Khóa luận Mang thai hộ vì mục đích nhân đạo

Khóa luận tốt nghiệp "Mang thai hộ vì mục đích nhân đạo" của tác giả Nguyễn Thị Thanh Hương. Tác giả đã dày công nghiên cứu, đi thực tiễn lẫy số liệu tại bệnh viện Từ Dũ, liên hệ phòng khám của bác sĩ Ngọc Lan, ... Đó cũng chính là những đóng góp mang đến thành công từ khóa luận này của chính tác giả. Xin trân trọng cảm ơn.

MỤC LỤC

LỜI MỞ ĐẦU 1

CHƯƠNG 1: LÝ LUẬN CHUNG VỀ MANG THAI HỘ 6

1.1SỰ HÌNH THÀNH VÀ PHÁT TRIỂN CỦA VẤN ĐỀ MANG THAI HỘ 6

1.2KHÁI NIỆM, Ý NGHĨA CỦA MANG THAI HỘ 11

1.2.1 Khái niệm mang thai hộ 11

1.2.2 Ý nghĩa của việc pháp luật cho phép mang thai hộ 16

1.3QUY ĐỊNH VỀ MANG THAI HỘ Ở MỘT SỐ NƯỚC TRÊN THẾ GIỚI 17

1.3.1 Nhóm các quốc gia không quy định về mang thai hộ 19

1.3.2 Nhóm các quốc gia cấm mang thai hộ 19

1.3.3 Nhóm các quốc gia cho phép mang thai hộ 22

1.4MANG THAI HỘ TRONG PHÁP LUẬT VIỆT NAM TRƯỚC NGÀY 01 THÁNG 01 NĂM 2015 28

CHƯƠNG 2: PHÁP LUẬT HÔN NHÂN GIA ĐÌNH VIỆT NAM HIỆN HÀNH VỀ MANG THAI HỘ VÌ MỤC ĐÍCH NHÂN ĐẠO, THỰC TIỄN ÁP DỤNG VÀ GIẢI PHÁP PHÁP LÝ HOÀN THIỆN 33

2.1 PHÁP LUẬT HÔN NHÂN GIA ĐÌNH VIỆT NAM HIỆN HÀNH VỀ MANG THAI HỘ VÌ MỤC ĐÍCH NHÂN ĐẠO 33

2.1.1 Nguyên tắc áp dụng kỹ thuật mang thai hộ vì mục đích nhân đạo 33

2.1.2 Điều kiện mang thai hộ vì mục đích nhân đạo 40

2.1.2.1 Điều kiện đối với vợ chồng nhờ mang thai hộ 40

2.1.2.2 Điều kiện đối với người được nhờ mang thai hộ 43

2.1.3 Thỏa thuận về mang thai hộ vì mục đích nhân đạo 46

2.1.3.1 Nội dung thỏa thuận mang thai hộ vì mục đích nhân đạo 47

2.1.3.2 Hình thức thỏa thuận mang thai hộ vì mục đích nhân đạo 49

2.1.4 Quyền và nghĩa vụ của bên nhờ mang thai hộ và bên mang thai hộ 50

2.1.4.1 Quyền và nghĩa vụ của bên mang thai hộ vì mục đích nhân đạo 51

2.1.4.2 Quyền và nghĩa vụ của bên nhờ mang thai hộ vì mục đích nhân đạo 54

2.1.5 Xác định cha mẹ trong trường hợp mang thai hộ vì mục đích nhân đạo 56

2.1.6 Xử lý hành vi vi phạm về mang thai hộ vì mục đích nhân đạo 60

2.2THỰC TIỄN ÁP DỤNG PHÁP LUẬT VỀ MANG THAI HỘ VÌ MỤC ĐÍCH NHÂN ĐẠO VÀ MỘT SỐ GIẢI PHÁP PHÁP LÝ HOÀN THIỆN 64

2.2.1 Thực tiễn áp dụng pháp luật mang thai hộ vì mục đích nhân đạo 64 2.2.2 Vướng mắc bất cập và giải pháp hoàn thiện cơ chế pháp lý về mang thai

hộ vì mục đích nhân đạo 67

KẾT LUẬN CHUNG 76

LỜI MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của việc nghiên cứu đề tài

Gia đình là tập hợp những người gắn bó với nhau do hôn nhân, quan hệ huyết thống hoặc quan hệ nuôi dưỡng, làm phát sinh các quyền và nghĩa vụ giữa họ với nhau theo quy định của Luật này Luật Hôn nhân và gia đình năm 20141 Trong đó, quan hệ hôn nhân là một trong những cơ sở quan trọng để hình thành nên gia đình Bên cạnh việc thực hiện chức năng kinh tế, chức năng giáo dục và đáp ứng nhu cầu tâm sinh lý, tình cảm của các thành viên thì chức năng sinh sản, duy trì nòi giống cũng là một chức năng đặc thù của gia đình

Tuy nhiên, không phải gia đình nào cũng thực hiện được chức năng này một cách tự nhiên Thực tế cho thấy, nhiều cặp vợ chồng vô sinh không thể thực hiện được chức năng sinh sản Có nhiều nguyên nhân để lý giải cho hiện trạng này Có thể là vô sinh tự nhiên; do môi trường sống; điều kiện lao động độc hại, nguy hiểm Ngoài ra lối sống thiếu lành mạnh như nghiện bia rượu, nghiện ma túy, mắc bệnh lây nhiễm qua đường tình dục do quan hệ tình dục không an toàn, biến chứng do nạo phá thai cũng là một trong những nguyên nhân dẫn đến tình trạng trên

Có thể nói vô sinh trở thành hiện tượng phổ biến trong xã hội ngày nay Nó đã

và đang lấy đi của con người nhiều thời gian và tiền bạc, ảnh hưởng rất lớn đến cuộc sống của mỗi gia đình, mỗi cặp vợ chồng Nghiên cứu trên toàn quốc năm

2014 do Bệnh viện Phụ sản Trung ương và Đại học Y Hà Nội tiến hành trên 14.300 cặp vợ chồng trong độ tuổi sinh đẻ (15-49) ở 8 tỉnh đại diện cho 8 vùng sinh thái ở nước ta cũng xác định tỷ lệ vô sinh của các cặp vợ chồng trong độ tuổi sinh đẻ là 7.7%, nghĩa là có từ 700.000 đến một triệu cặp vợ chồng vô sinh Trong đó, vô sinh nguyên phát là 3,9% và vô sinh thứ phát là 3,8% Vấn đề vô sinh đang là một gánh nặng của ngành y tế Việt Nam Đáng báo động, có khoảng 50% cặp vợ chồng vô sinh có độ tuổi dưới 30 Theo tổ chức y tế thế giới, tỷ lệ vô sinh trên thế giới trung bình từ 6%-12%

Vô sinh không chỉ là nỗi lo riêng của một gia đình nào đó mà là nỗi lo chung của xã hội Mặc dù đã có sự tiến bộ vượt bậc trong lĩnh vực y học, một số cặp vợ chồng vô sinh đã có thể có con nhờ kỹ thuật thụ tinh trong ống nghiệm hay những

1

Khoản 2 Điều 3 Luật Hôn nhân và gia đình năm 2014

kỹ thuật hỗ trợ sinh sản khác nhưng không phải cặp vô sinh nào cũng may mắn như vậy Những cặp vợ chồng vô sinh thuộc ba nhóm sau đây không thể mang thai và sinh con một cách bình thường ngay cả khi đã áp dụng kỹ thuật thụ tinh trong ống nghiệm hay những kỹ thuật hỗ trợ sinh sản khác: Nhóm thứ nhất là nhóm những người phụ nữ không có tử cung nhưng vẫn có một hoặc cả hai buồng noãn hoạt động bình thường, phụ nữ đã bị cắt bỏ tử cung nhưng vẫn giữ lại buồng noãn vì bất

cứ lý do gì; nhóm thứ hai là nhóm những người phụ nữ có tử cung không bình thường, có thể là tử cung bị dị dạng, tử cung bị bệnh lý như u xơ hay bệnh về nội mạc ; nhóm thứ ba là nhóm những người phụ nữ có tử cung bình thường nhưng sức khỏe không cho phép để mang thai cụ thể là những người phụ nữ có thể mang thai, nuôi dưỡng thai nhi phát triển nhưng quá trình mang thai ảnh hưởng đến sức khoẻ của chính mình, phổ biến nhất là những người mắc bệnh tim mạch, suy gan, suy thận…

Mong muốn có con của nhiều cặp vợ chồng trở nên bức thiết hơn bao giờ hết nên những cặp vợ chồng này thường tìm đến những dịch vụ đẻ thuê Tùy vào điều kiện kinh tế của mỗi gia đình mà họ ra nước ngoài hoặc lén lút thực hiện trong nước Hiện tượng này dẫn đến nhiều hệ lụy cho bản thân các cặp vợ chồng, cho những người liên quan và cho cả xã hội Những biến chứng xảy ra trong quá trình mang thai hay sinh nở do không có phương hướng xử lý đúng đắn dẫn đến những thiệt hại về vật chất cũng như tinh thần cho người trong cuộc, không gì có thể đo đếm được Bên cạnh đó, còn có nhiều tranh chấp xảy ra nhưng chưa có cơ sở pháp

lý để giải quyết

Thấy được những vấn đề phức tạp trên trong lĩnh vực hôn nhân và gia đình, ngày 01/01/2015, Luật Hôn nhân và gia đình năm 2014 có hiệu lực thi hành, chính thức thay thế Luật Hôn nhân và gia đình năm 2000 Luật mới được Quốc hội nước Cộng Hòa Xã Hội Chủ Nghĩa Việt Nam khóa XIII, Kỳ họp thứ 7 thông qua với tỷ lệ 79,52% số phiếu tán thành Luật Hôn nhân và gia đình năm 2014 cho phép mang thai hộ vì mục đích nhân đạo và quy định vấn đề mang thai hộ vì mục đích nhân đạo khá chi tiết, chặt chẽ, có sự liên kết và thống nhất với các chế định khác của Luật Hôn nhân và gia đình cũng như các quy định của các văn bản pháp luật có liên quan

Việc luật hóa vấn đề mang thai hộ ở Việt Nam hiện nay là một bước tiến mới, một sự phát triển trong nhận thức của con người trước những vấn đề đặt ra của đời sống xã hội, đặc biệt là những vấn đề mới phát sinh Đồng thời nó cũng là một thành công lớn trong việc bảo đảm thực thi quyền cơ bản của con người trên mọi lĩnh vực của đời sống xã hội Đây cũng được coi là bước đột phá trong nhận thức với sự hòa nhập chung cùng sự phát triển của pháp luật thế giới

Tuy pháp luật đã có quy định chính thức cho phép mang thai hộ vì mục đích nhân đạo nhưng quy định này còn khá mới mẽ, việc áp dụng quy định của pháp luật vào thực tiễn còn gặp nhiều khó khăn Thực tế cho thấy, quy định của pháp luật về mang thai hộ đã đi vào thực tế cuộc sống nhưng bản thân nó vẫn chưa phát huy hết hiệu lực, hiệu quả Nguyên nhân một phần do những quy định về vấn đề này còn có nhiều điều khó thực hiện Những quy định về điều kiện mang thai hộ, đối tượng mang thai hộ còn gặp nhiều vướng mắc vì thủ tục phức tạp, thiếu những văn bản hướng dẫn cụ thể, chi tiết Do đó, để hiểu rõ hơn về vấn đề này, phát hiện ra được những điểm chưa phù hợp với thực tiễn để hoàn thiện hơn nữa quy định của pháp luật thì vấn đề nghiên cứu sâu hơn nữa về vấn đề mang thai hộ là điều cần thiết

Vì những lý do trên, tác giả chọn đề tài: “Mang thai hộ vì mục đích nhân đạo: Pháp luật và thực tiễn áp dụng” để nghiên cứu trong khóa luận tốt nghiệp cử nhân luật của mình

2 Tình hình nghiên cứu

Mặc dù mang thai hộ chỉ mới được quy định chi tiết trong pháp luật hôn nhân

và gia đình từ năm 2014 nhưng đề tài liên quan đến vấn đề này đã được nghiên cứu

từ rất sớm và cũng khá nhiều tác giả quan tâm Có thể kể đến như:

- “Một số vấn đề pháp lý về mang thai hộ” của tác giả Trần Thị Hương, Trường Đại học Luật Thành phố Hồ Chí Minh đăng trên Tạp chí Khoa học pháp lý

số 4 năm 2001

- “Vấn đề xác định cha mẹ con và mang thai hộ theo dự thảo Luật Hôn nhân

và gia đình sửa đổi” của tác giả Nguyễn Thị Lan đăng trên tạp chí Dân chủ và pháp luật số 05 năm 2014

- “Cho phép mang thai hộ - nhân đạo nhưng còn nhiều vướng mắc” của tác giả Ngô Thị Hồng Ánh đăng trên Tạp chí Luật sư Việt Nam, Liên Đoàn Luật sư Việt Nam số 5 năm 2015

- “Mang thai hộ và những vấn đề phát sinh” của tác giả Nguyễn Thị Lan đăng trên tạp chí Luật học số 4 năm 2015

- “Quy định về mang thai hộ - một nội dung mới trong Luật Hôn nhân và gia đình năm 2014” của tác giả Nguyễn Quế Anh đăng trên tạp chí Dân chủ và pháp luật số 8 (281) năm 2015

- “Quy định về mang thai hộ - điểm mới trong Luật Hôn nhân và gia đình năm 2014” của tác giả Nguyễn Văn Lâm đăng trên tạp chí Quản lý Nhà nước – Học viện Hành chính số 237

- “Một số vấn đề về thực hiện quy định của pháp luật hiện hành về mang thai

hộ ở Việt Nam” của tác giả Ths.Trần Đức Thắng đăng trên tạp chí Nghề Luật số 2 năm 2016

