Luận văn Thạc sĩ Luật học Tăng cường vai trò của Luật sư trong việc ký kết thỏa thuận dân sự để thành lập doanh nghiệp tại Việt Nam

Header Page of 258 ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NI KHOA LUT NGUYN QUí LONG TĂNG CƯờNG VAI TRò CủA LUậT SƯ TRONG VIệC Ký KếT THỏA THUậN DÂN Sự Để THàNH LậP DOANH NGHIệP TạI VIệT NAM LUN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC HÀ NỘI - 2014 Footer Page of 258 Header Page of 258 ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT NGUYỄN QUÝ LONG TĂNG CƯờNG VAI TRò CủA LUậT SƯ TRONG VIệC Ký KếT THỏA THUậN DÂN Sự Để THàNH LậP DOANH NGHIƯP T¹I VIƯT NAM Chun ngành: Luật Dân Mã số: 60 38 30 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Cán hướng dẫn khoa học: TS LÊ THU HÀ HÀ NỘI - 2014 Footer Page of 258 Header Page of 258 LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan cơng trình nghiên cứu khoa học riêng Các kết nêu luận văn chưa cơng bố cơng trình khác Các số liệu, ví dụ trích dẫn luận văn đảm bảo tính xác, tin cậy trung thực Tơi hồn thành tất mơn học toán tất nghĩa vụ tài theo quy định Khoa Luật Đại học Quốc gia Hà Nội Vậy viết Lời cam đoan đề nghị Khoa Luật xem xét để tơi bảo vệ Luận văn Tôi xin chân thành cảm ơn! NGƯỜI CAM ĐOAN Nguyễn Quý Long Footer Page of 258 Header Page of 258 MỤC LỤC Trang Trang phụ bìa Lời cam đoan Mục lục MỞ ĐẦU Chương 1: KHÁI QUÁT VAI TRÒ LUẬT SƯ TRONG VIỆC KÝ KẾT BẢN THOẢ THUẬN GÓP VỐN THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP 10 1.1 Khái niệm Luật sư vai trò luật sư 10 1.2 Khái quát chung thỏa thuận góp vốn thành lập doanh nghiệp 11 1.3 Đánh giá nhu cầu cần thiết tham gia luật sư việc ký kết thỏa thuận góp vốn thành lập doanh nghiệp 14 1.3.1 Nhu cầu ký kết thỏa thuận góp vố n thành lập doanh nghiệp 15 1.3.2 Sự cần thiết tham gia Luật sư thỏa thuận góp vốn để thành lập doanh nghiệp 20 1.4 Vai trò luật sư ký kết thỏa thuận góp vốn thành lập doanh nghiệp Error! Bookmark not defined 1.4.1 Vai trò về tư vấ n giải đáp các quy định pháp luâ ̣tError! Bookmark not defined 1.4.2 Vai trò hướng dẫn kết nối nhà đầu tưError! Bookmark not defined 1.4.3 Vai trò tư vấ n giải pháp cho các yêu cầ u cu ̣ thể Error! Bookmark not defined 1.4.4 Vai trò Luật sư việc soạn thảo tham gia làm chứng vào hợp đồng góp vốn Error! Bookmark not defined 1.4.5 Vai trò Luật sư nhóm nhà đầu tư nước ngồi đầu tư vào Việt Nam Error! Bookmark not defined 1.5 Ý nghĩa hoạt động tư vấn Luật sư ký kết thoả thuận góp vốn thành lập doanh nghiệp Error! Bookmark not defined Footer Page of 258 Header Page of 258 Chương 2: ĐÁNH GIÁ CÁC QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT LIÊN QUAN VÀ THỰC TIỄN THAM GIA CỦA LUẬT SƯ TRONG BẢN THOẢ THUẬN GÓP VỐN THÀNH LẬP DOANH NGHIỆPError! Bookmark not defined 2.1 2.1.1 2.1.2 2.1.3 2.2 2.2.1 Sự cần thiết phải tăng cường vai trò Luật sư việc ký kết thỏa thuận góp vốn thành lập doanh nghiệpError! Bookmark not defined Đáp ứng nhu cầu hội nhập phát triển kinh tế đất nướcError! Bookmark not defined Đáp ứng thực tiễn ký kết hợp đồng góp vốnError! Bookmark not defined Đáp ứng yêu cầu đáng nhà đầu tư an toàn kinh doanh Error! Bookmark not defined Đánh giá bất cập quy định pháp luật liên quan đến thỏa thuận góp vốn thành lập doanh nghiệpError! Bookmark not defined Quy định chủ thể tham gia góp vốn Error! Bookmark not defined 2.2.2 Quy định tài sản góp vốn, định giá tài sản góp vốn thời hạn góp đủ vốn Error! Bookmark not defined 2.2.3 Quy định tên doanh nghiệp Error! Bookmark not defined 2.2.4 Đánh giá quy định bảo vệ quyền lợi nhà đầu tư Error! Bookmark not defined 2.4 Những tranh chấp phát sinh từ hợp đồng góp vố nError! Bookmark not defined 2.4.1 Nguyên nhân tranh chấp hệ lụyError! Bookmark not defined 2.4.2 Các ví dụ thực tiễn tranh chấp liên quan đến hợp đồng góp vốn Error! Bookmark not defined 2.4.3 Khuyến nghị luật sư nội dung hợp đồng góp vốnError! Bookmark not defined Chương 3: MỘT SỐ KIẾN NGHỊ NHẰM TĂNG CƯỜNG VAI TRÒ CỦA LUẬT SƯ TRONG VIỆC KÝ KẾT THỎA THUẬN GÓP VỐN THÀNH LẬP DOANH NGHIỆPError! Bookmark not defined 3.1 Kiến nghị tạo nhu cầu sử dụng dịch vụ tư vấn pháp luật Luật sư Error! Bookmark not defined 3.1.1 Đối với nhu cầu sử dụng dịch vụ tư vấn pháp luật luật sư nói chung Error! Bookmark not defined 3.1.2 Đối với nhu cầu sử dụng tư vấn pháp luật luật sư thỏa thuận góp vốn cho chủ thể liên quanError! Bookmark not defined Footer Page of 258 Header Page of 258 3.2 Kiến nghị