn Thắm (Nguyên Chủ tịch HĐQT Ngân hàng TMCP Oceanbank) Nguyễn Văn Hoàn (Nguyên Phó Tổng giám đốc Ngân hàng TMCP Oceanbank) bị bắt với tội danh vi phạm quy định cho vay hoạt động tổ chức tín dụng, làm thất thoát 500 tỷ đồng - Phạm Thanh Tân (cựu Tổng giám đốc Agribank) bị tuyên phạt án 22 năm tù hai tội Lợi dụng chức vụ quyền hạn thi hành công vụ Thiếu trách nhiệm gây hậu nghiêm trọng, buộc bồi thường 24 tỷ đồng; Phạm Thị Bích Lượng (cựu Giám đốc Agribank chi nhánh Nam Hà Nội), nhận hình phạt 30 năm tù cho hai tội danh Vi phạm quy định cho vay hoạt động tổ chức tín dụng Lạm dụng tín nhiệm chiếm đoạt tài sản gây thiệt hại 2.000 tỷ đồng b) Giải pháp: Cần thiết phải xếp lại quyền hạn Ban kiểm sốt, tăng cường quyền lực thiết thực để thực chức kiểm sốt có hiệu Cụ thể, cần phải tăng cường tính độc lập kiểm soát viên HĐQT cổ đông chi phối, làm cho kiểm soát viên chủ yếu người đại diện cho cổ đông thiểu số Đồng thời tăng cường trách nhiệm kiểm soát viên, buộc họ phải chịu trách nhiệm liên đới bồi thường thiệt hại trường hợp HĐQT, TGĐ/GĐ vi phạm pháp luật làm thiệt hại cho công ty 19 Kết luận Công ty cổ phần loại hình doanh nghiệp xuất đầu tiên, nhiên phức tạp giới Loại hình cơng ty xuất Việt Nam vòng gần hai thập kỉ trở lại đây, học hỏi nhiều từ mơ hình Cơng ty cổ phần giới Với đổi văn quy phạm pháp luật Luật Doanh nghiệp 2014, tạo điều kiện, khung pháp lý để doanh nghiệp áp dụng hình thức Cơng ty cổ phần hoạt động theo hệ thống định Tuy nhiên pháp luật ln phát triển theo hướng hồn thiện, khắc phục thiếu sót Do đó, phát điểm hạn chế quy định vấn đề điều cần thiết nhằm bảo vệ quyền lợi tất bên kinh tế thị trường, làm động lực chung cho kinh tế phát triển Mặt 20 khác, trình áp dụng luật, đòi hỏi nhà quản lý doanh nghiệp linh hoạt, sáng tạo hợp pháp nhằm quản lý nội công ty cách hiệu 21 ... số vốn góp vào doanh nghiệp (Điều 110 Luật Doanh nghiệp 2014) II Những điểm giống ? ?Cơ cấu tổ chức quản lý Công ty `cổ phần? ?? Luật Doanh nghiệp 2005 Luật Doanh nghiệp 2014: Về bản, ? ?Cơ cấu tổ chức... 134 LDN 2014) Ban kiểm so? ?t (Về thẩm quyền nghĩa vụ BKS) Người đại diện theo pháp luật cơng ty IV Bình luận số thay đổi Công ty cổ phần Luật Doanh nghiệp 2014 so với Luật Doanh nghiệp 2005: Thay... lý Công ty cổ phần? ?? Luật Doanh nghiệp 2005 Luật Doanh nghiệp 2014 gồm phận chủ chốt sau: Đại hội đồng cổ đông: Đại hội đồng cổ đông gồm tất cổ đơng có quyền biểu quyết, quan định cao công ty cổ