- Ngoài ra, hai khóa luận tốt nghiệp của sinh viên trường Đại học Luật thành phố Hồ Chí Minh về vấn đề này đó là Khóa luận “Pháp luật mang thai hộ tại Việt Nam và một số kiến nghị hoàn thiện” của tác giả Trần Thị Phương Thanh năm 2014

và Khóa luận “Mang thai hộ vì mục đích nhân đạo theo pháp luật Hôn nhân và gia đình” của tác giả Vũ Huy Cường năm 2015

Các tác giả trên nghiên cứu, phân tích và bày tỏ quan điểm của mình về điều kiện mang thai hộ, quyền và nghĩa vụ của các bên, thỏa thuận mang thai hộ, xác định cha mẹ con trong quan hệ mang thai hộ vì mục đích nhân đạo khi vấn đề mang thai hộ vì mục đích nhân đạo chưa được quy định trong Luật Hôn nhân và gia đình năm 2014; chỉ mới tồn tại trong dự thảo luật hay chỉ mới có hiệu lực ban hành mà chưa tìm hiểu cụ thể thực tiễn áp dụng quy định mang thai hộ vì mục đích nhân đạo trong thời gian Luật Hôn nhân và gia đình năm 2014 có hiệu lực pháp luật Mặc dù mỗi tác giả đã nghiên cứu những khía cạnh nhất định về vấn đề mang thai hộ nhưng

đề tài mang thai hộ không mất đi tính thời sự của nó và còn ẩn chứa nhiều bất cập khi áp dụng vào thực tiễn nên việc tác giả chọn đề tài liên quan đến vấn đề này để nghiên cứu là cần thiết

3 Đối tƣợng nghiên cứu và phạm vi nghiên cứu

Đối tượng nghiên cứu của đề tài là những vấn đề liên quan đến mang thai hộ

vì mục đích nhân đạo dưới góc độ pháp lý và thực tiễn

Mang thai hộ là một hiện tượng xã hội tương đối phức tạp và nhạy cảm, liên quan đến nhiều lĩnh vực như y tế, pháp luật, văn hóa, xã hội, phong tục truyền

thống… Tuy nhiên trong phạm vi khóa luận này, tác giả chỉ tập trung nghiên cứu vấn đề mang thai hộ vì mục đích nhân đạo dưới khía cạnh pháp lý trong khuôn khổ quy định của pháp luật hôn nhân và gia đình

4 Phương pháp nghiên cứu

Đề tài tiến hành nghiên cứu trên cơ sở phương pháp luận là chủ nghĩa duy vật biện chứng và lịch sử của học thuyết Mác-Lênin Theo đó, việc nghiên cứu luôn gắn liền giữa lý luận và thực tiễn để làm sáng tỏ vấn đề, phương pháp này được áp dụng xuyên suốt đề tài

Ngoài ra, tác giả còn sử dụng phương pháp phân tích (khi tiến hành làm rõ các khái niệm, các nguyên nhân, những quy định của pháp luật…); phương pháp bình luận (khi đưa ra những quan điểm cá nhân về những điểm bất cập hay có những quan điểm trái chiều cần làm rõ…); phương pháp so sánh (so sánh quy định pháp luật của các nước hay quy định pháp luật của các nước trên thế giới với pháp luật của Việt Nam về vấn đề mang thai hộ) và phương pháp tổng hợp (tổng hợp lại những quan điểm, những vấn đề đã nêu để đưa ra những kết luận)

5 Cấu trúc chung của khóa luận

Đề tài được trình bày thành hai chương với nội dung và bố cục như sau:

Chương 1: Lý luận chung về mang thai hộ

Chương này tác giả tập trung làm rõ sự hình thành và phát triển của vấn đề mang thai hộ trong nước và ngoài nước, phân tích khái niệm mang thai hộ, đưa ra ý nghĩa của việc cho phép mang thai hộ đồng thời phân tích mức độ cho phép mang

thai hộ ở một số quốc gia trên thế giới và ở Việt Nam

Chương 2: Pháp luật hôn nhân và gia đình Việt Nam hiện hành về mang thai

hộ vì mục đích nhân đạo, thực tiễn áp dụng và giải pháp pháp lý hoàn thiện

Chương này là phần trọng tâm của đề tài Tác giả tập trung phân tích các quy định trong Luật Hôn nhân và gia đình Việt Nam và các văn bản quy phạm pháp luật

có liên quan về vấn đề mang thai hộ Trên cơ sở đó, tác giả đưa ra một số giải pháp pháp lý hoàn thiện từ việc nghiên cứu thực tiễn áp dụng pháp luật về mang thai hộ

vì mục đích nhân đạo

CHƯƠNG 1: LÝ LUẬN CHUNG VỀ MANG THAI HỘ

1.1 Sự hình thành và phát triển của vấn đề mang thai hộ

Mang thai hộ trở thành một hiện tượng của thế giới vào thập niên 70 của thế

kỷ XX Tuy nhiên theo nhiều nguồn thông tin, việc mang thai hộ và đẻ con cho người khác đã xuất hiện từ rất lâu Theo tờ Newsweek, mô hình thụ tinh trong ống nghiệm (IVF) mới xuất hiện từ những năm 1970 nhưng ý tưởng về việc một phụ nữ mang bầu cho một người mẹ khác đã là chuyện rất xưa Mang bầu và đẻ thay người khác đã được nêu trong Bộ luật Hammurabi – một bộ luật cổ xưa nhất thế giới, ra đời dưới thời vua thứ 6 của Vương quốc Babylon là Hammurabi (1792-1750 TCN)

và được nhắc một vài lần trong Kinh thánh của đạo Do Thái (Hebrew Bible)

Ngoài ra, trong chương thứ 16 của sách sáng thế Genesis có nói rằng bà Sarah không có khả năng sinh con đã gửi người hầu Hagar của mình tới chỗ chồng là Abraham để Hagar mang thai cho vợ chồng bà Sau này, Jacob cũng làm cha của những đứa con do các người hầu của hai bà vợ Leah và Rachel sinh ra2

Ngoài ra, ở Mỹ vào thời kỳ Nội chiến (vào khoảng những năm 1860), những

nô lệ người Mỹ gốc Phi đã bị buộc phải trở thành người mang thai hộ cho chủ sở hữu của họ Một trong những trường hợp đáng chú ý tại Ilinois (Mỹ), một nữ nô lệ

đã bị bắt và bán lại cho chủ nô ở Misissippi, cô mang thai với ông chủ và khi sinh ra

bé gái bị buộc phải trao cho gia đình chủ nô Sau đó, cô đã khởi kiện ra Tòa và đã thắng kiện, nhờ đó lần đầu tiên cô có được tự do và quyền chăm sóc, giám hộ đứa con gái của mình, cô được mọi người biết đến với cái tên “the Black surrogate mother”3

Trong giai đoạn đầu của sự hình thành và phát triển, mang thai hộ được hiểu theo nhiều nghĩa khác nhau Cách nhìn nhận đơn giản nhất, mang thai hộ là việc một người phụ nữ mang thai và sinh con cho một cặp vợ chồng mà người vợ không thể mang thai và đẻ con, dù tự nguyện hay bị ép buộc và sau đó giao lại con cho cặp

vợ chồng ấy Chính vì khái niệm đó nên khái niệm về mang thai hộ gần tương đồng

2

“Dịch vụ đẻ thuê trên thế giới – Bài 1: Bùng nổ hiện tượng đẻ thuê”,

http://sggp.org.vn/hosotulieu/2008/7/158303/, truy cập ngày 12/05/2016

3

Carla Spivack (2010), “The law of Surogate motherhood in the United States”, The

American journal of comparative Law (58), p.98

với khái niệm “đẻ mướn”, “đẻ giúp” Người ta chỉ quan tâm đến yếu tố có sự thay thế của một người phụ nữ khác (thường được gọi là người mẹ thay thế - the surrogate mother) trong quá trình tạo ra đứa bé

Trong giai đoạn này, đứa bé sinh ra mang gen di truyền của người cha sinh học (the biological father) và người mẹ thay thế (the surrogate mother) mà không mang gen của người mẹ sinh học (the biological mother) bởi vì việc mang thai hộ lúc này được thực hiện bằng cách người vợ không thể mang thai đồng ý để người chồng quan hệ trực tiếp với người phụ nữ mang thai hộ.Việc mang thai hộ theo cách này chứa đựng nhiều rủi ro Mặc dù đem lại cho cặp vợ chồng nhờ mang thai hộ một đứa con như mong muốn của họ nhưng lại tiềm ẩn nguy cơ hạnh phúc gia đình của họ bị tan vỡ bởi quan hệ tình cảm giữa người chồng và người phụ nữ mang thai

hộ cũng như các nguy cơ khác…

Về sau, khi khoa học và công nghệ tiến bộ, đặc biệt là những bước tiến trong lĩnh vực y học cũng có ảnh hưởng nhất định đến sự phát triển của mang thai hộ Bước tiến mới trong lĩnh vực y học đầu tiên có thể kể đến phương pháp thụ tinh trong ống nghiệm – IVF (In – vitro Fertilization) được phát triển bởi Robert Geofrey Edwards và đồng nghiệp Patrick Steptoe Robert Geofrey Edwards là nhà y học người Anh và được coi là cha đẻ của phương pháp này, người đã tạo ra một

“cuộc cách mạng” trong việc hỗ trợ sinh sản trên thế giới

Và thành tựu đầu tiên khi ứng dụng phương pháp này vào thực tế cuộc sống

đó là giúp cho cặp vợ chồng Lesley và John Brown có một đứa con Cặp vợ chồng này không thể có con, đã tìm mọi cách để thụ thai trong chín năm nhưng không thành công bởi vì ống dẫn noãn của Lesley bị tắt Ngày 10 tháng 11 năm 1977, cặp

vợ chồng này đã trải qua quy trình thụ tinh trong ống nghiệm Ngày 25 tháng 7 năm

1978, Louise Joy Brown là con của cặp vợ chồng này được sinh ra bằng con đường sinh mổ lấy thai tại bệnh viện đa khoa Oldham, Oldham, Greater Manchester, Anh Louise Joy Brown là em bé đầu tiên trên thế giới sinh ra nhờ phương pháp thụ tinh trong ống nghiệm Bốn năm sau, em gái của cô là Natalie Brown cũng được sinh ra bằng phương pháp thụ tinh trong ống nghiệm và trở thành em bé thứ bốn mươi trên thế giới sinh ra bằng phương pháp thụ tinh trong ống nghiệm nhưng lại là em bé đầu

tiên trên thế giới được thụ tinh trong ống nghiệm và được sinh ra bằng con đường sinh tự nhiên vào năm 19994

Việc tìm ra phương pháp sinh sản bằng thụ tinh trong ống nghiệm đã đánh dấu bước ngoặt làm thay đổi cách thức thực hiện mang thai hộ Giờ đây, người cha sinh học không còn quan hệ trực tiếp với người mẹ thay thế mà người này sẽ cung cấp tinh trùng, người mẹ sinh học sẽ cung cấp noãn của mình hoặc noãn của người phụ

nữ khác, thậm chí có thể là noãn của người mẹ thay thế Sau đó, noãn và tinh trùng này được cấy trong môi trường ống nghiệm để tạo thành phôi, phôi được cho vào tử cung của người mẹ thay thế Người mẹ thay thế mang thai và đẻ con Sau đó giao lại đứa bé cho cặp vợ chồng nhờ mang thai hộ

Như vậy, với sự phát triển của y học, mang thai hộ được biết đến với hai hình thức, đó là: mang thai hộ một phần (Partial surrogacy) hay mang thai hộ truyền thống (Traditional surrogacy) và mang thai hộ hoàn toàn (Full surrogacy) Cả hai hình thức mang thai hộ này đều áp dụng kỹ thuật thụ tinh trong ống nghiệm

Mang thai hộ một phần được tiến hành bằng cách cấy tinh trùng của người cha sinh học với noãn của người mẹ thay thế để tạo thành phôi thai, phôi này cho vào tử cung của người mẹ thay thế

Theo các tài liệu y học ghi nhận thì trường hợp mang thai hộ áp dụng kỹ thuật thụ tinh trong ống nghiệm đầu tiên trên thế giới xảy ra cách đây hơn 30 năm Năm

1979, một cặp vợ chồng mà người vợ không thể mang thai trong nhiều năm đã đến

và tìm gặp bác sĩ Richard M.Levin Hiểu được mong muốn có một đứa con của cặp

vợ chồng này, bác sĩ nghĩ đến phương án nhờ một phụ nữ khác mang thai và sinh con bằng cách lấy noãn của người phụ nữ đó cấy với tinh trùng của người chồng Tuy nhiên, để thực hiện được ý định này, ông phải mất chín tháng hợp tác với các luật sư, nghiên cứu pháp luật của các bang và liên bang Hợp chúng quốc Hoa Kỳ (Mỹ) để nắm được các khía cạnh pháp lý liên quan đến vấn đề mang thai hộ (còn gọi là “làm mẹ thuê”, “đẻ thuê”) Ông cũng tham khảo ý kiến của nhiều nhà chức sắc tôn giáo và nhà xã hội học liên quan đến các khía cạnh về đạo lý của mối quan

hệ mang thai hộ để đi đến một thỏa thuận không xúc phạm đến giá trị đạo đức của cộng đồng Sau khi nắm rõ các khía cạnh pháp lý và các khía cạnh đạo lý, một “hợp