hoàn thiện quy định pháp luậtError! Bookmark not defined 3.2.1 Đối với quy định pháp luật quyền hạn, nhiệm vụ Luật sưError! Bookmark not defined 3.2.2 Kiến nghị hoàn thiện qui định Luật Doanh nghiệp nội dung hợp đồng tiền doanh nghiệp Error! Bookmark not defined 3.2.3 Kiến nghị hoàn thiện qui định pháp luật liên quan hợp đồng góp vốn Error! Bookmark not defined 3.3 Kiến nghị sách Nhà nước việc phát triển nâng cao chất lượng đội ngũ Luật sưError! Bookmark not defined 3.3.1 Về phát triển đội ngũ Luật sư Error! Bookmark not defined 3.3.2 Kiến nghị nâng cao chất lượng đội ngũ Luật sư tư vấn kinh doanhError! Bookmark not defined KẾT LUẬN Error! Bookmark not defined DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 24 Footer Page of 258 Header Page of 258 MỞ ĐẦU Ý nghĩa việc nghiên cứu đề tài Việt Nam xây dựng Nhà nước pháp quyền kinh tế thị trường, việc điều hành xã hội pháp luật vô quan trọng Xã hội phát triển, quan hệ xã hội hệ thống pháp luật điều chỉnh trở nên phức tạp Sự tham gia, hỗ trợ Luật sư kinh doanh cho doanh nghiệp góp phần tạo nên phát triển lành mạnh kinh tế - xã hội Việc doanh nghiệp sử dụng dịch vụ Luật sư kinh doanh giúp doanh nghiệp có hiểu biết rõ quyền, nghĩa vụ trách nhiệm Nhà nước để thi hành pháp luật đắn Sự hợp tác bền vững với đối tác để đơi bên có lợi thơng qua tạo nên mơi trường kinh doanh ổn định, phát triển lành mạnh có trật tự tảng pháp luật Chính sách Đảng Nhà nước ta khuyến khích dân doanh, đảm bảo điều kiện để tổ chức cá nhân có hội làm giàu đáng Sự thực “Người Việt Nam máu kinh doanh” người người, nhà nhà kinh doanh với mong muốn làm giàu đáng lực trí tuệ Hiện nay, với phát triển kinh tế thị trường xu hội nhập quốc tế, Việt Nam trở thành thành viên thức tổ chức Thương mại Thế giới WTO, quan hệ kinh tế ngày rộng mở Nhu cầu tư vấn pháp luật cá nhân, tổ chức, doanh nghiệp ngày trở nên đa dạng nhiều lĩnh vực đời sống xã hội hoạt động kinh tế Vì vậy, hoạt động tư vấn pháp luật Luật sư ngày trở nên quan trọng, cần thiết Để đáp ứng nhu cầu đa dạng loại hình doanh nghiệp, lực lượng Luật sư tư vấn doanh nghiệp đời phát triển nhanh số lượng chất lượng, dịch vụ cung cấp ngày đa dạng từ đơn giản đến phức tạp, từ thủ tục hành đơn đến sáng tạo giải pháp đáp ứng yêu cầu doanh nghiệp Mô ̣t những yêu cầ u bản đầ u tiên đó chiń h là bản thỏa thuâ ̣n góp vố n Footer Page of 258 Header Page of 258 thành lập doanh nghiệp thành viên sáng lập , rấ t phổ biến mang tính đặc trưng điển hình nhu cầu thiết đời sống kinh tế Xuất phát từ thực tế tranh chấp xảy hợp tác lỏng lẻo không bền chặt nên tơi chọn đề tài “Tăng cường vai trị Luật sư việc ký kết thỏa thuận dân để thành lập doanh nghiệp Việt Nam” làm đề tài luận văn thạc sỹ luật học Người xưa đã da ̣y “phi thương bất phú” vâ ̣y mong muố n đươ ̣c kinh doanh, làm giàu đáng, đáng ca ngợi khuyến khích, sách đúc kết: “Giàu có nghĩa đủ tiền thời gian để làm việc bạn muốn vào thời gian nào” Những người họ bỏ tiền đầu tư họ mong muốn làm giàu thực sự, làm giàu giá trị thặng dư, tìm cách đầu tư số tiền có cách khơn ngoan Đó cách để người giàu trở nên giàu có ln giàu có cách bắt tiền bạc phải làm việc cho họ cách đầu tư tiền sở thời gian Thường người ta thất bại khơng phải thiếu khả hay thiếu nỗ lực mà thất bại thiếu hiểu biết Xuất phát từ mong muốn giải pháp để huy động vốn nhàn rỗi dân việc bảo đảm an toàn cho người có vốn đầu tư tham gia góp vốn mua cổ phần thay để vốn nhàn rỗi gửi tiết kiệm Để đáp ứng nhu cầu doanh nghiệp nói chung phát huy hiệu hoạt động tư vấn pháp luật Luật sư nói riêng, việc nghiên cứu vai trò Luật sư hoạt động tư vấn đặc biệt tư vấn cho thành viên sáng lập doanh nghiệp bước đầu lập nghiệp việc làm cần thiết phát huy vai trò phát triển kinh tế đất nước, làm cho hoạt động kinh doanh lành mạnh hiệu Thực trạng nghiên cứu đề tài Trước nhu cầu phát triển kinh tế đất nước thu hút đầu tư nước xuất phát từ việc hội nhập Việt Nam vào kinh tế giới gia nhập ASEAN, APEC, WTO mà Luật Doanh nghiệp 2005 đời Footer Page of 258 Header Page of 258 Đây đạo luật đánh giá tiến Việt Nam khái niệm người góp vốn vốn góp luật Doanh nghiệp việc vận dụng quy định pháp luật vào thực tiễn nhiều vấn đề vướng mắc cần tháo gỡ Việc nghiên cứu làm rõ số khái niệm luật số tác giả nghiên cứu, có số nghiên cứu nhược điểm hạn chế luật doanh nghiệp cần phải khắc phục Tuy nhiên, việc nghiên cứu qui định việc vận dụng bảo vệ quyền cho người góp vốn, hay cổ đơng nhỏ chưa