4

https://vi.wikipedia.org/wiki/Louise_Brown, truy cập ngày 14/5/2016

đồng” hay còn gọi với tên gọi khác “biên bản ghi nhớ” đã được soạn thảo chặt chẽ

để đảm bảo quyền lợi cho cặp vợ chồng nhờ mang thai hộ, người phụ nữ mang thai

hộ và đặc biệt là đứa trẻ Theo đúng thỏa thuận ghi trong hợp đồng, người ta tiến hành thụ tinh nhân tạo vào năm 1980 Trải qua thời kỳ mang thai, người phụ nữ này sinh ra một em bé khỏe mạnh Năm ngày sau, người phụ nữ mang thai hộ đã trình diện trước Tòa án để chính thức chấm dứt những quyền liên quan đến việc làm mẹ của mình và trao lại con cho cặp vợ chồng nhờ mang thai hộ Sau thành công này, bác sĩ Levin đã được nhiều người biết đến Nhưng ông cũng phải giải trình vấn đề này trước một Ủy ban của Thượng viện Mỹ cũng như trước nhiều cơ quan pháp lý của nhiều bang khác Với những cố gắng của ông, khái niệm “làm mẹ thuê” đã dần dần được thế giới chấp nhận Quy trình và cách thức tiến hành mẫu về việc làm mẹ thuê do Levin soạn thảo đã được các cơ sở có dịch vụ này trên toàn thế giới áp dụng Năm 1981, Hội hoạt động cho công nghệ mang thai hộ (Surrogate Parenting Associates) đã chính thức được thành lập ở bang Kentucky do bác sĩ Levin đứng đầu5 Đây là trường hợp mang thai hộ một phần hợp pháp, được chuẩn bị kỹ lưỡng đầu tiên trên thế giới và không có tranh chấp liên quan đến vấn đề nuôi dưỡng em

bé sau khi sinh

Tuy nhiên, trường hợp em bé Melissa Stern trong vụ án Baby M, 573 A.2d

1227, 109 N.J 396 (N.J 02/03/1988), một trong những vụ án đầu tiên gây nên sự quan tâm đặc biệt của báo chí lẫn giới học giả trên thế giới về những tranh cãi pháp

lý liên quan đến vấn đề mang thai hộ, mặc dù được chuẩn bị kỹ lưỡng, có hợp đồng chặt chẽ nhưng lại phát sinh tranh chấp

William Stern và Elizabeth Stern là một cặp vợ chồng có nghề nghiệp ổn định sống ở Tenafly, tiểu bang New Jersey, Mỹ Elizabeth Stern không vô sinh nhưng cô

lo ngại chứng tê liệt tạm thời mà cô đang mang trong người sẽ ảnh hưởng, tác động trong thời kì mang thai nên vợ chồng cô đã liên lạc với một trung tâm chữa bệnh vô sinh có cung cấp dịch vụ mang thai hộ ở Asbury Park Pres, New York Trung tâm này đã đưa tin quảng cáo tìm kiếm người phụ nữ mang thai hộ cho vợ chồng

5

BS Đào Xuân Dũng, “Sự ra đời của công nghệ mang thai hộ”, xem tại

2259855.html, truy cập ngày 15/5/2016

http://suckhoe.vnexpress.net/tin-tuc/suc-khoe/su-ra-doi-cua-cong-nghe-mang-thai-ho-William Stern và Elizabeth Stern và sẽ trả tiền công cho người này khi người này giao lại đứa trẻ cho cặp vợ chồng William Stern và Elizabeth Stern Mary Beth Whitehead là người phụ nữ hai mươi chín tuổi và đã có hai con đã phản hồi, chấp nhận mang thai hộ cho cặp vợ chồng William Stern và Elizabeth Stern Vợ chồng William Stern và Elizabeth Stern đã ký một hợp đồng mang tên “hợp đồng đẻ thuê” với Mary Beth Whitehead, theo đó noãn của Mary Beth Whitehead sẽ được thụ tinh với tinh trùng của William Cô sẽ mang thai và sinh con, sau đó chuyển giao đứa trẻ cho vợ chồng William Stern và Elizabeth Stern và từ bỏ quyền làm mẹ, đổi lại cô nhận được mười ngàn đô la Mỹ cùng các chi phí y tế khác Ngày 27 tháng 3 năm

1986, Mary Beth sinh ra một bé gái, gia đình Stern đặt tên là Melissa Stern Tuy nhiên, lúc này Mary Beth lại không muốn giao đứa trẻ nên cô đã mang đứa trẻ bỏ trốn qua Florida William Stern và Elizabeth Stern đã kiện ra Tòa án để được công nhận là cha mẹ hợp pháp của đứa trẻ Cuộc đấu tranh giành quyền nuôi đứa trẻ diễn

ra ở Tòa án bang New Jersey

Vào thời điểm đó, tiểu bang New Jersey chưa có quy định cấm hay cho phép mang thai hộ Thẩm phán Tòa sơ thẩm R.Harvey Sorknow đã viện dẫn tính ràng buộc của hợp đồng để bắt buộc thực hiện các thỏa thuận đã giao kết trong hợp đồng, trao quyền nuôi dưỡng Melissa Stern cho vợ chồng William Stern và Elizabeth Stern Không đồng ý với phán quyết của Tòa sơ thẩm, Mary Beth Whitehead đã xin phúc thẩm bản án ở Tòa tối cao bang New Jersey Chánh án Tòa án tối cao Robert Wilentz đã xem xét và quyết định theo hướng hợp đồng mang thai hộ vô hiệu nhưng vẫn trao quyền nuôi Melissa Stern cho vợ chồng William Stern và Elizabeth Stern vì cho rằng điều này sẽ tốt hơn cho Melissa đồng thời vẫn xác nhận quyền thăm con cho Mary Beth Whitehead6

Trong vụ án này, việc mang thai hộ của Mary Beth Whitehead là trường hợp mang thai hộ một phần nên về mặt sinh học, Mary Beth Whitehead vẫn là mẹ của Melissa Stern, không có Tòa án nào có thể tước bỏ đi quyền làm mẹ của Mary Beth Whitehead

Cùng với sự phát triển của kỹ thuật thụ tinh trong ống nghiệm thì khái niệm mang thai hộ hoàn toàn ra đời Mang thai hộ hoàn toàn được tiến hành bằng cách

6 Michael J.Sandel (2014), “Phải trái đúng sai”, Nxb Trẻ, Thành phố Hồ Chí Minh, tr.136

thay vì sử dụng noãn của người mẹ thay thế, phương pháp này lại dùng noãn của chính người mẹ sinh học hay noãn của một người phụ nữ khác (không phải là noãn của người mẹ thay thế) để kết hợp với tinh trùng của người cha sinh học tạo thành phôi thai, phôi này sau đó được cho vào tử cung của người mẹ thay thế

Ưu điểm nổi trội của mang thai hộ hoàn toàn so với mang thai hộ một phần là

nó loại trừ được mối quan hệ huyết thống giữa đứa trẻ sinh ra với người mẹ thay thế Tuy nhiên, hình thức mang thai hộ hoàn toàn này vẫn có mặt hạn chế Nó tác động mạnh mẽ làm cho mang thai hộ trở thành một nghành kinh doanh theo chiều hướng trầm trọng hơn về mặt đạo đức như xuất hiện thị trường buôn bán tinh trùng hay noãn phục vụ cho nhu cầu mang thai hộ, những trung tâm môi giới cho hành vi này… đồng thời còn gây ra nhiều tranh cãi về mặt pháp lý xung quanh việc có nên hay không nên công nhận hợp đồng mang thai hộ có tính chất thương mại

Như vậy có thể thấy mang thai hộ đã hình thành từ rất lâu trong lịch sử, sự phát triển của nó gắn liền với sự phát triển của nghành y học Tuy nhiên cho đến nay, việc mang thai hộ được áp dụng trong cuộc sống thì chưa thật sự hiệu quả, nó vẫn còn là vấn đề giành nhiều sự quan tâm của nhiều nhà lập pháp trên thế giới, trong đó có Việt Nam

1.2 Khái niệm, ý nghĩa của mang thai hộ

1.2.1 Khái niệm mang thai hộ

Dưới những góc độ tiếp cận khác nhau thì mang thai hộ có những khái niệm khác nhau Để hiểu một cách đầy đủ và rõ ràng về mang thai hộ, tác giả tập trung nghiên cứu khái niệm mang thai hộ dưới ba góc độ: góc độ xã hội, góc độ y học và góc độ pháp lý

Còn hình thức “thai đẻ mướn” thì đứa trẻ sinh ra không mang gen di truyền của người chồng và người phụ nữ mang thai hộ mà mang gen di truyền của cặp vợ chồng nhờ mang thai hộ Bởi vì, hình thức “thai đẻ mướn” đó là việc thụ tinh trong ống nghiệm noãn và tinh trùng của chính cặp vợ chồng nhờ mang thai hộ để tạo thành phôi thai Sau đó, phôi này cho vào tử cung của người phụ nữ mang thai hộ

để mang thai và sinh con

Như vậy, theo góc độ xã hội, mang thai hộ là một hiện tượng nảy sinh, tồn tại

và phát triển trong đời sống của con người Nó phản ánh mối quan hệ chặt chẽ, không thể tách rời của ba chủ thể: cặp vợ chồng vô sinh nhờ mang thai hộ - người phụ nữ mang thai hộ - đơn vị hỗ trợ sinh sản.7

Mang thai hộ toàn phần là việc sử dụng một trong ba cách sau đây để thụ tinh trong ống nghiệm tạo thành phôi thai:

- Tinh trùng của người chồng kết hợp với noãn của người vợ

- Hoặc tinh trùng của người chồng kết hợp với noãn do người phụ nữ khác hiến tặng (người phụ nữ này không phải là người phụ nữ mang thai hộ) trong trường hợp người vợ không có noãn

- Hoặc tinh trùng và noãn của người khác hiến tặng trong trường hợp cả vợ và chồng không thể cung cấp noãn và tinh trùng

Sau khi phôi thai được tạo thành mới thực hiện cấy vào tử cung của người phụ

nữ mang thai hộ

7

Trần Thị Phương Thanh (2014), “Pháp luật về mang thai hộ tại Việt Nam và một số kiến

nghị hoàn thiện, Khóa luận tốt nghiệp”, Trường Đại học Luật Tp.Hồ Chí Minh, tr.10

Dù là áp dụng hình thức mang thai hộ toàn phần hay mang thai hộ một phần thì người vợ cũng phải đáp ứng điều kiện về tình trạng sức khỏe, cụ thể thuộc một trong ba nhóm sau đây:

- Nhóm thứ nhất là nhóm những người phụ nữ không có tử cung nhưng vẫn có một hoặc cả hai buồng noãn hoạt động bình thường, phụ nữ đã bị cắt bỏ tử cung nhưng vẫn giữ lại buồng noãn vì bất cứ lý do gì

- Nhóm thứ hai là nhóm những người phụ nữ có tử cung không bình thường,

có thể là tử cung bị dị dạng, tử cung bị bệnh lý như u xơ hay bệnh về nội mạc

- Nhóm thứ ba là nhóm những người phụ nữ có tử cung bình thường nhưng sức khỏe không cho phép để mang thai cụ thể là những người phụ nữ có thể mang thai, nuôi dưỡng thai nhi phát triển nhưng quá trình mang thai ảnh hưởng đến sức khoẻ của chính mình, phổ biến nhất là những người mắc bệnh tim mạch, suy gan, suy thận…

Theo các chuyên gia y tế, việc mang thai hộ chỉ là biện pháp “mượn bụng” của người khác làm “vườn ươm” thai nhi Người chồng trong cặp vợ chồng nhờ mang thai hộ không quan hệ trực tiếp với người phụ nữ mang thai hộ mà chỉ cung cấp tinh trùng để thụ tinh trong ống nghiệm cùng noãn của người vợ để tạo thành phôi thai rồi cấy vào tử cung của người phụ nữ này

 Dưới góc độ pháp lý

Vấn đề mang thai hộ đã xuất hiện từ rất lâu trên thế giới Tuy nhiên các quốc gia lại không đưa ra khái niệm mang thai hộ trong các đạo luật hay các văn bản quy phạm pháp luật của nước mình

Về sau, khi khái niệm mang thai hộ xuất hiện thì khái niệm này lại có sự khác nhau giữa các quốc gia, các vùng lãnh thổ Sự khác nhau này là do mỗi quốc gia, mỗi vùng lãnh thổ có thể chế chính trị, điều kiện kinh tế, tôn giáo, phong tục tập quán, mức độ cho phép mang thai hộ khác nhau…

Ở một số quốc gia, mang thai hộ được hiểu như là một dịch vụ “đẻ thuê” Để ràng buộc về mặt pháp lý, cặp vợ chồng vô sinh giao kết với người phụ nữ mang thai hộ một hợp đồng dịch vụ Trong trường hợp này, mang thai hộ là vì mục đích thương mại Ở một số quốc gia khác thì mang thai hộ lại mang tính chất, mục đích nhân đạo, không phải là một hợp đồng dịch vụ và không vì mục đích thương mại Người phụ nữ tự nguyện và không vì mục đích thương mại mang thai hộ cặp vợ

chồng mà người vợ không thể mang thai và sinh con Cũng có một số quốc gia, phạm vi mang thai hộ rất rộng, không chỉ là câu chuyện dành cho cặp vợ chồng mà người vợ không thể mang thai mà còn dành cho những ông bố, bà mẹ đơn thân hay những cặp đồng tính muốn trở thành cha mẹ8

Ở Việt Nam, Luật Hôn nhân và gia đình năm 2000 được Quốc hội khóa X thông qua tại kỳ họp thứ 7 trên cơ sở kế thừa Luật Hôn nhân và gia đình năm 1959

và năm 1986 không ghi nhận vấn đề mang thai hộ Đến ngày 12 tháng 02 năm

2003, Nghị định 12/2003/NĐ-CP của Chính Phủ về sinh con theo phương pháp khoa học được ban hành thì thuật ngữ “mang thai hộ” được đề cập Tuy nhiên, Nghị định này không đưa ra khái niệm mang thai hộ mà chỉ dự liệu “cấm mang thai hộ”

Cụ thể, tại Khoản 1 Điều 6 Nghị định này quy định nghiêm cấm hành vi mang thai

hộ, không phân biệt là mang thai hộ vì mục đích nhân đạo hay mang thai hộ vì mục đích thương mại

Tuy nhiên, sau 15 năm áp dụng quy định của Luật Hôn nhân và gia đình năm

2000, với thực tiễn khoa học ngày càng phát triển, Bộ Y Tế đã đề xuất xem xét bỏ quy định cấm mang thai hộ tại Việt Nam và quy định cho phép mang thai hộ cũng như cơ chế kiểm soát chặt chẽ các trường hợp này vào năm 2011 Trên cơ sở đó, ngày 19 tháng 6 năm 2014, tại kỳ họp thứ 7, Quốc hội khóa XIII đã thông qua Luật Hôn nhân và gia đình năm 2014 thay thế cho Luật Hôn nhân và gia đình năm 2000 Luật Hôn nhân và gia đình năm 2014 cũng không có quy định nào về khái niệm mang thai hộ mà chỉ ghi nhận khái niệm mang thai hộ vì mục đích nhân đạo và mang thai hộ vì mục đích thương mại

Cụ thể, Khoản 22 Điều 3 Luật Hôn nhân và gia đình năm 2014 quy định:

“Mang thai hộ vì mục đích nhân đạo là việc một người phụ nữ tự nguyện, không vì mục đích thương mại giúp mang thai cho cặp vợ chồng mà người vợ không thể mang thai và sinh con ngay cả khi áp dụng kỹ thuật hỗ trợ sinh sản, bằng việc lấy noãn của người vợ và tinh trùng của người chồng để thụ tinh trong ống nghiệm, sau

đó cấy vào tử cung của người phụ nữ tự nguyện mang thai để người này mang thai

và sinh con” Về khái niệm mang thai hộ vì mục đích thương mại, Khoản 23 Điều 3

8

Trần Thị Phương Thanh (2014), “Pháp luật về mang thai hộ tại Việt Nam và một số kiến nghị hoàn thiện”, Khóa luận tốt nghiệp, Trường Đại học Luật Tp.Hồ Chí Minh, tr.11

của Luật này quy định: “Mang thai hộ vì mục đích thương mại là việc một người phụ nữ mang thai cho người khác bằng việc áp dụng kỹ thuật hỗ trợ sinh sản để được hưởng lợi về kinh tế hoặc lợi ích khác.”

Hai khái niệm trên chỉ khác nhau về mục đích mang thai hộ đó là vì mục đích nhân đạo hay mục đích thương mại còn về bản chất hành vi mang thai hộ thì không

khác nhau Do đó, khái niệm mang thai hộ có thể hiểu đó là sự kiện pháp lý phát sinh dựa trên việc một người phụ nữ giúp mang thai cho cặp vợ chồng mà người vợ không thể mang thai và sinh con ngay cả khi áp dụng kỹ thuật hỗ trợ sinh sản, bằng việc lấy noãn của người vợ và tinh trùng của người chồng để thụ tinh trong ống nghiệm, sau đó cấy vào tử cung của người phụ nữ tự nguyện mang thai để người này mang thai và sinh con

Mặc dù Luật Hôn nhân và gia đình năm 2014 có quy định về vấn đề mang thai

hộ nhưng phạm vi, chủ thể và mục đích trong quan hệ mang thai hộ hẹp hơn so với các quốc gia khác trên thế giới Sự giới hạn về cơ chế pháp lý này thể hiện:

- Thứ nhất, bên nhờ mang thai hộ chỉ có thể là một cặp vợ chồng đang tồn tại quan hệ hôn nhân hợp pháp Pháp luật Việt Nam không cho phép cặp vợ chồng đồng tính, song tính; cặp vợ chồng chuyển giới; các ông bố, bà mẹ đơn thân được nhờ mang thai hộ

- Thứ hai, người vợ trong cặp vợ chồng nhờ mang thai hộ không thể mang thai

và sinh con ngay cả khi áp dụng kỹ thuật hỗ trợ sinh sản

- Thứ ba, chỉ được sử dụng noãn và tinh trùng của cặp vợ chồng nhờ mang thai

hộ để thụ tinh trong ống nghiệm mà không được sử dụng noãn và tinh trùng của người khác hiến tặng

- Cuối cùng, pháp luật hôn nhân và gia đình Việt nam chỉ thừa nhận người phụ

nữ tự nguyện mang thai hộ vì tinh thần tương trợ, giúp đỡ chứ không vì lợi ích vật chất

Thiết nghĩ, pháp luật Việt Nam quy định như vậy là phù hợp với bối cảnh đời sống xã hội, kinh tế, phong tục tập quán, truyền thống đạo đức ở Việt Nam vào thời điểm hiện tại Vì trước khi Luật Hôn nhân và gia đình năm 2014 ra đời thì pháp luật cấm hành vi mang thai hộ và Luật Hôn nhân và gia đình năm 2014 là văn bản pháp

lý đầu tiên thừa nhận và cho phép mang thai hộ vì mục đích nhân đạo Do đó, các

nhà làm luật cần thiết thận trọng đưa ra những quy định chặt chẽ để pháp luật đi vào cuộc sống

Như vậy, dù tiếp cận ở góc độ xã hội, góc độ y học hay góc độ pháp lý thì khái niệm mang thai hộ đều mang một ý nghĩa chung nhất đó là việc áp dụng kỹ thuật thụ tinh trong ống nghiệm noãn của người vợ và tinh trùng của người chồng trong cặp vợ chồng mà người vợ không thể mang thai để tạo thành phôi, sau đó cho vào

tử cung của một người phụ nữ tự nguyện thực hiện mang thai và sinh con giúp cặp

vợ chồng này

1.2.2 Ý nghĩa của việc pháp luật cho phép mang thai hộ

Khi nói đến hôn nhân, ta thường nói đến quan hệ giữa vợ và chồng Khi nói đến gia đình, không thể không bàn đến quan hệ giữa cha, mẹ và con Gia đình là tế bào của xã hội Khi gia đình hạnh phúc thì xã hội mới ổn định Nhưng hiện nay vô sinh lại đang lấy đi hạnh phúc của rất nhiều gia đình Do đó, vô sinh không còn là nỗi lo riêng của mỗi gia đình mà còn là nỗi lo chung của toàn xã hội

Từ những năm 2000, Việt Nam là một trong những nước áp dụng thành công

kỹ thuật hỗ trợ sinh sản bằng phương pháp thụ tinh trong ống nghiệm (IVF – In Vitro Fertilisation) Phương pháp này đã mang lại niềm hi vọng cho các cặp vợ chồng vô sinh hiến muộn, đem lại niềm vui cho nhiều gia đình Tuy nhiên, nó chỉ có thể áp dụng cho các cặp vợ chồng không thể mang thai một cách bình thường, còn những cặp vợ chồng khác, những người bị dị tật hoặc có vấn đề về sức khỏe thì bản thân họ không thể áp dụng phương pháp này, mặc dù họ có đủ điều kiện để trở thành cha mẹ Mãi đến khi Luật Hôn nhân và gia đình năm 2014 có hiệu lực cho phép mang thai hộ đã đem lại một niềm hi vọng trở thành cha mẹ cho nhiều cặp vợ chồng

Về mặt xã hội:

- Mang thai hộ mang lại cho các cặp vợ chồng vô sinh một cơ hội trở thành cha thành mẹ, đem lại hạnh phúc gia đình trọn vẹn Được làm mẹ là một quyền thiêng liêng mà tạo hóa đã ban tặng cho người phụ nữ Nhưng không may họ lại bị những khiếm khuyết về khả năng sinh sản Mang thai hộ mang đến một cơ hội để những cặp vợ chồng mà người vợ không thể mang thai và sinh con này được trở thành cha mẹ Ngoài ra, qua một số nghiên cứu cũng cho thấy, vợ chồng không thể

có con chung cũng là một trong những lý do dẫn đến ly hôn Như vậy, pháp luật cho

phép mang thai hộ không những mang lại hạnh phúc, đảm bảo chức năng duy trì nòi giống mà còn góp phần giữ vững mối quan hệ hôn nhân cho mỗi gia đình

- Đồng thời mang thai hộ còn thể hiện tính nhân văn sâu sắc đó là sự giúp đỡ của những người phụ nữ với nhau trong xã hội để thực hiện quyền làm mẹ Sự giúp

đỡ này xuất phát từ sự đồng cảm, chia sẻ sâu sắc giữa người phụ nữ trong xã hội loài người

- Không dừng lại ở đó, mang thai hộ góp phần mang lại cho xã hội những thế

hệ tương lai, nguồn nhân lực để phát triển kinh tế cho đất nước Ngoài ra, còn góp phần ổn định xã hội, hạn chế được tình trạng ly hôn giữa các cặp vợ chồng chỉ vì không thể có con Thêm vào đó, mang thai hộ có sự hỗ trợ của kỹ thuật thụ tinh trong ống nghiệm là một thành tựu trong lĩnh vực y học, từ những thành tựu như vậy sẽ là động lực cho sự phát triển hơn nữa trong lĩnh vực này

Về mặt pháp luật, việc quy định chặt chẽ vấn đề mang thai hộ trong hệ thống pháp luật có ý nghĩa đáng ghi nhận:

- Thứ nhất, pháp luật về mang thai hộ tạo khung pháp lý an toàn trong các giao dịch mang thai hộ và có cơ chế phân biệt được các hình thức mang thai hộ để có hướng xử lý thích hợp khi có sự vi phạm; giúp các cơ quan chức năng có thể kiểm soát được một phần nào đó thực trạng mang thai hộ hiện nay

- Thứ hai, pháp luật về mang thai hộ bảo vệ quyền lợi của phụ nữ và trẻ em, tránh tình trạng lạm dụng phụ nữ để phục vụ cho các dịch vụ đẻ thuê một cách tràn lan, không chỉ gây ra thiệt hại về thể chất mà còn thiệt hại về tinh thần cho người phụ nữ Đồng thời, pháp luật cho phép mang thai hộ cũng tạo ra một cơ chế để bảo

vệ những đứa trẻ được sinh ra, tránh tình trạng bị bỏ rơi hoặc những tranh chấp liên quan đến quyền nuôi dưỡng

- Thứ ba, khi được pháp luật điều chỉnh thì các bên sẽ có cơ sở pháp lý chặt chẽ hơn để ràng buộc lẫn nhau, tránh tình trạng vi phạm như không trả con hoặc không nhận con hay những tranh chấp liên quan đến những nội dung thỏa thuận mang thai hộ… góp phần thực hiện tốt hơn công tác quản lý nhà nước trong lĩnh vực hôn nhân và gia đình

1.3 Quy định về mang thai hộ ở một số nước trên thế giới

Đến nay, mặc dù vấn đề mang thai hộ không còn là vấn đề mới mẻ nhưng vẫn thu hút nhiều sự quan tâm Xuất phát từ sự khác biệt về thể chế chính trị, về văn

hóa- xã hội, về phong tục tập quán… mà mỗi quốc gia có những cách nhìn nhận, đánh giá khác nhau để có những quy định pháp luật khác nhau về vấn đề mang thai

hộ Thậm chí, ngay cả trong pháp luật của một quốc gia cũng có sự khác biệt Cụ thể trong pháp luật Hoa Kỳ có sự mâu thuẫn trong pháp luật của Bang và pháp luật của tiểu bang hay pháp luật giữa các tiểu bang về vấn đề này Có một số tiểu bang

đã hợp thức hóa mang thai hộ trong hệ thống pháp luật, một số tiểu bang khác lại quy định cấm, trong khi các tiểu bang khác tình trạng pháp lý của vấn đề này không

rõ ràng

Khảo sát của Liên đoàn Sinh sản Thế giới về vấn đề mang thai hộ được thực hiện vào năm 2013 tại 105 quốc gia Cho thấy có 19 quốc gia quy định về vấn đề mang thai hộ rõ ràng; 24 quốc gia theo đạo Hồi và Thiên chúa giáo nghiêm cấm mang thai hộ; 14 quốc gia không có quy định cụ thể nhưng cho phép thực hiện dựa trên các luật liên quan9

Hội thảo Tư pháp Quốc tế Hague (HCCH) được tổ chức tại Hà Lan vào năm

2012 rút ra kết luận: Các thiết chế trên thế giới quy định về mang thai hộ đang được chia ra làm bốn nhóm Cụ thể: Nhóm nước chưa có quy định, nhóm nước phản đối, nhóm nước cho phép vì mục đích nhân đạo và nhóm các nước chấp thuận thương mại hóa10

Để thuận tiện cho việc nghiên cứu, tác giả tạm chia pháp luật thế giới về mang thai hộ làm ba nhóm: Nhóm các quốc gia không quy định về mang thai hộ, nhóm các quốc gia cấm mang thai hộ dưới mọi hình thức và nhóm các quốc gia cho phép mang thai hộ Trong nhóm các quốc gia cho phép mang thai hộ, tác giả nêu tổng quan hai hình thức mang thai hộ chia theo hai nhóm quốc gia: nhóm các quốc gia cho phép mang thai hộ vì mục đích nhân đạo và nhóm các quốc gia cho phép mang thai hộ vì mục đích nhân đạo và mang thai hộ vì mục đích thương mại

http://www.baomoi.com/mang-thai-ho-1.3.1 Nhóm các quốc gia không quy định về mang thai hộ

Mặc dù mang thai hộ mang một ý nghĩa thực tế đối với mỗi gia đình nói riêng và đối với xã hội nói chung Tuy nhiên, hiện nay pháp luật một số quốc gia và một số vùng lãnh thổ trên thế giới không có bất kỳ quy định pháp lý nào điều chỉnh vấn đề này