có nhiều Có viết nghiên cứu từng yếu tố nhỏ vấn đề liên quan tài sản góp vốn viết tác giả Nguyễn Ngọc Bích “Cơng ty, vốn quản lý tranh chấp”, hay nghiên cứu mang tính chất chung với quyền cổ đông viết tác giả Nguyễn Duy Nghĩa “Chuyên khảo luật kinh tế” nhiều viết nghiên cứu theo từng mảng vấn đề “Tài sản góp vốn phần vốn góp” Nhìn chung việc nghiên cứu hợp đồng góp vốn chưa thực trọng Chính vậy, cần làm rõ giá trị nội dung cần có hợp đồng góp vốn vai trị Luật sư cần nghiên cứu chuyên sâu toàn diện Mục đích nhiệm vụ nghiên cứu Đề tài tập trung nghiên cứu vấn đề pháp lý sơ sở lý luận vấn đề vai trị Luật sư thỏa thuận góp vốn thành lập doanh nghiệp theo pháp luật Việt Nam Trong nội dung trình bày, tác giả làm sáng tỏ sở pháp lý, đưa nhận xét, đánh giá việc áp dụng loại hợp đồng qui định pháp luật làm sở cho hợp đồng Qua nêu lên kiến nghị việc áp dụng pháp luật hoàn thiện pháp luật để vận dụng tốt vào hợp đồng nhằm bảo vệ quyền lợi ích người góp vốn thành lập doanh nghiệp Footer Page of 258 Header Page 10 of 258 Phương pháp phạm vi nghiên cứu Tác giả sử dụng phương pháp chủ yếu luận văn: phân tích tài liệu, tổng hợp phân tích thực tiễn chứng minh cho lý luận, bên cạnh đó, luận văn cịn sử dụng phương pháp luật so sánh phương pháp nghiên cứu riêng biệt khoa học pháp lý: phân tích quy phạm, phân tích hệ thống, so sánh pháp luật.Phân tích, so sánh quy định pháp luật Việt Nam, việc áp dụng vào thực tiễn cho môi trường pháp lý kinh doanh Việt Nam Để hướng tới việc hoàn thiện qui định pháp luật Việt Nam việc bảo hộ quyền tài sản cho người góp vốn Đồng thời đề xuất biện pháp nhằm tăng cường hiệu bảo hộ cho người tham gia góp vốn thành lập doanh nghiệp nhằm bảo đảm cho quyền lợi ích hợp pháp chủ thể ngày tốt Ý nghĩa luận văn Luận văn dùng làm tài liệu tham khảo cho việc xây dựng chế hợp tác việc góp vốn sản xuất kinh doanh, từ hình thức đơn giản cá nhân đến xây dựng thành công chế hợp tác tầm cao doanh nghiệp với tổ chức, nhà nước với Doanh nghiệp dân doanh giống mơ hình nước phát triển triển khai đem lại hiệu việc thu hút đầu tư tư nhân vào lĩnh vực quan trọng Nhà nước, góp phần thúc đẩy kinh tế phát triển Đồng thời giúp người có nhận thức đắn vai trị vị trí Luật sư, mạnh dạn sử dụng dịch vụ Luật sư thói quen cần thiết để giữ gìn ổn định phát triển doanh nghiệp Mở rộng phạm vi hoạt động hiệu thiết thực việc tư vấn pháp luật luật sư đóng góp vào phát triển đất nước Kết cấu luận văn Ngoài phần mở đầu, kết luận, danh mục tài liệu tham khảo, luận văn bao gồm chương: Chương 1: Khái quát vai trò Luật sư việc ký kết Bản thỏa thuận góp Footer Page 10 of 258 Header Page 15 of 258 khác trước công ty lập nhằm thuê mướn dịch vụ, mua bán đất đai cho công ty sau Luật doanh nghiệp năm 2005 dự liệu văn kiện sau gọi “hợp đồng ký trước đăng ký kinh doanh” Trong loại hợp đồng luật quy định “hợp đồng phục vụ cho việc thành lập doanh nghiệp” thành viên sáng lập, người đại diện theo uỷ quyền họ ký kết Sau này, cơng ty thành lập cơng ty tiếp nhận quyền nghĩa vụ hợp đồng đó; khơng người ký phải chịu trách nhiệm hoàn toàn liên đới chịu trách nhiệm thực hợp đồng Dù Luật Doanh nghiệp không quy định, thực tế cần đến loại hợp đồng chưa có ta, gọi hợp đồng chuyển giao nghĩa vụ để chuyển đổi trách nhiệm bổn phận người sáng lập sang công ty Hơn để tránh tranh chấp sau, hợp đồng trước thành lập hợp đồng đăng ký mua cổ phần cần thiết Chẳng hạn, hợp đồng đăng ký mua cổ phần giải vấn đề người đăng ký góp khơng hết số tiền đăng ký cơng ty phải đối xử Coi họ vi phạm, hay giới hạn lại số cổ phiếu họ góp tiền, cịn số chưa góp bán cho người khác? Thứ hai: Góp vốn thành lập cơng ty có tư cách pháp nhân việc người, thơng qua hợp đồng góp vốn, chuyển quyền sở hữu quyền sử dụng tài sản cho cơng ty có tư cách pháp nhân đổi lại, họ trở thành chủ sở hữu cơng ty đó, tương ứng với phần vốn góp Sau góp vốn, người góp vốn khơng cịn chủ sở hữu phần vốn góp mà trở thành chủ sở hữu công ty, tương ứng với phần vốn góp Phần vốn góp trở thành tài sản công ty Theo khoản Điều Luật Doanh nghiệp 2005 quy định: Góp vốn việc đưa tài sản vào công ty để trở thành chủ sở hữu chủ sở hữu chung cơng ty Tài sản góp vốn tiền Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, cơng nghệ, bí kỹ thuật, tài sản khác ghi Điều lệ công ty thành viên góp để tạo thành vốn cơng ty Footer Page 15 of 258 Comment [m3]: Thuật ngữ nào, cô chưa nghe thấy nên em cần thận trọng sử dụng Header Page 