Ví dụ, một số bang của Mỹ như Alaska, New Mexico, North Carolina, Mississippi không thiết lập các quy định điều chỉnh vấn đề mang thai hộ Các bang này không đề cập đến mang thai hộ, không thể hiện sự cho phép cũng không quy định cấm xuất phát từ điều kiện chính trị, văn hóa – xã hội hay do phong tục, tập quán của bang mình

1.3.2 Nhóm các quốc gia cấm mang thai hộ

Bên cạnh một số quốc gia, vùng lãnh thổ không quy định về vấn đề mang thai

hộ trong pháp luật thì một số quốc gia lại quy định về vấn đề này nhưng dưới dạng quy định cấm

 Đức

Đức là một trong những quốc gia đầu tiên cấm mang thai hộ trong cơ chế pháp

lý Việc cấm mang thai hộ được xem là hệ quả trực tiếp của “thuyết ưu sinh”11(Nazi euganics) về chính sách “thanh trừng chủng tộc” - một chính sách sinh sản chịu sự chỉ trích nặng nề và đánh dấu thời kỳ lịch sử đen tối của Đức Quốc xã Những cuộc tranh luận về vấn đề mang thai hộ ở Đức không ngừng diễn ra Sự tiến bộ của công nghệ sinh sản đã tác động to lớn đến đời sống xã hội trên toàn thế giới về vấn đề mang thai hộ nhưng do ảnh hưởng mạnh mẽ của tôn giáo, đăc biệt là Công giáo cùng với các nhóm nữ quyền và Đảng xanh đã góp phần bảo vệ quyền lợi của cả người mẹ và thai nhi nên các nhà lập pháp ở Đức vẫn bảo lưu ý chí cấm mang thai hộ Cụ thể, pháp luật Đức quy định mang thai hộ là vi phạm Điều 1 của

Hiến pháp, trong đó nói rằng phẩm giá con người là bất khả xâm phạm12 Lấy một con người, bao gồm cả việc sử dụng cơ thể của một bên thứ ba cho mục đích sinh sản làm đối tượng của hợp đồng là vi phạm điều cấm theo pháp luật Đức Việc hiến noãn và đẻ thuê cũng bị cấm theo quy định của Luật Bảo vệ phôi thai năm 1991

(The Embryo Protection Act since 1991) với nội dung “không một người hành nghề

y khoa nào được thực hiện việc thụ tinh nhân tạo hoặc cấy phôi cho một người phụ

nữ sẵn sàng trao con cho người khác thông qua thỏa thuận trước khi sinh”

Đức cũng không công nhận tư cách công dân cho những đứa trẻ sinh ra bằng phương pháp mang thai hộ được thực hiện ở nước ngoài Những đứa bé này không được cấp hộ chiếu để nhập cảnh vào lãnh thổ Đức Trong một vụ án diễn ra vào đầu năm 2008, Tòa án Berlin đã ra phán quyết trao quyền cho Đại sứ quán tại Ấn Độ từ chối cấp hộ chiếu cho một đứa bé được sinh ra bởi người phụ nữ Ấn Độ với người đàn ông Đức thông qua mang thai hộ, với lý do theo pháp luật của Đức, người cha hợp pháp của đứa bé là chồng của người mẹ thay thế, quốc tịch của người đàn ông Đức (người cha sinh học) này không liên quan đến việc xác định quốc tịch đứa bé

Bộ ngoại giao Đức cũng đã đưa ra tuyên bố hết sức rõ ràng trên trang web chính thức của mình rằng trẻ em sinh ra từ mẹ thay thế ở nước ngoài cho các cặp vợ chồng Đức sẽ không có quốc tịch Đức từ lúc sinh13

 Nhật Bản

Từ những năm 1970, Nhật Bản đã phải đối mặt với tình trạng gia tăng dân số

ở mức thấp báo động Tuy nhiên, Hiệp hội Bác sĩ sản khoa của Nhật Bản đã thông qua một Sắc lệnh cấm sinh thay thế vào năm 1983 Thay vì hợp pháp hóa mang thai

hộ, Chính phủ Nhật đã áp dụng các biện pháp kinh tế để khuyến khích sinh sản tự nhiên như: tăng chế độ thai sản, tăng trợ cấp cho trẻ em và tạo điều kiện cho phụ nữ trở lại làm việc sau sinh…

Năm 2005, tỷ lệ phụ nữ có gia đình và sinh con tại Nhật Bản thấp nhất trong những năm trước đó Đến năm 2006, Chính phủ Nhật Bản yêu cầu Hội đồng Khoa

12

International surrogacy laws,

http://www.familylaw.com.ua/index.php?option=com_content&view=article&id=69, truy cập ngày 30/5/2016

13

Hannah McDermott (2012), “Surogacy Policy in The United States and Germany: Comparing the Historical, Economic and Social Context of Two Opposing Policies”, Senior Capstone Project, p.47

học tổ chức các buổi đàm luận với sự tham gia của các bác sĩ chuyên khoa sinh sản, các chuyên gia pháp lý và các nhà xã hội học để đưa ra bản dự thảo mới về chính sách khuyến khích sinh con Tuy nhiên, quy định cấm mang thai hộ đã một lần nữa được khẳng định bởi Hội đồng Khoa học Nhật Bản vào tháng 3 năm 2008 Theo đó, bất kỳ chủ thể nào - bác sĩ, các cặp vợ chồng, những người mang thai hộ, người môi giới mang thai hộ đều sẽ bị xử phạt nếu thực hiện hành vi mang thai hộ14

 Pháp

Mang thai hộ xuất hiện ở Pháp cách đây không lâu Thời kỳ đầu, một số tổ chức phục vụ cho hoạt động này được thành lập và hoạt động rất mạnh Nhưng về sau, nhận thấy quyền lợi của người phụ nữ và trẻ em bị xâm hại nên các cơ quan tư pháp của Pháp đã giải thể các tổ chức này

Việc mang thai hộ đã bị cấm tại Pháp từ năm 1991 bằng một tuyên bố của Tòa

án tối cao Pháp: “Cơ thể con người không để cho mượn hay để bán đi” Tuyên bố

này cấm tuyệt đối mang thai hộ dưới mọi hình thức (vì mục đích nhân đạo hay thương mại hóa) Mọi trường hợp phát hiện vi phạm sẽ bị hầu tòa, thậm chí còn bị truy cứu trách nhiệm hình sự

Lệnh cấm này đã được tái khẳng định trong pháp luật về Đạo đức sinh học năm 1994 và được hệ thống hóa trong Điều 16.7 Bộ luật Dân sự Pháp Ngoài ra, Điều 16.9 Bộ luật Dân sự Pháp còn làm phát sinh thêm một Lệnh cấm công cộng15với nội dung một hợp đồng với nội dung mang thai hộ sẽ bị coi là vô hiệu, bất kể vì mục đích gì, các vi phạm sẽ áp dụng các chế tài dân sự theo quy định tại các Điều 311.25, Điều 325 và Điều 332.1 Bộ luật Dân sự hoặc Điều 227.12, Điều 227.13 Bộ luật Hình sự

Trên thực tế, việc thực thi lệnh cấm này hết sức khó khăn vì xu thế toàn cầu hóa Nhiều quốc gia khác trên thế giới lại cho phép mang thai hộ dẫn đến tình trạng công dân Pháp tìm đến những người phụ nữ đồng ý mang thai hộ tại các quốc này

để giao kết một hợp đồng “đẻ thuê” Phán quyết của Tòa Giám Đốc thẩm vào tháng

14

Trần Thị Phương Thanh (2014), “Pháp luật về mang thai hộ tại Việt Nam và một số kiến

nghị hoàn thiện, Khóa luận tốt nghiệp”, Trường Đại học Luật Tp.Hồ Chí Minh, tr.24

15

Lệnh cấm công cộng: là quy định bắt buộc tạo ra từ ý chí đơn phương của nhà nước để bảo vệ các giá trị cơ bản của xã hội theo quy định của pháp luật Pháp

12 năm 2008 đã bác bỏ Giấy khai sinh do bang California cấp cho hai đứa con của một cặp vợ chồng mang quốc tịch Pháp sử dụng dịch vụ mang thai hộ ở bang California, Mỹ và không công nhận hai đứa bé này là con của vợ chồng này cũng như không thừa nhận mang quốc tịch Pháp Tòa án Pháp ra phán quyết như thế nhằm đảm bảo việc thực thi đúng Lệnh cấm công cộng đã ban hành ở Pháp, không một tài liệu nước ngoài cụ thể nào được thừa nhận nếu nó chống lại trật tự công cộng quốc tế Pháp hoặc bất hợp pháp

Việc cấm mang thai hộ tại Pháp lại một lần nữa được khẳng định trong quá trình sửa đổi Luật Đạo đức sinh học năm 2009-2010 Theo luật này, việc đẻ thay cho người khác là không phù hợp với nguyên tắc đạo đức và nhân phẩm con người mặc dù trước đó Hội đồng Nhà nước đã đưa ra những đề xuất cho dự luật mới về mang thai hộ ở Pháp như: cho phép thiết lập quan hệ cha, mẹ, con nuôi đối với đứa con sinh ra từ hình thức mang thai hộ với cặp vợ chồng vô sinh; cấm mang thai hộ trong nước nhưng thừa nhận tư cách công dân đối với công dân Pháp thực hiện mang thai hộ ở nước ngoài hay táo bạo hơn là hợp pháp hóa mang thai hộ vì mục đích nhân đạo…

Như vậy, hệ thống pháp luật Pháp cấm mang thai hộ dưới mọi hình thức Công dân Pháp thực hiện mang thai hộ ở nước ngoài cũng không được thừa nhận tại Pháp

1.3.3 Nhóm các quốc gia cho phép mang thai hộ

Pháp luật một số quốc gia trên thế giới đã hợp pháp hóa vấn đề mang thai hộ

Do mỗi quốc gia có sự khác nhau về đặc điểm chính trị, kinh tế, văn hóa, tôn giáo nên mức độ cho phép mang thai hộ trong pháp luật của mỗi quốc gia cũng không giống nhau Một số quốc gia chỉ cho phép mang thai hộ vì mục đích nhân đạo, một

số quốc gia khác lại cho phép cả hai hình thức mang thai hộ: mang thai hộ vì mục đích nhân đạo và mang thai hộ vì mục đích thương mại

 Nhóm các quốc gia chỉ cho phép mang thai hộ vì mục đích nhân đạo

Vương quốc Anh

Mang thai hộ là hợp pháp ở nước Anh Nhưng hợp đồng mang thai hộ vì mục đích thương mại lại bị cấm bởi Đạo luật thỏa thuận mang thai hộ năm 1985 (Surogacy Arrangements Act 1985) tại Vương quốc này

Đạo luật thỏa thuận mang thai hộ của Anh cấm bên thứ ba (không phải là bên mang thai hộ và bên nhờ mang thai hộ) có hành vi khởi xướng hoặc tham gia vào các cuộc đàm phán, chào hàng hoặc đồng ý đàm phán, tạo điều kiện trong việc sắp xếp mang thai hộ Việc mang thai hộ phải do hai bên (bên mang thai hộ và bên nhờ mang thai hộ) tự nguyện tìm đến nhau, không chấp nhận hình thức môi giới Hơn nữa, pháp luật Anh cũng không cho phép hành vi một người phụ nữ đăng tin quảng cáo cho việc sẵn sàng trở thành người mang thai hộ cũng như hành vi đăng tin quảng cáo tìm người mang thai hộ của cặp vợ chồng vô sinh Trừ trường hợp được Tòa án yêu cầu, người nhờ mang thai hộ không được phép chi trả bất kỳ khoản tiền nào đối với người mang thai hộ vượt quá “các chi phí hợp lý” trong quá trình thai

kỳ Tuy nhiên, “các chi phí hợp lý” là những chi phí gì thì đạo luật này chưa quy định

Sau đó, Đạo luật thỏa thuận mang thai hộ năm 1985 được sửa đổi bởi Luật Thụ tinh nhân tạo và Phôi 1990 và tiếp tục được sửa đổi vào năm 2008 Khi Luật Thụ tinh nhân tạo và Phôi 1990 có hiệu lực thì các cặp vợ chồng tại Anh đã có thể được thừa nhận quyền cha mẹ hợp pháp đối với đứa trẻ mà không lo về tranh chấp quyền nuôi dưỡng đứa trẻ với người mẹ thay thế theo một văn bản được gọi là Lệnh cha mẹ Các tiêu chí của Lệnh cha mẹ được quy định chi tiết tại Luật thụ tinh nhân tạo và phôi năm 2008 và được cấp bởi Tòa án Anh16

Hơn nữa, theo quy định của Luật trẻ em năm 2002 (the Adoption and Children Act of 2002) của Anh, việc sắp xếp mang thai hộ chỉ được thực hiện cho các cư dân Vương quốc Anh mà không chấp nhận công dân Anh sinh con cho các cặp vợ chồng có yếu tố nước ngoài nhằm mang đứa trẻ ra khỏi lãnh thổ Anh

Australia

Hiện nay, hầu hết các tiểu bang Australia cho phép mang thai hộ và người mang thai hộ được nhận những chi phí hợp lý Tuy nhiên, những chi phí này không đồng nhất với những lợi ích vật chất “Chi phí hợp lý” là những khoản chi phí phát sinh trong quá trình mang thai hộ như khoản tiền chi trả cho bệnh viện thực hiện kỹ

16

International surrogacy laws,

http://www.familylaw.com.ua/index.php?option=com_content&view=article&id=69, truy cập ngày 30/5/2016

thuật mang thai hộ, chi phí ăn uống, chăm sóc sức khỏe cho bên mang thai hộ… Ngay từ những năm 1980, pháp luật Hình sự của Australia đã quy định mang thai

hộ có tính chất thương mại, vì lợi ích vật chất là một tội phạm và bị xử lý hình sự nếu có hành vi này

Một số bang của Australia đã quy định cho phép mang thai hộ vì mục đích nhân đạo trong văn bản pháp lý của bang mình Cụ thể, ngày 01 tháng 01 năm 2010, bang Victoria dựa trên tinh thần của Luật Điều trị hỗ trợ sinh sản năm 2008 đã chính thức thừa nhận tính hợp pháp của mang thai hộ vì mục đích nhân đạo Bang Queensland quy định kể từ ngày 01 tháng 6 năm 2010, mang thai hộ nhân đạo là hợp pháp theo Luật mang thai hộ số 02 năm 2010 (Surrogacy Act 2010 No 2) Luật mang thai hộ số 102 năm 2010 và Luật huyết thống năm 2004 (the Parentage Act 2004) cũng quy định mang thai hộ vì mục đích nhân đạo là hợp pháp tại bang New South Wales và Australia Capital Territory Tây Úc và Nam Úc cũng cho phép mang thai hộ nhưng dựa vào Đạo luật mang thai hộ năm 2008 và Đạo luật quan hệ gia đình năm 1975 (Family Relationships Act 1975) Đạo luật mang thai hộ số 34

và Mang thai hộ sửa đổi Luật số 31 đề xuất mang thai hộ vì mục đích nhân đạo đã được soạn thảo và thông qua bởi cả hai Viện của Quốc hội Tasmania vào năm 2012, chính thức có hiệu lực vào ngày 01 tháng 01 năm 201317 Theo đó, người mang thai

hộ phải đáp ứng các điều kiện như: phải có độ tuổi thích hợp (ít nhất hai mươi lăm tuổi); đã từng mang thai và sinh đẻ

Nội dung khái quát của các Đạo luật mang thai hộ năm 2010 của Australia quy định, mang thai hộ được công nhận nếu giữa người mang thai hộ và người nhờ mang thai hộ có thỏa thuận đứa trẻ sinh ra là con của người nhờ mang thai hộ, chuyển giao quyền nuôi dưỡng và giám hộ đứa trẻ cho người nhờ mang thai hộ; người nhờ mang thai hộ đồng ý nhận trách nhiệm lâu dài trong việc giám hộ và nuôi dưỡng cho đứa trẻ Luật này cũng quy định hậu quả của việc mang thai hộ theo một

số nguyên tắc: Một là, người phụ nữ mang thai hộ và chồng của người phụ nữ này

sẽ là cha mẹ hợp pháp của đứa trẻ từ lúc bắt đầu mang thai cho đến khi chuyển giao

17

International surrogacy laws,

https://en.wikipedia.org/wiki/Surrogacy_laws_by_country#Australia, truy cập ngày

30/5/2016

đứa trẻ cho bên nhờ mang thai hộ Do đó, trong quá trình mang thai, tính mạng của đứa trẻ hoàn toàn do người phụ nữ mang thai hộ quyết định Nếu người này muốn

từ bỏ đứa trẻ thì đó là hợp pháp Hai là, theo thỏa thuận của hai bên, sau khi đứa trẻ được sinh ra mà có bất kỳ sự tranh chấp nào về quyền nuôi dưỡng hay giám hộ đứa trẻ thì thẩm quyền giải quyết tranh chấp thuộc thẩm quyền của Tòa vị thành niên Nguyên tắc giải quyết của Tòa vị thành niên là vì lợi ích tốt nhất của đứa trẻ18

hộ phát triển mạnh mẽ, ước tính lợi nhuận ngành công nghiệp đẻ thuê này đem lại lên tới 2,3 tỷ USD mỗi năm Do đó, Ấn Độ được biết đến như một Trung tâm phụ sản của thế giới hay Ấn Độ còn được ví như là nhà máy “sản xuất em bé” mặc dù đất nước này đề cao tín ngưỡng, tôn giáo

Năm 2010, Quốc hội Ấn Độ đã thông qua dự thảo Luật Hướng dẫn công nghệ

hỗ trợ sinh sản với những quy định chặt chẽ để bảo vệ lợi ích của người phụ nữ chấp nhận mang thai hộ và để quản lý thị trường mang thai hộ hiệu quả Hội đồng Nghiên cứu Y khoa là đơn vị hướng dẫn về kỹ thuật thụ tinh trong ống nghiệm và cách giải quyết các trường hợp mang thai hộ tại các trung tâm y tế Theo luật này, người mang thai hộ không được dưới hai mươi mốt tuổi và không được hơn ba mươi lăm tuổi Nếu người mang thai hộ có chồng thì phải được sự đồng ý của chồng Người mang thai hộ không được sinh nở quá năm lần, bao gồm cả lần sinh con ruột Đối với cặp vợ chồng nhờ mang thai hộ thì không được phép nhờ mang thai hộ quá ba lần Ngoài ra, pháp luật cũng quy định rõ nghiêm cấm hành vi lựa chọn giới tính cho đứa trẻ

Mặc dù “nghành công nghiệp đẻ thuê” này đã mang nhiều lợi ích kinh tế cho đất nước Ấn Độ nhưng rủi ro mà những người phụ nữ Ấn Độ mang thai hộ đang

18

Trần Thị Phương Thanh (2014), “Pháp luật về mang thai hộ tại Việt Nam và một số kiến nghị hoàn thiện”, Khóa luận tốt nghiệp, Trường Đại học Luật Tp.Hồ Chí Minh, tr.16-tr.17

phải đối mặt còn lớn hơn thế Những rủi ro và biến chứng trong thai kì là những mặt trái tiềm ẩn mà những phụ nữ nghèo ở Ấn Độ đang phải chịu đựng Do đó, bắt đầu

từ tháng 10 năm 2015, Chính phủ Ấn Độ đã cấm việc mang thai hộ cho người nước ngoài Mang thai hộ được coi là hợp pháp nếu cha hoặc mẹ có hộ chiếu và cư trú tại

Bên cạnh Ấn Độ, Thái Lan cũng được thế giới biết đến như một “thiên đường

đẻ mướn”, thu hút nhiều khách hàng nước ngoài vì giá cho mỗi hợp đồng đẻ mướn tại Thái Lan rất rẻ và còn được phép lựa chọn giới tính cho đứa trẻ

Tuy vậy, Thái Lan chưa xây dựng một luật riêng biệt điều chỉnh vấn đề mang thai hộ mà viện dẫn các quy định của Bộ luật Dân sự và Thương mại để xác định và giải quyết các tranh chấp liên quan đến vấn đề này Điều 1546 Bộ luật Dân sự và Thương mại Thái Lan quy định người mẹ sinh ra đứa bé là người mẹ hợp pháp và

có quyền nuôi dưỡng Việc thừa nhận người mẹ sinh ra đứa bé là mẹ hợp pháp gây

ra nhiều bất cập đối với các bên trong quan hệ mang thai hộ Do đó, Nội các Thái Lan đã thông qua một dự thảo luật mới, được xem như một phần của chương trình

hỗ trợ sinh sản số 167/2553 đã được Chính phủ Thái Lan thông qua tháng 5 năm

2010 quy định về điều kiện để tiến hành mang thai hộ, phương thức tiến hành mang thai hộ, điều khoản và phương thức thanh toán giao dịch để hỗ trợ các bà mẹ thay thế trong và ngay sau khi mang thai dưới sự quản lý chặt chẽ của Hội đồng Y tế và Bảo vệ trẻ em

Tuy nhiên, nhiều rủi ro đã xảy ra khi thực hiện mang thai hộ cho người nước ngoài Điển hình như ngày 19 tháng 02 năm 2015, sau vụ một người phụ nữ Thái Lan đẻ thuê cho một cặp vợ chồng người Úc một cặp song sinh vào tháng 8 năm

2014 nhưng cặp vợ chồng này lại bỏ rơi bé trai bị mắc bệnh Down, chỉ chọn bé gái khỏe mạnh hay vụ một tỷ phú người Nhật khi anh chàng thuê ít nhất 10 người phụ

nữ khác nhau mang thai hộ vì sở thích quái dị của mình19 thì Hội đồng lập pháp quốc gia này đã thông qua một dự luật mới có hiệu lực vào ngày 30 tháng 7 năm

2015 Theo đó, chỉ có những cặp vợ chồng người Thái; vợ hoặc chồng người Thái nếu chứng minh không có khả năng sinh con mới được phép thuê người phụ nữ từ hai mươi lăm tuổi trở lên mang thai hộ Hội đồng y tế Thái Lan đã chính thức cấm

đẻ thuê cho người nước ngoài và chính quyền Thái Lan đã đóng cửa những phòng khám chuyên cung cấp các dịch vụ đẻ thuê này Ông Wallop Tungkananrak thuộc

Hội đồng y tế Thái Lan đã chính thức phát ngôn rằng “Thái Lan và tử cung của phụ

nữ Thái sẽ không còn là trung tâm đẻ mướn” Bất kỳ ai vi phạm bị phát hiện có thể

bị xử lý hình sự với mức phạt tù là 10 năm tù giam, phạt tiền 200.000 bath (khoảng

123 triệu đồng Việt Nam) Ngoài ra, người đồng tính cũng không được phép mang thai hộ, trừ những cặp đôi đồng tính đã kết hôn hơn 3 năm Luật mới này cũng quy định các cặp vợ chồng, người đi thuê mang thai hộ sẽ có toàn quyền với em bé được sinh ra trong khi trước đó chỉ người phụ nữ mang thai hộ mới có quyền Như vậy, Chính phủ Thái Lan đã tạo điều kiện hơn cho cha mẹ ruột của đứa bé, bảo đảm lợi ích tối đa cho các em bé được mang thai hộ

Ukraina

Mang thai hộ đã được công nhận hợp pháp tại Ukraina từ năm 200220 Ở Ukraina, phương pháp hỗ trợ sinh sản đã được áp dụng từ thập niên tám mươi của thế kỷ trước Mang thai hộ chính thức được thừa nhận tại Điều 123 Bộ luật Gia Đình của Ukraina và Lệnh 787 của Bộ Y tế về việc phê duyệt ứng dụng các công nghệ hỗ trợ sinh sản tại Ukraine có hiệu lực từ 09 tháng 9 năm 2013 Theo đó, có thể chọn giữa mang thai hộ, hiến noãn hoặc tinh trùng, hoặc hiến phôi thông qua các chương trình đặc biệt hoặc kết hợp các phương pháp này Thỏa thuận của các bên tham gia quan hệ mang thai hộ (người mang thai hộ và người nhờ mang thai hộ) bắt buộc phải bằng văn bản Người mang thai hộ không có quyền đối với đứa

19

Bình Minh, mang-thai-ho-3114050.html, truy cập ngày 08/7/2016

http://vnexpress.net/tin-tuc/the-gioi/cuoc-song-do-day/thai-lan-se-cam-20

International Surrogacy Laws,

https://en.wikipedia.org/wiki/Surrogacy_laws_by_country#ukraina, truy cập ngày

31/5/2016

trẻ sinh ra mà quyền này thuộc về cặp vợ chồng nhờ mang thai hộ từ thời điểm thụ thai Sau khi sinh, người mang thai hộ không được giữ lại đứa trẻ mà phải giao cho

vợ chồng nhờ mang thai hộ Trong giấy khai sinh của đứa bé chỉ ghi tên của vợ chồng người nhờ mang thai hộ ngay cả khi đứa trẻ không có mối quan hệ huyết thống với cặp vợ chồng này mà không ghi tên của người mang thai hộ

Tiểu bang California, Mỹ

Tiểu bang California, Mỹ đã cho phép mang thai hộ kể cả mang thai hộ vì mục đích thương mại Các cặp đồng tính nữ, đồng tính nam, lưỡng tính và chuyển giới tại bang này được thực hiện ước nguyện có con chung thông qua ký kết các hợp đồng thực hiện mang thai hộ với bên mang thai hộ Các trường hợp liên quan đến thỏa thuận đẻ thuê như hợp đồng đẻ thuê, xác định cha mẹ con… sẽ được Tòa án viện dẫn các quy định tại Phần 7 Chương 12 Bộ luật Gia đình (Family Code) để giải thích Cụ thể, Điều 7960 giải thích các khái niệm bên mang thai hộ, bên nhờ mang thai hộ, các hình thức mang thai hộ, hợp đồng mang thai hộ… Điều 7961 quy định

về điều kiện của bên nhờ mang thai hộ và tại Điều 7962 của Bộ luật này quy định hình thức thỏa thuận mang thai hộ phải bằng văn bản có công chứng, nội dung thỏa thuận phải có thông tin của người mang thai hộ, người nhờ mang thai hộ, vấn đề xác định cha mẹ con khi không có tranh chấp và quyền yêu cầu Tòa án giải quyết khi có sự vi phạm thỏa thuận…21

1.4 Mang thai hộ trong pháp luật Việt Nam trước ngày 01 tháng 01 năm 2015

Luật Hôn nhân và gia đình năm 1959 và năm 1986 của Việt Nam không ghi nhận vấn đề sinh con theo phương pháp khoa học hay vấn đề mang thai hộ Nguyên nhân chủ yếu là vì các thời điểm này Việt Nam chưa thống nhất và ổn định về mặt chính trị-xã hội cũng như nền kinh tế chưa phát triển nên các quy định trong hệ thống pháp luật trong lĩnh vực hôn nhân gia đình chưa thật sự được quan tâm Hơn nữa, từ năm 1959 đến năm 1986, khoa học chưa thực sự phát triển và không có những thành tựu trong y học về phương pháp hỗ trợ sinh sản nên việc quy định vấn

21

California Legislative Information,

http://leginfo.legislature.ca.gov/faces/codes_displayText.xhtml?lawCode=FAM&division=12.&title=&part=7.&chapter=&article=, truy cập ngày 11/7/2016

đề sinh con theo phương pháp khoa học hay vấn đề mang thai hộ là không hiệu quả khi đưa vào thực tiễn áp dụng