16 of 258 [31] Như luật doanh nghiệp cho phép người góp vốn tự xác định tài sản góp vốn, quyền tự thỏa thuận việc góp vốn theo quy định mở luật doanh nghiệp, tự thỏa thuận thống điều kiện cụ thể đặc thù theo nhu cầu yêu cầu họ Do thỏa thuận góp vốn để thành lập doanh nghiệp hợp đồng cổ đông thành viên sáng lập thoả thuận, cam kế t với những nô ̣i dung đă ̣c thù mà ho ̣ quan tâm như: số vốn góp, tổ chức quản lý điều hành, phân chia quyền lợi, nghĩa vụ trách nhiệm, giải tranh chấp … nhằm mục đích tạo tin tưởng cho q trình hợp tác kinh doanh việc thành lập Doanh nghiệp để kiế m tim ̀ lơ ̣i nhuâ ̣n Nhìn từ góc độ pháp luật đầu tư Hợp đồng góp vốn thành lập doanh nghiệp loại hợp đồng lĩnh vực đầu tư Hợp đồng hiểu loại hình đầu tư trực tiếp nhà đầu tư bỏ vốn tham gia trực tiếp việc quản lý hoạt động đầu tư (quản lý hoạt động cơng ty) Hợp đồng góp vốn sử dụng phổ biến hoạt động doanh nghiệp nhà đầu tư Điều xuất phát từ thực tế khoản đầu tư trực tiếp thường có giá trị lớn cần chế định hợp đồng để điều chỉnh mối quan hệ nhà đầu tư khác dự án Hiểu theo nghĩa rộng Hợp đồng góp vốn kinh doanh bao gồm: hợp đồng liên doanh (đối với công ty liên doanh), hợp đồng hợp tác kinh doanh, hợp đồng nguyên tắc, cam kết, hợp đồng ghi nhớ, thoả thuận góp vốn (đối với tổ chức, cá nhân hợp tác kinh doanh việc thành lập pháp nhân mới)… tức chúng có nhiều tên gọi khác gọi chất hợp đồng làm ăn chung Như luật không liệt kê khơng có quy định cụ thể loại hợp đồng thực tế lại tồn cần thiết 1.3 Đánh giá nhu cầu cần thiết tham gia luật sư việc ký Footer Page 16 of 258 Header Page 17 of 258 kết thỏa thuận góp vốn thành lập doanh nghiệp 1.3.1 Nhu cầu ký kết thỏa thuận góp vố n thành lập doanh nghiệp Thứ nhất: Những người có dự định thành lập cơng ty, người sáng lập coi việc tham gia góp vốn kinh doanh chung dự án quan trọng mình, nên phải thận trọng để phịng tránh rủi ro Tức họ phải cân nhắc tính tốn mặt tài chính, cần có thơng tin kinh nghiệm lĩnh vực định tham gia, cách quản lý phát triển có ý nghĩa sinh tử họ Việc họ buộc phải kết hợp với nhiều yếu tố, nguyên nhân chủ quan khách quan - Về nguyên nhân khách quan: Đáp ứng quy định Luật Doanh nghiệp.Theo quy định Luật Doanh nghiệp 2005, thành lập công ty buộc phải có thơng tin về người đại diện trước pháp luật , mơ hình tổ chức cơng ty, ngành nghề kinh doanh chính, số cổ phần phát hành, số cổ phần đăng ký mua… Như đòi hỏi pháp luật trước thành lập Cơng ty thành viên phải có thỏa thuận trí nội dung trên, để có sở hồn thiện hồ sơ buộc phải có họp bàn thoả thuận thống vấn đề nêu để bầu bán thành viên giữ trọng trách quan trọng công ty, quyền hạn trách nhiệm người để bảo đảm cho tất cổ đông sáng lập yên tâm quyền lợi tất bên bảo đảm trước công ty thành lập và quá trình hoa ̣t đô ̣ng Công ty Quy định số lượng thành viên tối thiểu loại hình doanh nghiệp Cơng ty cổ phần phải có tối thiểu ba cổ đơng, cơng ty TNHH hai thành viên trở nên phải có tối thiểu hai thành viên trở lên Tuy nhiên thực tế, số lượng không nhỏ công ty thực chất sở hữu cá nhân, hay vài thành viên khác tham gia hình thức để đối phó với quy định pháp luật Hơn nữa có tâm lý ưa chuộng kinh doanh người Việt Nam xuất phát từ bệnh hình thức ưa phơ trương, họ lại mong muốn thành lập Footer Page 17 of 258 Header Page 18 of 258 công ty TNHH hai thành viên t rở lên hoă ̣c công ty cổ phầ n để phô trương thế , gây uy tín thi ̣trường nên họ phải nhờ người , mượn người để tránh rủi ro họ cần có hợp đồng cam kết Mô ̣t lý quan tro ̣ng không kém là để đố i phó với quy đinh ̣ về mô ̣t số cá n hân tổ chức không đươ ̣c tham gia góp vố n thành lâ ̣p hay quản lý doanh nghiệp theo Điều 13 Luâ ̣t Doanh nghiê ̣p 2005, thực tế ho ̣ là những người có tiề n , có quan hệ rộng , có nhiều mối quan hệ làm ăn nên họ mong muốn đươ ̣c phát huy tâ ̣n du ̣ng những lơ ̣i thế có , bỏ tiền đầu tư kinh doanh thu lơ ̣i nhuâ ̣n vì quy đinh ̣ pháp luâ ̣t giàng buô ̣c nên ho ̣ phải lựa cho ̣n giải pháp nhờ thuê người đứng tên đăng ký kinh doanh họ ông chủ thực Việc gây nhiều rủi ro cho họ phát sinh tình thành viên bị chết, lực hành vi dân bị phạt tù, bội tín, lật lọng tráo trở , bị chiếm dụng vốn , bị thâu tóm quyền lực Nế u họ không có chứng minh khơng có sở ràng buộc trách nhiệm người họ ủy thác họ có nguy trắng tay Do vâ ̣y ho ̣ cầ n có những thỏa thuâ ̣n cam kế t với để tránh những ̣ lụy không mong muố n , vừa đáp ứng nhu cầ u an toàn họ - Về mong muốn chủ quan Lý thứ nhất: Họ mong muốn kết hợp phát triển thương trường chiến trường , khơng có đủ sức mạnh , không khôn khéo , kết hợp với rễ gặp rủi ro Sự hơ ̣p tác với cùng tồ n ta ̣i và phát triể n quy luật kinh tế thị trường Trong thực tế việc thực dự án kinh doanh việc thành lập doanh nghiệp nhu cầu kết hợp với tất yếu và đặc biệt cần thiết Họ kết hợp với người có khả mối quan hệ riêng Có nhiều việc người làm khó, tốn nhiều thời gian tiền bạc người khác lại thực dễ dàng, khơng tốn chi phí Sự kết hợp với để phát huy khả sở trường bên, khắc phục yếu điểm theo phương châm đôi bên có Footer Page 18 of 258 Header Page 19 of 258 lợi Ví dụ có người đưa ý tưởng, chiến lược kinh doanh thiếu vốn, thành viên cổ đơng cịn lại góp vốn để tham gia hợp tác điều hành công ty phân chia lợi nhuận Việc hợp tác mở công ty đem lại nhiều lợi cho cơng ty cho bên có nhiều người đồng sở hữu, số vốn góp nhiều nâng cao tính khả thi tính cạnh tranh cơng ty kinh doanh Việc quản lý cơng ty tồn diện có nhiều người tham gia điều hành cơng việc kinh doanh Các thành viên có trình độ, kiến thức khác nên bổ sung cho để trình quản lý cơng ty thật tốt Ngồi ra, quyền lợi trách nhiệm họ tương ứng với tỷ lê ̣ phần vớ n góp vào cơng ty Nhưng muố n tìm đươ ̣c người hơ ̣p tác, người kêu go ̣i góp vố n phải thu phu ̣c đươ ̣c lòng tin của những nhà đầ u tư Lý thứ hai: Việc góp vốn kinh doanh chung thành lập cơng ty tập thể nên định hành động người có ảnh hưởng tác động đến người nên họ cần có chế để bảo đảm cho việc thực công việc vừa thuận tiện vừa đem lại lợi ích chung Ví dụ: trước thành lập doanh nghiệp, cổ đông sáng lập A, B, C thoả thuận với rằng, cổ đông sáng lập A chịu trách nhiệm điều hành doanh nghiệp; ban hành định quan trọng, cổ đông A phải lấy ý kiến chấp thuận cổ đông sáng lập B; vi phạm quy định dẫn tới thiệt hại cho doanh nghiệp cổ đông sáng lập B, cổ đơng sáng lập B có quyền rút vốn yêu cầu cổ đông A bồi thường thiệt hại mà cổ đông B phải gánh chịu Nếu sử dụng điều lệ mẫu thơng thường, có chế biểu thơng qua đại hội cổ đơng với tỷ lệ 65% 75% theo luật, mà khơng có chế u cầu cổ đông sáng lập A phải lấy ý kiến chấp thuận cổ đơng sáng lập B Điều có ý nghĩa vào điều lệ cổ đơng A có quyền phê chuẩn định quan trọng thông qua Đại hội cổ đông theo tỷ lệ biểu quy định Điều lệ mà không cần lấy ý kiến chấp thuận cổ đông B tỷ lệ cổ phần cổ đơng Footer Page 19 of 258 Comment [m4]: Cịn cổ đông sáng lập C đâu? Header Page 20 of 258 B chưa đủ lớn để phủ Như trường hợp tốt cổ đông sáng lập ký hợp đồng góp vốn để quy định điều kiện đặc biệt Lý thứ ba: Thực tế chứng minh trình hoạt động sản xuất kinh doanh luôn thay đổi phát sinh tình phải giải Vì thực tế không dự đinh, ̣ không lý thuyết mà ta biết, sai lầm thường bắt đầu từ việc không xác định bước cần thiết cho từng giai đoạn, buông lỏng công tác giám sát, quản lý điều hành doanh nghiệp thiế u minh bạch, nhiều kẽ hở, lỏng lẻo dễ phát sinh tranh chấp Do chơi cần có luật chơi , khơng có quy định chặt chẽ từ đầu luật chơi thực phát sinh tình tranh chấp khách quan chủ quan mà bên có hội đàm phán thoả thuận lại, liên quan đến quyền lợi quyền lực bên dẫn đến tranh chấp , phần thua thiê ̣t phần lớn thuộc bên yếu thế, vố n it́ Lý thứ tư: Hợp đồng góp vốn đặc biệt cần thiết dự án có quy mơ vốn lớn có giao dịch phức tạp hơ ̣p đờ ng góp vốn cùng điều lệ ràng buộc pháp lý đôi bên Khi thống hợp đồng góp vốn họ tạo luật chơi riêng cho tự nguyện chấp nhận ràng buộc Hợp đồng góp vốn thực chức điều chỉnh mối quan hệ thành viên/cổ đông công ty đem lại hoà thuận , niềm tin đoàn kết , có giá trị chi phối hay giải cơng việc phát sinh quá trình hoa ̣t đô ̣ng công ty không thể khô ng phát sinh các vấ n đề mâu thuẫn nế u phương pháp giải quyế t tranh chấ p đã đươ ̣c dự liê ̣u trước hoă ̣c có những thỏa thuâ ̣n rõ ràng từ đầ u thì sẽ ̣n chế đươ ̣c sự viê ̣c tranh chấ p phát sinh và trở nên nghiêm tro ̣ng , cách thức hiệu để bên hiểu gắn kết lâu dài công ty Hơn cịn định hướng, kim nam cho bên hoạt động chung quan trọng để giải tranh chấp phát sinh, tạo hành lang cho việc điều hành quản trị doanh nghiệp, tạo Footer Page 20 of 258 Header Page 21 of 258 sở, tảng định hướng từ ban đầu theo bên mà hoạt động hạn chế nhiều bất đồng nảy sinh thường bên chưa lường trước tình lợi dụng kẽ hở để mưu cầu riêng loại trừ nhau, thực vấn đề cần thiết mà pháp luật chưa điều chỉnh hết Chỉ cổ đông sáng lập giữ ổn định đồn kết, thiện chí tin tưởng tạo hợp lực tất