Năm 1997, lần đầu tiên Việt Nam thực hiện thành công phương pháp thụ tinh trong ống nghiệm Đi đầu trong việc triển khai chương trình thụ tinh trong ống nghiệm, Bộ trưởng Bộ Y tế đã ký công văn cho phép bệnh viện phụ sản Từ Dũ thuộc Sở y tế thành phố Hồ Chí Minh thực hiện kỹ thuật thụ tinh trong ống nghiệm phục vụ cho nhu cầu sinh con theo phương pháp khoa học Từ những thành công ban đầu của kỹ thuật thụ tinh trong ống nghiệm cổ điển (IVF) vào năm 1998, Bệnh viện Từ Dũ đã triển khai áp dụng tiêm tinh trùng vào bào tương noãn (ICSI) để giải quyết những trường hợp thụ tinh bất thường, giúp nâng cao tỷ lệ thụ tinh Năm

1999, em bé đầu tiên ra đời nhờ áp dụng thành công kỹ thuật này

Mặc dù vào thời điểm này, phương pháp hỗ trợ sinh sản chưa thật sự đạt được những thành tựu khả quan nhưng Quốc hội Việt Nam cũng đã ghi nhận vấn đề sinh con theo phương pháp khoa học trong Luật Hôn nhân và gia đình năm 2000 Tuy nhiên, Luật này không điều chỉnh vấn đề mang thai hộ

Để cụ thể hóa các quy định về vấn đề sinh con theo phương pháp khoa học trong Luật Hôn nhân và gia đình năm 2000, Chính phủ đã ban hành Nghị định số 12/2003/NĐ-CP ngày 12 tháng 02 năm 2003 Cùng lúc này, các kỹ thuật hỗ trợ sinh sản đã có những bước phát triển đáng kể Bằng chứng là việc Bệnh viện Từ Dũ đã triển khai kỹ thuật trữ lạnh phôi tiếp đến là ngân hàng tinh trùng, kỹ thuật chuẩn đoán di truyền tiền làm tổ (PGD) Tuy nhiên, tại Điều 6 Nghị định số 12/2003/NĐ-

CP lại cấm hành vi mang thai hộ và sinh sản vô tính Theo Nghị định, đứa trẻ ra đời

do thực hiện kỹ thuật hỗ trợ sinh sản phải được sinh ra từ người mẹ trong cặp vợ chồng vô sinh hoặc người phụ nữ sống độc thân Mặc dù quy định cấm hành vi mang thai hộ nhưng Nghị định lại không quy định hậu quả pháp lý khi có vi phạm Nếu phát hiện có hành vi mang thai hộ thì không có cơ chế để giải quyết Đến năm

2005, Chính phủ ban hành Nghị định 45/2005/NĐ-CP ngày 06 tháng 4 năm 2005 quy định về hình thức xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực y tế Theo đó, tại khoản 2 Điều 31 Nghị định này quy định phạt tiền từ 20.000.000 đồng đến 30.000.000 đồng đối với hành vi mang thai hộ

Mặc dù đã có chế tài xử lý khi có hành vi mang thai hộ nhưng thực trạng mang thai hộ vẫn tồn tại và có xu hướng tăng nên ngày 14 tháng 11 năm 2013,

Chính phủ đã ban hành Nghị định số 176/2013/NĐ-CP quy định về xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực y tế thay thế Nghị định 45/2005/NĐ-CP, tăng mức phạt tiền từ 20.000.000 đồng đến 30.000.000 đồng lên 60.000.000 đồng đến 80.000.000 đồng đối với hành vi mang thai hộ22

Như vậy tính đến năm 2013, mang thai hộ vẫn là hành vi bị cấm trong hệ thống pháp luật Việt Nam Quy định cấm như trên xuất phát từ nhiều nguyên nhân Thứ nhất, Việt Nam là một nước đề cao giá trị truyền thống nên mang thai hộ là một câu chuyện hoàn toàn mới mẻ và khó có thể được chấp nhận Từ xưa đến nay, dân tộc Việt Nam đã thấm sâu tư tưởng “cha sinh, mẹ đẻ” hoặc đứa con phải do mẹ

“mang nặng, đẻ đau” nên người phụ nữ sinh ra đứa trẻ nghiễm nhiên là mẹ của đứa trẻ Cho nên, khó có thể chấp nhận người phụ nữ không mang thai, không sinh đẻ

mà được xác định là mẹ của đứa trẻ được thụ tinh bằng noãn của mình, còn người phụ nữ mang thai, sinh đẻ không phải là mẹ - điều này hoàn toàn không nằm trong khuôn mẫu tập quán, tình cảm, đạo đức truyền thống của con người Việt Nam23

Thứ hai, sự phát triển của khoa học đặc biệt trong lĩnh vực y học cũng chưa cho phép nước ta có thể quy định cho phép mang thai hộ Nhà nước cũng vì lợi ích của công dân Việt Nam mà cân nhắc để quy định cho phù hợp với thực tiễn xã hội Tuy nhiên, việc cấm mang thai hộ lại phát sinh nhiều hành vi vi phạm và để lại nhiều hậu quả đáng tiếc Các cặp vợ chồng tìm đến các dịch vụ “đẻ thuê chui” trong nước hay tìm đến các quốc gia đã cho phép mang thai hộ để thực hiện hành vi này Thêm vào đó, nhu cầu tìm người mang thai hộ quá nhiều nên nhiều nhóm đối tượng

đã thực hiện hành vi môi giới cung ứng dịch vụ mang thai hộ bất hợp pháp không chỉ gây thiệt hại cho chính người trong cuộc mà còn gây mất trật tự trong xã hội Trong bối cảnh xã hội hiện nay, khi mà tỷ lệ vô sinh ngày càng tăng, việc cấm mang thai hộ là không còn phù hợp, bởi đây là nhu cầu thực tế khách quan của xã hội mà pháp luật cần có sự điều chỉnh kịp thời Việc mang thai hộ mang ý nghĩa vô cùng to lớn, không chỉ giúp cho các cặp vợ chồng vô sinh được làm cha làm mẹ, giữ được

hạnh phúc gia đình mà còn góp phần ổn định xã hội, cung cấp nguồn nhân lực cho

xã hội Do đó, Nhà nước quy định một cách chặt chẽ, có sự tương thích với các chế định pháp luật có liên quan thì việc cho phép mang thai hộ là giải pháp an toàn, dung hòa tối đa lợi ích của Nhà nước, gia đình và mỗi cá nhân

Trước nhu cầu thực tiễn cũng như việc phát triển nhanh chóng và đạt được nhiều thành tựu trong kỹ thuật hỗ trợ sinh sản ở Việt Nam, Bộ Y tế đã đề xuất việc cho phép mang thai hộ tại Hội nghị toàn quốc tổng kết thi hành Luật Hôn nhân và gia đình năm 2000 ngày 16 tháng 4 năm 2014 do Bộ Tư pháp tổ chức

Trong dự thảo sửa đổi và bổ sung Luật Hôn Nhân và gia đình năm 2000 cũng

đã dự liệu cơ chế cho phép mang thai hộ Trong quá trình bàn bạc, thảo luận vấn đề này tại Nghị trường Quốc hội có hai luồng quan điểm trái chiều:

Quan điểm thứ nhất cho rằng vẫn nên cấm mang thai hộ vì mang thai hộ không phù hợp với phong tục của người Việt Nam; mang thai hộ vẫn là một vấn đề nhạy cảm, có thể phát sinh nhiều tranh chấp, hậu quả cho xã hội nếu quy định không chặt chẽ Đại biểu Quốc hội Nông Thị Lâm đã lấy dẫn chứng 28 nước trong

EU đã có 20 nước cấm mang thai hộ để bảo vệ quan điểm không nên cho phép mang thai hộ tại Việt Nam Trong khi đó, Đại biểu Quốc hội Lê Văn Hoàng không đồng tình cho phép mang thai hộ đã đưa ra quan điểm: “Chúng ta mới nghĩ nhân đạo cho người không mang thai được, còn những người mang thai hộ có nhân đạo không và thậm chí với đứa trẻ mới sinh ra Đó là những vấn đề cần đặt ra trước khi quyết định đưa vào luật, theo tôi chưa nên quy định việc mang thai hộ vào luật” Quan điểm thứ hai cho rằng, nên cho phép mang thai hộ vì mục đích nhân đạo nhưng cấm mang thai hộ vì mục đích thương mại Do tỷ lệ vô sinh ngày càng cao trong xã hội, tình trạng cơ thể không thể tiến hành thụ tinh nhân tạo hay áp dụng các biện pháp sinh sản hoặc đã áp dụng nhưng vẫn không có kết quả thì việc quy định cho phép mang thai hộ vì mục đích nhân đạo với những đối tượng này là hết sức nhân đạo Ngoài ra, để hạn chế việc mang thai hộ “chui” cũng như các dịch vụ mang thai hộ bất hợp pháp đang hoạt động trong những năm vừa qua gây ra những tác động tiêu cực cho xã hội thì quy định cho phép mang thai hộ vì mục đích nhân đạo một phần hạn chế được những hành vi tiêu cực trên vừa tạo được hành lang pháp lý giải quyết các tranh chấp về mang thai hộ

Vì có hai luồng quan điểm trái chiều nên Ủy ban Thường vụ Quốc hội đã gửi phiếu xin ý kiến các vị đại biểu về vấn đề này Kết quả là Luật Hôn nhân và gia đình năm 2014 đã được thông qua ngày 19 tháng 6 năm 2014 với 59.1% (237/401) đại biểu tán thành quy định cho phép mang thai hộ vì mục đích nhân đạo cùng với việc quy định cụ thể điều kiện cho phép mang thai hộ vì mục đích nhân đạo, thỏa thuận mang thai hộ và quyền, nghĩa vụ của các bên… Luật này có hiệu lực vào ngày 01 tháng 01 năm 2015 Bên cạnh đó, Chính phủ còn ban hành Nghị định số 10/2015/NĐ-CP ngày 28 tháng 01 năm 2015 để quy định chi tiết về sinh con bằng

kỹ thuật thụ tinh trong ống nghiệm và điều kiện mang thai hộ vì mục đích nhân đạo

KẾT LUẬN CHƯƠNG 1

Sự hình thành và phát triển của mang thai hộ gắn liền với sự phát triển của khoa học đặc biệt là trong lĩnh vực y học.Tùy vào quy định trong pháp luật của mỗi quốc gia mà có những khái niệm mang thai hộ khác nhau Nhưng nhìn chung, mang

thai hộ là sự kiện pháp lý phát sinh dựa trên việc một người phụ nữ giúp mang thai cho cặp vợ chồng mà người vợ không thể mang thai và sinh con ngay cả khi áp dụng kỹ thuật hỗ trợ sinh sản, bằng việc lấy noãn của người vợ và tinh trùng của người chồng để thụ tinh trong ống nghiệm, sau đó cấy vào tử cung của người phụ

nữ tự nguyện mang thai để người này mang thai và sinh con

Nhiều quốc gia trên thế giới đã ghi nhận vấn đề mang thai hộ trong hệ thống pháp luật nhưng cũng có các quốc gia không quy định về vấn đề này Tại Việt Nam, quy định cho phép mang thai hộ vì mục đích nhân đạo chỉ mới được thừa nhận từ ngày 01 tháng 01 năm 2015, trước đó cả một thời gian dài chúng ta quy định cấm hành vi mang thai hộ mà không có một quy định chi tiết nào để hướng dẫn cụ thể vấn đề này

Mang thai hộ là một vấn đề phức tạp nhưng đã đem lại những giá trị nhân văn

to lớn cho con người và xã hội Việc luật hóa mang thai hộ ở Việt Nam là một bước tiến mới, một sự phát triển trong nhận thức của con người trước những vấn đề đặt ra của đời sống xã hội Như vậy, để quy định của pháp luật về vấn đề mang thai hộ thật sự có hiệu quả khi đi vào đời sống xã hội, đòi hỏi các nhà lập pháp phải có sự nghiên cứu kỹ lưỡng để đưa ra những quy định chặt chẽ, lường trước được những rủi ro, tranh chấp có thể phát sinh

CHƯƠNG 2: PHÁP LUẬT HÔN NHÂN GIA ĐÌNH VIỆT NAM HIỆN HÀNH

VỀ MANG THAI HỘ VÌ MỤC ĐÍCH NHÂN ĐẠO, THỰC TIỄN ÁP DỤNG

VÀ GIẢI PHÁP PHÁP LÝ HOÀN THIỆN 2.1 Pháp luật hôn nhân gia đình Việt Nam hiện hành về mang thai hộ vì mục

đích nhân đạo

2.1.1 Nguyên tắc áp dụng kỹ thuật mang thai hộ vì mục đích nhân đạo

 Đảm bảo quyền con người

Quyền được làm cha, làm mẹ là quyền cơ bản của con người trong quan hệ hôn nhân Mang thai hộ vì mục đích nhân đạo là quyền mang tính thiết thực, có ý nghĩa nhân văn sâu sắc Cơ chế này tạo cơ hội cho những cặp vợ chồng vô sinh thực hiện thiên chức làm cha, làm mẹ của mình mà không ai có quyền ngăn cản trong trường hợp họ tuân thủ đầy đủ các quy định của pháp luật Theo quy định tại Khoản

1 Điều 3 Nghị định số 10/2015/NĐ-CP của Chính phủ về nguyên tắc áp dụng kỹ thuật mang thai hộ vì mục đích nhân đạo thì “cặp vợ chồng vô sinh có quyền nhờ mang thai hộ vì mục đích nhân đạo”