cống hiến hết khả sức lực phát triển chung công ty Lý thứ năm: Để ghi nhận thỏa thuận có tính chất đặc thù cổ đơng sáng lập q trình họp bàn thành lập cơng ty Ví dụ : Pháp luật quy định tài sản có đăng ký sở hữu (như xe ô tô, tàu thuyền, nhà cửa, bất động sản, nhãn hiệu hàng hố…) người góp vốn phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản quyền sử dụng đất cho cơng ty quan nhà nước có thẩm quyền Tuy nhiên việc góp vốn bằ ng tài sản , định giá tài sản góp vốn câu chuyện phức tạp thay thực tế họ góp vốn tài sản hữu hình tài sản vơ hình thành viên tự định giá quy đổi tỷ lệ tiền để đăng ký với quan đăng ký kinh doanh , thực tế họ lại thỏa thuận thành viên góp vốn tài sản thay thế nghiã vu ̣ góp vố n bằ ng tiề n mă ̣t Những trường hợp phổ biến: nhờ đứng hộ tên, góp cổ phần danh nghĩa (góp danh khơng có tiền); cấu vốn góp đăng ký hình thức mà thực tế lại khác (ví dụ: cấu góp vốn 60/40 thực tế lại chia lợi nhuận 50/50) Để ghi nhâ ̣n viê ̣c này ho ̣ đã tự sáng ta ̣o những thỏa thuâ ̣n cam kế t và ghi nhâ ̣n thỏa thuâ ̣n góp vố n ban đầ u Một ví dụ khác cho cần thiết hợp đồng góp vốn: cổ đơng sáng lập A thu xếp để xin cấp Giấy chứng nhận quyền sử dụng đất Dự kiến doanh nghiệp thành lập hoạt động thực dự án khu đất cấp Tuy nhiên doanh nghiệp cần phải thành lập để kịp thời triển khai công việc chuẩn bị Các cổ đông sáng Footer Page 21 of 258 Header Page 22 of 258 lập thoả thuận với trước mắt điều lệ công ty quy định cổ đơng sáng lập góp vốn tiền mặt (sau cổ đơng A góp vốn giá trị quyền sử dụng đất cổ đơng A xem hồn thành nghĩa vụ góp vốn thay cho nghĩa vụ góp vốn tiền mặt); điều kiện tiên để doanh nghiệp hoạt động là: sau cổ đông A xin giấy chứng nhận quyền sử dụng đất, cổ đông A góp vốn giá trị quyền sử dụng đất vào công ty để công ty triển khai dự án; cổ đơng A khơng góp đất doanh nghiệp giải thể Trong trường hợp sử dụng điều lệ khơng thể điều chỉnh hết u cầu cổ đơng sáng lập, điều lệ cơng ty có giá trị hiệu lực ràng buộc sau công ty thành lập cổ đơng sáng lập có nghĩa vụ góp vốn tiền mặt vào công ty Trong trường hợp này, hợp đồng góp vốn có ý nghĩa cần thiết quan trọng để điều chỉnh cách chặt chẽ hiệu thoả thuận bên [3] Như xuất phát từ đòi hỏi, đáp ứng yêu cầu thực tế bên tham gia góp vốn mà hợp đồng thoả thuận cam kết họ đời Qua chứng minh cần thiết ký kết hợp đồng hồn chỉnh có điều khoản ghi nhận thỏa thuận mang tính giàng buộc bên để hạn chế thấp rủi ro mặt pháp lý tham gia góp vốn để thành lập doanh nghiệp 1.3.2 Sự cần thiết tham gia Luật sư thỏa thuận góp vốn để thành lập doanh nghiệp Thứ nhất: Ngày nay, kinh doanh phát triển mạnh, doanh nghiệp hình thành ngày nhiều Có doanh nghiệp kinh doanh thật chưa hiểu biết pháp luật, họ kinh doanh theo cách riêng mà quên yếu tố điều chỉnh quan trọng quy định pháp luật kinh doanh Ngay từ đầu các thành viên sáng lâ ̣p này chỉ quan tâm đến nội dung hoạt động kinh doanh mà bỏ qua bước xây dựng tảng, luật chơi để công Footer Page 22 of 258 Comment [m5]: Xem lại quy định hướng dẫn sử dụng tài liệu tham khảo Header Page 23 of 258 ty hoạt động hiệu quả, bền vững Họ bàn bạc cam kết với vài nội dung mà họ quan tâm nhằm nhanh chóng thực viê ̣c đầu tư kinh doanh Điều tạo hội cho việc phát sinh tranh chấp tiềm ẩn , thiếu chế giải rõ ràng sau Họ biết tin tưởng mà khơng có biện pháp nà o để ngăn ngừa hay giàng buô ̣c với Vì hầu hết tình phát sinh tranh chấp bắt nguồn từ việc góp vốn quản lý vốn góp Mà ta biết rằng, điều cần thiết khoảng thời gian khởi nghiệp tập trung thực mục tiêu kinh doanh công ty loay hoay với việc thay đổi nhân quan quyền lực công ty Thứ hai: Khi khởi nghiệp đa phần người góp vốn thường thiếu kiến thức quản tri ̣doanh nghiệp , không nắm rõ, không hiểu quy định pháp luật nên chưa biết vận dụng quy định pháp luật để bảo vệ Hơn quy định pháp luật nhiề u kẽ hở , pháp luật thiếu, nên quyền lợi cổ đông thiể u số chưa đươ ̣c bảo vê.