Nguyên tắc áp dụng kỹ thuật mang thai hộ vì mục đích nhân đạo không chỉ đảm bảo quyền con người cho cặp vợ chồng mà người vợ không thể mang thai và sinh con ngay cả khi có sự can thiệp của các biện pháp hỗ trợ sinh sản mà nguyên tắc này còn đảm bảo quyền con người cho người phụ nữ mang thai hộ và cả đứa trẻ sinh ra do mang thai hộ Theo quy định tại Điều 20 Hiến pháp 2013 thì mọi người

có quyền bất khả xâm phạm về thân thể, được pháp luật bảo hộ về sức khoẻ, danh

dự và nhân phẩm Mục đích mang thai hộ là vì mục đích nhân đạo, người phụ nữ mang thai hộ vì muốn giúp đỡ cặp vợ chồng vô sinh mà mang thai hộ, không vì bất

kỳ lợi ích vật chất nào nên người phụ nữ mang thai hộ phải được đảm bảo về sức khỏe, danh dự và nhân phẩm trong quá trình mang thai hộ, không để cơ thể người phụ nữ trở thành công cụ để đáp ứng việc kinh doanh “sinh con cho người khác” Thêm vào đó, mục đích mang thai hộ là vì mục đích nhân đạo, các bên trong quan

hệ mang thai hộ không có bất kỳ sự thỏa thuận nào về việc nhận tiền công khi thực hiện việc mang thai hộ, do đó, đứa trẻ sinh ra không bị coi là một loại hàng hóa hay đối tượng của một quy ước nào đó giữa các bên

Như vậy, khi áp dụng kỹ thuật mang thai hộ vì mục đích nhân đạo không chỉ tuân thủ nguyên tắc đảm bảo quyền con người cho cặp vợ chồng nhờ mang thai hộ

mà còn đảm bảo quyền con người cho người mang thai hộ và đứa trẻ sinh ra do mang thai hộ vì mục đích nhân đạo

 Đảm bảo bí mật đời tƣ, bí mật cá nhân, bí mật gia đình

Tại Điều 21 Hiến pháp 2013 quy định “mọi người có quyền bất khả xâm phạm

về đời sống riêng tư, bí mật cá nhân và bí mật gia đình” Do đó, thông tin về đời

sống riêng tư, bí mật cá nhân, bí mật gia đình của cá nhân được pháp luật bảo đảm

an toàn Trách nhiệm bảo đảm bí mật đời tư, bí mật cá nhân, bí mật gia đình trong quan hệ mang thai hộ vì mục đích nhân đạo là trách nhiệm của tất cả các bên nhưng quan trọng nhất là trách nhiệm của cơ sở y tế được phép thực hiện kỹ thuật mang thai hộ vì đây là nơi lưu trữ hồ sơ, giấy tờ chứa thông tin của các bên Nguyên tắc bảo đảm bí mật đời tư, bí mật cá nhân, bí mật gia đình trong quan hệ mang thai hộ

vì mục đích nhân đạo đã được cụ thể hóa tại Khoản 2 Điều 3 Nghị định số 10/2015/NĐ-CP của Chính phủ ban hành ngày 28 tháng 01 năm 2015 quy định về

sinh con trong ống nghiệm và điều kiện mang thai hộ vì mục đích nhân đạo: “vợ chồng nhờ mang thai hộ, người mang thai hộ, trẻ sinh ra nhờ mang thai hộ được bảo đảm an toàn về đời sống riêng tư, bí mật cá nhân, bí mật gia đình và được pháp luật tôn trọng, bảo vệ”

Đảm bảo nguyên tắc này một phần giúp cho vợ chồng mang thai hộ và người mang thai hộ không bị áp lực khi đối diện và tiếp xúc với những người xung quanh đồng thời đứa trẻ sinh ra cũng không bị mặc cảm, tổn thương trước dư luận xã hội, đảm bảo sự phát triển bình thường của trẻ

 Đảm bảo tính tự nguyện trong mang thai hộ

Mang thai hộ vì mục đích nhân đạo là hoạt động mang tính tự nguyện Sở dĩ hoạt động mang thai hộ vì mục đích nhân đạo có tính tự nguyện vì nó xuất phát từ các quyền tự nhiên của con người đã được ghi nhận trong Hiến pháp Theo tinh thần của Điều 20 Hiến pháp 2013 thì mọi người có quyền bất khả xâm phạm về thân thể, được pháp luật bảo hộ về sức khoẻ Vì vậy, việc một người phụ nữ mang một bào thai có sự can thiệp của kỹ thuật công nghệ để sinh con giúp cho một cặp vợ chồng khác chỉ được tiến hành khi có sự đồng ý của người đó Không ai được ngăn cản, cấm đoán khi người phụ nữ đã tự nguyện chấp nhận mang thai hộ hoặc ép buộc, đe dọa, lừa dối để một người phụ nữ mang thai hộ người khác

Tính tự nguyện trong hoạt động mang thai hộ vì mục đích nhân đạo được thể hiện khi người phụ nữ mang thai hộ trong trạng thái tinh thần hoàn toàn minh mẫn, không bị ép buộc, đe dọa hay lừa lối ký vào Bản cam kết tự nguyện mang thai hộ vì mục đích nhân đạo theo Mẫu số 05 trong Nghị định số 10/2015/NĐ-CP của Chính phủ ban hành ngày 28 tháng 01 năm 2015 quy định về sinh con trong ống nghiệm

và điều kiện mang thai hộ vì mục đích nhân đạo Ngoài ra, tính tự nguyện còn được thể hiện qua việc cả hai bên trong quan hệ mang thai hộ (bên nhờ mang thai hộ và bên mang thai hộ), theo ý chí của mình cùng nhau thỏa thuận để đi đến thống nhất các nội dung liên quan đến vấn đề mang thai hộ và cùng ký vào Bản thỏa thuận mang thai hộ vì mục đích nhân đạo theo Mẫu số 06 trong Nghị định số 10/2015/NĐ-CP của Chính phủ ban hành ngày 28 tháng 01 năm 2015 quy định về sinh con trong ống nghiệm và điều kiện mang thai hộ vì mục đích nhân đạo

Như vậy, để thiết lập quan hệ mang thai hộ theo quy định của pháp luật hôn nhân và gia đình, các bên tham gia quan hệ mang thai hộ phải hoàn toàn tự nguyện Tính tự nguyện này đã được hợp pháp hóa tại Khoản 3 Điều 3 Nghị định số

10/2015/NĐ-CP của Chính phủ, cụ thể: “việc thụ tinh trong ống nghiệm, cho và nhận noãn, cho và nhận tinh trùng, cho và nhận phôi, mang thai hộ vì mục đích nhân đạo được thực hiện trên nguyên tắc tự nguyện” Nguyên tắc tự nguyện được

đặt ra điều chỉnh xuyên suốt quá trình mang thai hộ, tránh tình trạng ép buộc, cưỡng

ép hoặc lừa dối trái với ý chí của các bên khi tham gia quan hệ này đồng thời nó còn

là yếu tố quan trọng để ràng buộc trách nhiệm của các bên đối với việc mang thai

hộ cũng như là cơ sở pháp lý để giải quyết các vấn đề pháp lý phát sinh trong quá trình thực hiện mang thai hộ

 Đảm bảo quy định khác của pháp luật về sinh con bằng kỹ thuật hỗ trợ sinh sản trong mang thai hộ

Việc thực hiện kỹ thuật thụ tinh trong ống nghiệm phải tuân theo quy trình kỹ thuật; quy định tiêu chuẩn sức khỏe của người được thực hiện kỹ thuật thụ tinh

trong ống nghiệm, mang thai và sinh con do Bộ trưởng Bộ Y tế ban hành24 Do đó,

để tuân thủ nguyên tắc này cần đáp ứng các yêu cầu cụ thể:

• Đúng cơ sở khám chữa bệnh

Mang thai hộ có sự hỗ trợ của phương pháp thụ tinh trong ống nghiệm là một thành tựu to lớn trong lĩnh vực y khoa Kỹ thuật thực hiện mang thai hộ rất phức tạp, đòi hỏi thiết bị, dụng cụ y khoa hiện đại, cơ sở y tế thực hiện kỹ thuật này phải

có kinh nghiệm thực hiện kỹ thuật thụ tinh trong ống nghiệm trước đó Về mặt kỹ thuật, thực hiện kỹ thuật mang thai hộ không giống và cũng không dễ dàng như kỹ thuật xin noãn, xin phôi, xin tinh trùng Những cặp vợ chồng phải nhờ đến mang thai hộ vì lý do bản thân người phụ nữ không có tử cung nhưng vẫn có buồng noãn Đối với những trường hợp này, kỹ thuật lấy noãn khó khăn hơn nhiều; thậm chí có những trường hợp phải thực hiện kỹ thuật lấy qua đường thành bụng và nếu không

có kinh nghiệm thì không thể lấy được Kỹ thuật này cũng thực hiện cho những trường hợp mà người vợ bị bệnh lý nặng, không thể mang thai được như những bệnh lý về huyết áp, bệnh lý về tim mạch, gan, thận, máu… Với những trường hợp như vậy, mặc dù buồng noãn của người phụ nữ hoàn toàn bình thường nhưng quá trình thực hiện kỹ thuật vẫn có rủi ro thậm chí dẫn đến tử vong Ngoài ra, một số trường hợp như tử cung bất thường mà không thể mang thai được thì lúc đó mới thực hiện kỹ thuật này25 Do đó, không phải cơ sở khám chữa bệnh nào cũng có đủ

cơ sở vật chất và đội ngũ y bác sĩ đủ trình độ chuyên môn để thực hiện kỹ thuật hỗ trợ sinh sản trong mang thai hộ Khoản 1 Điều 13 Nghị định số 10/2015/NĐ-CP của Chính phủ quy định về điều kiện cơ sở khám bệnh, chữa bệnh được phép thực hiện

kỹ thuật mang thai hộ vì mục đích nhân đạo thì những cơ sở khám bệnh, chữa bệnh được phép thực hiện kỹ thuật mang thai hộ vì mục đích nhân đạo phải đủ cả ba tiêu chí:

24

Khoản 5 Điều 3 Nghị định số 10/2015/NĐ-CP của Chính phủ ban hành ngày 28 tháng

01 năm 2015 quy định về sinh con trong ống nghiệm và điều kiện mang thai hộ vì mục đích nhân đạo

25Thu Phương, Những điều chưa biết về thực hiện kỹ thuật mang thai hộ ở Việt Nam,

viet-nam-20160126105608078.htm , truy cập ngày 06/6/2016

http://baotintuc.vn/suc-khoe/nhung-dieu-chua-biet-ve-thuc-hien-ky-thuat-mang-thai-ho-o-Có ít nhất 01 (một) năm kinh nghiệm thực hiện kỹ thuật thụ tinh trong ống nghiệm và tổng số chu kỳ thụ tinh trong ống nghiệm trong năm tối thiểu là 300 ca;

Chưa vi phạm pháp luật trong lĩnh vực khám bệnh, chữa bệnh liên quan đến thực hiện kỹ thuật thụ tinh trong ống nghiệm;

Đáp ứng nhu cầu và bảo đảm thuận lợi cho người dân

Hiện nay, Việt Nam chỉ có ba cơ sở đủ điều kiện để thực hiện kỹ thuật mang thai hộ vì mục đích nhân đạo đó là Bệnh viện Phụ sản trung ương; Bệnh viện Đa khoa trung ương Huế và Bệnh viện Phụ sản Từ Dũ thành phố Hồ Chí Minh Theo quy định tại Khoản 3 Điều 13 Nghị định số 10/2015/NĐ-CP thì sau 01 (một) năm triển khai thực hiện Nghị định này, căn cứ các điều kiện quy định tại Khoản 1 Điều này giao Bộ trưởng Bộ Y tế quyết định bổ sung cơ sở khám bệnh, chữa bệnh đã được Bộ Y tế công nhận được thực hiện kỹ thuật thụ tinh trong ống nghiệm được phép thực hiện kỹ thuật mang thai hộ vì mục đích nhân đạo ngoài 03 Bệnh viện trên Tuy nhiên, đến nay vẫn chưa bổ sung thêm Bệnh viện nào thực hiện kỹ thuật mang thai hộ vì mục đích nhân đạo ngoài ba Bệnh viện trên.Thứ trưởng Bộ Y tế Nguyễn Viết Tiến cho biết quy định ba bệnh viện nêu trên là phù hợp, chưa quá sức đối với 3 cơ sở trên, thậm chí với số lượng mang thai hộ nhiều hơn nữa, các cơ sở này vẫn đảm nhiệm tốt nhiệm vụ của mình… nên việc quy định thêm Bệnh viện khác thực hiện kỹ thuật mang thai hộ là chưa cần thiết

Những tiêu chí về cở sở y tế được thực hiện kỹ thuật mang thai hộ vì mục đích nhân đạo được đặt ra nhằm bảo đảm an toàn về sức khỏe cho người mang thai hộ, người nhờ mang thai hộ và cho cả thai nhi Thực hiện kỹ thuật mang thai hộ không đơn giản nên các bên trong quan hệ mang thai hộ phải tuyệt đối tuân thủ nguyên tắc này để đảm bảo sức khỏe cho chính bản thân mình và cho những người khác tham gia quá trình mang thai hộ Đồng thời, việc tuân thủ nguyên tắc này cũng góp phần giúp cho hoạt động quản lý nhà nước trong vấn đề mang thai hộ được hiệu quả hơn, phòng ngừa được các tình huống tiêu cực xảy ra như mang thai hộ “chui”, các bên trong quan hệ mang thai hộ tìm đến các cơ sở y tế không có đủ điều kiện để thực hiện kỹ thuật mang thai hộ không chỉ tổn thất tài sản mà còn gây thiệt hại cho sức khỏe, tính mạng…

- Đúng quy trình thực hiện kỹ thuật mang thai hộ (hồ sơ, quy trình duyệt hồ

sơ, tƣ vấn y tế, tƣ vấn tâm lý, tƣ vấn pháp lý )