̣ Ví dụ: Luật Doanh nghiệp thiếu quy định nhằm kiểm soát việc lạm quyền Hội đồng quản trị, Tổng giám đốc chức danh quản lý khác Thực tế nay, số công ty cổ phần ngân hàng thương mại, doanh nghiệp lớn bị số thành viên Hội đồng quản trị thâu tóm lũng đoạn hoạt động công ty tỷ lệ sở hữu cổ phần Bởi vì, Luật Doanh nghiệp cấm cổ đơng rút vốn trực tiếp từ công ty lại không cấm thành viên Hội đồng quản trị Tổng Giám đốc dùng tài sản công ty để bảo đảm cho khoản tiền vay cổ đông dùng để mua cổ phần cơng ty dùng tài sản công ty cho cổ đông vay để mua cổ phần cơng ty Về chất khơng phải việc rút vốn khỏi công ty, lại làm giảm vốn thực tế công ty, dẫn đến thiệt hại cho cổ đông nhỏ khác Bên cạnh đó, Luật Doanh nghiệp chưa có quy định nhằm hỗ trợ cổ đông liên kết với để thực quyền cổ đông việc tham gia quản trị doanh nghiệp Theo thông lệ quốc Footer Page 23 of 258 Header Page 24 of 258 tế, để bảo vệ cổ đông nhỏ, Hội đồng quản trị bắt buộc phải có tham gia thành viên độc lập, không phụ thuộc vào tỷ lệ sở hữu cổ phần, thành viên độc lập có tiếng nói Hội đồng quản trị cách khách quan, độc lập, bảo vệ lợi ích chung cơng ty, lợi ích số đông cổ đông nhỏ, không bảo vệ quyền lợi cho phần vốn góp thành viên Hội đồng quản trị khác Ở Việt Nam chưa có quy định tương tự, thành viên Hội đồng quản trị đại diện cho tỷ lệ góp vốn theo quy định theo Điều lệ công ty Thực tế cổ đơng nhỏ khơng có quyền hoạt động quản trị doanh nghiệp, việc phụ thuộc vào quyền định cổ đông lớn, thành viên Hội đồng quản trị Tổng Giám đốc VD: tham dự số Đại hội đồng cổ đông bàn vấn đề quan trọng sáp nhập, phát hành thêm cổ phiếu, thù lao cho Hội đồng quản trị …, có cổ đông nhỏ đứng lên phát biểu: “Mặc dù biết cổ đông nhỏ, ý kiến thay đổi kết mà “các vị” định, không đồng ý tờ trình này” Hiện nay, Luật Doanh nghiệp chưa có quy định mạnh mẽ việc bảo vệ cổ đông thiểu số trước hành vi lạm dụng trực tiếp gián tiếp cổ đông nắm quyền kiểm sốt Bản chất nhiều cơng ty cổ phần cơng ty gia đình, thành viên gia đình nắm phần lớn số lượng cổ phiếu cơng ty qua nắm quyền kiểm sốt doanh nghiệp Khi lợi ích cổ đơng nhỏ lẻ bên ngồi thường khơng coi trọng trình hoạch định chiến lược kinh doanh định quan trọng công ty Các cổ đông dù biết rõ hành vi lạm quyền, gây thiệt hại cho cổ đông thành viên Hội đồng quản trị, Tổng giám đốc pháp lý để khởi kiện Các cổ đông nhỏ không tham gia vào trình giám sát hoạt động ban quản trị doanh nghiệp Để khắc phục vấn đề nêu quy định pháp luật giúp bên định hình cấu tổ chức chế độ quản trị cho phù hợp hiệu vừa tránh lạm quyền bảo vệ Footer Page 24 of 258 Header Page 25 of 258 lợi ích cổ đơng thiểu số vừa thuận tiện cho việc điều hành kinh doanh khuyến khích thành viên hoạt động doanh nghiệp, cần có tư vấn Luật sư để vận dụng quy định chung tạo luật chơi riêng cho người góp vốn phù hợp với đặc thù doanh nghiệp Thứ ba: Xuất phát từ nhu cầu thành viên sáng lập doanh nghiệp cần biết nhiều thông tin, nội dung quy định pháp luật, cách thức vận dụng quy định để bảo vệ Lúc Luật sư tư vấn pháp lý, cung cấp thông tin pháp luật, giải thích pháp luật cho họ, để họ tự định tiên liệu trước hành vi, xử việc góp vốn thành lập doanh nghiệp điều kiện, hoàn cảnh pháp luật áp dụng Đặc biệt luật sư giúp họ vận dụng quy định pháp luật để bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp cho họ Đó khả Luật sư mà nhà quản lý doanh nghiệp khơng có khơng hiểu thấu đáo pháp luật Luật sư Những yêu cầu bên tham gia góp vốn thường đa dạng để đáp ứng yêu cầu mong muốn tất bên pháp luật chưa quy định, quy định chung chung vai trị Luật sư lúc đặc biệt cần thiết để tìm hiến giải pháp cho yêu cầu mong muốn Thứ tư: Các doanh nghiệp bắt đầu đa số thường doanh nghiệp nhỏ vừa doanh nghiệp có định hướng mong muốn doanh nghiệp phát triển mạnh thành tổng cơng ty, tập đồn, hoạt động nhiều lĩnh vực, vươn tầm khu vực giới Muốn làm điều lớn lao họ phải biết quản trị doanh nghiệp, gắn kết vượt qua khó khăn giai đoạn đầu, xây dựng thương hiệu có đủ uy tín để huy động vốn người dân (vốn nhàn rỗi) Nếu nhà đầu tư muốn bỏ vốn hay định bỏ vốn đầu tư vào doanh nghiệp cần phải hiểu biết doanh nghiệp cần phải có hợp đồng góp vốn với điều khoản chặt chẽ để kiểm soát đồng vốn đầu tư, bảo vệ quyền lợi cho họ họ dám bỏ tiền tránh Footer Page 25 of 258 Header Page 26 of 258 nguy lạm dụng sử dụng thông tin sai thật để lừa người khác Thông qua việc đàm phán ký kết hợp đồng góp vốn thành viên có thêm nhiều kinh nghiệm công cụ kỹ cần thiết công tác điều hành quản lý doanh nghiệp, hoạch định kế hoạch phát triển doanh nghiệp thời gian trước mắt, tương lai, qua giúp hoạt động điều hành quản lý doanh nghiệp trở nên minh bạch hơn, tạo doanh nghiệp hàng đầu từng lĩnh vực kinh doanh DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Ban chấp hành Trung ương Đảng (1997), Nghị Hội nghị lần thứ ba Ban chấp hành Trung ương Đảng khoá VIII ngày 18/06/1997 phát huy quyền làm chủ nhà nước, tiếp tục xây dựng nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam sạch, Hà Nội Bộ Chính trị (2005), Nghị 49-NQ/TW ngày 02/06/2005 Bộ Chính trị chiến lược cải cách tư pháp đến năm 2020, Hà Nội Bộ tư pháp – Trung tâm tư vấn pháp luật bồi dưỡng nghiệp vụ (2007), Cẩm nang pháp luật kinh doanh, vấn đề pháp luật kinh doanh, Tập 1, Hà Nội Bộ tư pháp – Trung tâm tư vấn pháp luật bồi dưỡng nghiệp vụ (2007), Cẩm nang tư vấn hợp đồng “giải tranh chấp kinh doanh, Tập 2, Hà Nội Bộ Tư Pháp (2007), Tập huấn quy trình giải tranh chấp WTO, NXB Tư pháp, Hà Nội Bộ Tư Pháp (2008), “Tổ chức hoạt động Luật sư”, Tạp chí Dân chủ pháp luật, (60) Bộ Tư Pháp (2007), “Một số vấn đề giao dịch bảo đảm theo pháp luật hành”, Tạp chí nghiên cứu lập pháp, (99) Footer Page 26 of 258 Header Page 27 of 258 Bộ Tư Pháp (2011), Tài liệu hội thảo đánh giá tác động việc sửa đổi luật Luật sư năm 2006, Hà Nội Nguyễn Thanh Bình (2008), Nghiệp vụ Luật sư tư vấn pháp luật, tư vấn hợp đồng, NXB Thống Kê, Hà Nội 10 Nguyễn Ngọc Bích – Nguyễn Đình Cung (2009), Cơng ty vốn, quản lý & tranh chấp, NXB Tri thức, Hà Nội 11 Nguyễn Ngọc Bích (2010), Tài ba Luật sư, NXB trẻ thành phố Hồ Chí Minh 12 Chính phủ (2010), Nghị định số 43/2010/NĐ – CP ngày 15/04/2010 đăng ký doanh nghiệp, Hà Nội 13 Chính phủ (2010), Nghị định số 70/2010/NĐ – CP ngày 23/06/2010 chuyển nhượng quyền sử dụng đất có hạ tầng kỹ thuật, phân chia lợi nhuận phân chia sản phẩm nhà hình thành tương lai, Hà Nội 14 Hoàng Dũng (2013), Nâng cao vai trò luật sư việc tham gia tố tụng, http://www.vov.vn 15 Đại học Luật Hà Nội (2009), Giáo trình luật Dân sự, NXB Cơng an nhân dân, Hà Nội 16 Đoàn luật sư Hà Nội (2007), Luật sư Việt Nam hội nhập quốc tế, NXB Tư pháp Hà Nội 17 Đoàn luật sư Hà Nội (2009), “Đào tạo nghề luật sư Pháp”, Tạp chí Luật sư ngày nay, (90) 18 Phạm Hồng Hải - Trần Văn Sơn (2007), Luật sư Việt Nam hội nhập quốc tế, NXB Tư Pháp, Hà Nội 19 Học Viện Tư Pháp (2004), Kỹ hành nghề Luật sư, NXB Tư pháp, Hà Nội 20 Học Viện Tư Pháp (2004), Sổ tay Luật sư, NXB Công an Nhân dân, Hà Nội 21 Hội đồng Quốc gia đạo biên soạn (2005), Từ điển Bách khoa toàn thư Footer Page 27 of 258 Header Page 28 of 258 Việt Nam, NXB từ điển Bách khoa Hà Nội 22 Hội đồng phối hợp công tác phổ biến, giáo dục pháp luật Chính Phủ (2010), Luật sư pháp luật luật sư, Hà Nội 23 Nguyễn Thị Hồi (1999), Vai trò pháp luật Luật sư kinh tế thị trường, Hà Nội 24 Khoa Luật - Đại học Quốc gia Hà Nội (2001), Giáo trình luật kinh tế Việt Nam, NXB Đại học Quốc gia Hà Nội 25 Nguyễn Tiến Lập (2013), Nghề luật sư thời kinh tế khó khăn, http://www.dantri.com 26 Phạm Duy Nghĩa (2004), Chuyên khảo Luật Kinh tế, NXB Đại học Quốc gia Hà Nội 27 Quốc hội (1992), Hiến pháp nước cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam, Hà Nội 28 Quốc hội (2003), Luật Đất đai, Hà Nội 29 Quốc hội (2005), Bộ luật Dân sự, Hà Nội 30 Quốc hội (2005), Luật Đầu tư, Hà Nội 31 Quốc hội (2005), Luật Doanh nghiệp, Hà Nội 32 Quốc hội (2006), Luật Luật sư, Hà Nội 33 Quốc hội (2012), Luật Hợp tác xã, Hà Nội 34 Quốc hội (2012), Luật sửa đổi Luật Luật sư, Hà Nội 35 Nguyễn Thị Bảo Quỳnh (2012), Thời báo kinh tế Sài Gòn, http://www.thesaigontimes.vn 36 Thủ tướng Chính phủ (2011), Quyết định số 1072/QĐ-TTg ngày 5/7/2011 việc phê duyệt chiến lược phát triển luật sư đến năm 2020, Hà Nội 37 Thủ tướng Chính phủ (2013), Quyết định số 149/QĐ-TTg ngày 14/1/2013 ngày truyền thống luật sư Việt Nam, Hà Nội 38 Tòa án nhân dân tối cao (2009), Báo cáo Tổng kết công tác giải xét Footer Page 28 of 258 Comment [m6]: Cái Hà Nội? Header Page 29 of 258 xử vụ án kinh tế TANDTC từ năm 2003-2009, Hà Nội 39 Tạ Hồng Vân (2005), Nguyên tắc tự hợp đồng pháp luật Việt Nam, Hà Nội Trang Web 40 http://www.doingjapanbusiness.com/web/reg/reg.cgi?mode=1&cate=2 (accessed 20.08.07) Footer Page 29 of 258 ... ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NI KHOA LUT NGUYN QUí LONG TĂNG CƯờNG VAI TRò CủA LUậT SƯ TRONG VIệC Ký KếT THỏA THUậN DÂN Sự Để THàNH LậP DOANH NGHIệP TạI VIệT NAM Chuyờn ngành: Luật Dân Mã số: 60 38 30 LUẬN... QUÁT VAI TRÒ LUẬT SƯ TRONG VIỆC KÝ KẾT BẢN THOẢ THUẬN GÓP VỐN THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP 10 1.1 Khái niệm Luật sư vai trò luật sư 10 1.2 Khái quát chung thỏa thuận góp vốn thành lập doanh. .. không bền chặt nên tơi chọn đề tài ? ?Tăng cường vai trị Luật sư việc ký kết thỏa thuận dân để thành lập doanh nghiệp Việt Nam? ?? làm đề tài luận văn thạc sỹ luật học Người xưa đã da ̣y “phi thương