Bài tiểu luận Tài trợ xuất nhập khẩu

TRƯỜNG ĐẠI HỌC KINH TẾ - LUẬT KHOA LUẬT KINH TẾ  Tiểu luận Môn Luật Hợp đồng thương mại quốc tế TÀI TRỢ XUẤT NHẬP KHẨU GVHD: Vũ Kim Hạnh Dung Nhóm thực hiện: Nhóm 10 Lớp K12502 Tp Hồ Chí Minh, ngày 07 tháng 05 năm 2015 MỤC LỤC MỞ ĐẦU Thuê tài 1.1 Khái niệm 1.2 Đặc điểm 1.3 Cơ sở pháp lý 10 1.4 Nội dung hợp đồng thuê tài 10 Quyền nghĩa vụ bên 13 Chấm dứt hợp đồng thuê tài 16 1.4.2 1.5 Hợp đồng bao toán 18 2.1 Khái niệm 18 2.2 Phân loại 21 2.3 Đặc điểm 25 2.4 Ý nghĩa hợp đồng bao toán 25 2.5 So sánh với loại hợp đồng khác 26 2.6 Nội dung hợp đồng bao toán 28 2.7 Thực trạng hoạt động bao toán Việt Nam 34 Bảo lãnh ngân hàng 37 3.1 Khái niệm bảo lãnh ngân hàng 37 3.2 Căn pháp lý bảo lãnh ngân hàng thương mại quốc tế 39 3.3 Chủ thể bảo lãnh ngân hàng 39 3.4 Đặc điểm bảo lãnh ngân hàng 42 3.5 Hợp đồng bảo lãnh ngân hàng 45 3.6 Quyền nghĩa vụ bên 47 3.7 Phân loại bảo lãnh ngân hàng 50 KẾT LUẬN 55 TÀI LIỆU THAM KHẢO 56 MỞ ĐẦU Trong giới đại, việc sản xuất kinh doanh nói chung hoạt động xuất nhập hàng hóa nói riêng không sử dụng loại dịch vụ tài khác Cùng với hội nhập kinh tế quốc tế, đặc biệt Hiệp định thương mại Việt Nam – Hoa Kỳ có hiệu lực Việt Nam tham gia tổ chức thương mại Thế giới, thương mại dịch vụ lĩnh vực tài chắn phát triển nước ta dịch vụ tài ngân hàng hay công ty tài quốc tế góp phần thúc đẩy hoạt động sản xuất hoạt động xuất nhập hàng hóa Tuy nhiên, thương mại quốc tế hoạt động phức tạp, chủ thể tham gia thuộc quốc gia khác nên có khác biệt mặt ngôn ngữ, phong tục, tập quán, luật pháp khoảng cách địa lý,… rào cản khiến cho hoạt đọng ngoại thương bên trở nên khó khăn Mặt khác, hoạt động xuất nhập thường thực với giá trị lớn tiềm ẩn nhiều rủi ro đối tác không thực nghĩa vụ quy định hợp đồng Thêm vào đó, trình thực hợp đồng ngoại thương, nhà sản xuất hay thương nhân lúc có đủ vốn uy tín để hoàn thành nghĩa vụ để tạo niềm tin cho phía đối tác Từ lý đó, thương mại quốc tế, doanh nghiệp cần có tham gia Ngân hàng thương mại, nhằm hỗ trợ doanh nghiệp gia tăng hiệu kinh doanh thực thương vụ thành công Chính vậy, hoạt động tài trợ xuất nhập đời xem đòi hỏi tất yếu thương mại quốc tế Tài trợ xuất nhập tập hợp biện pháp hình thức hỗ trợ mặt tài uy tín hai cách trực tiếp hay gián tiếp cho doanh nghiệp đơn vị kinh tế tham gia hoạt động kinh doanh thương mại số tất công đoạn trình đầu tư, từ sản xuất đến tiêu thụ sản phẩm cung úng dịch vụ thị trường giới nhằm mục đich sinh lợi Mục đích nghiên cứu: - Nghiên cứu lý thuyết hoạt động tài trợ xuất nhập - Giới thiệu đầy đủ số nội dung hoạt đọng tài trợ xuất nhập - Phân tích, đánh giá thực trạng đề xuất giải pháp đẩy mạnh hoạt động tài trợ xuất nhập Việt Nam Đối tượng Phạm vi nghiên cứu: - Đối tượng nghiên cứu hoạt động tài trợ xuất nhập - Phạm vi nghiên cứu tìm hiểu chất quy định pháp luật hoạt động tài trợ xuất nhập giới nói chung Việt Nam nói riêng Phương pháp nghiên cứu: - Tiếp cận, thu thập thông tin, tài liệu thông qua sách tham khảo, tài liệu học tập, trang mạng xã hội uy tín, văn pháp luật liên quan đến hoạt động tài trợ xuất nhập - Tham khảo ý kiến người trước có kiến thức chuyên sâu vấn đề - Phân tích, đối chiếu, so sánh tìm đối chiếu quy phạm pháp lý thực tiễn việc áp dụng hoạt động tài trợ xuất nhập Kết cấu đề tài: Trong này, muốn đề cập đến số loại giao dịch nhằm mục đích tài trợ tài cho hoạt động xuất nhập sử dụng phổ biến hoạt động thương mại quốc tế bao gồm: Chương 1: Thuê tài Chương 2: Bao toán Chương 3: Bảo lãnh ngân hàng Thuê tài 1.1 Khái niệm Trong thực tiễn hoạt động thương mại quốc tế nay, ngân hàng công ty tài thường yêu cầu cung cấp tài cho hợp đồng thuê tài sản – công cụ sản xuất như: máy bay, tàu thủy, container,… Người sử dụng thiết bị máy móc nói phải có nghĩa vụ toán cho người cho thuê theo định kỳ.Bởi thời hạn thuê kéo dài, người cho thuê phải chịu rủi ro đáng kể mặt tài Nếu chủ sở hữu sẵn sàng chịu rủi ro mặt tài họ tham gia vào quan hệ hợp đồng với tư cách người cho thuê Trong trường hợp này, hợp đồng ký kết người cho thuê người thuê coi hợp đồng thuê tài sản thông thường Ví dụ: hợp đồng thuê tài sản quy định mục Chương Bộ luật Dân Việt Nam Nếu chủ sở hữu không muốn chịu rủi rotaif họ ký kết hợp đồng cho thuê tài thương mại quốc tế (Hợp đồng Leasing) Hợp đồng thuê tài đặc thù hợp đồng thuê tài sản Hợp đồng áp dụng hoạt động thương mại Hoa Kỳ vào kỷ XIX từ nửa sau kỷ XX bắt đầu sử dụng cách rộng rãi hoạt động thương mại nước Tây Âu, Nhật Bản sử dụng hầu hết quốc gia giới Ở Việt Nam, quan hệ thuê tài pháp luật điều chỉnh mức độ khiêm tốn, số công ty sử dụng hợp đồng để mua sắm máy móc thiết bị phục vụ sản xuất kinh doanh Ví dụ: nhiều máy bay mà Vietnam Airlines sử dụng đối tượng hợp đồng thuê tài Vậy, hợp đồng thuê tài hợp đồng thuê tài quốc tế gì? Bản chất pháp lý chúng? Trên sở kinh nghiệm Hoa Kỳ lĩnh vực thuê tài tổng kết thực hoạt động thuê tài nước Châu Âu, LEASEUROPE năm 1983 đưa định nghĩa hợp đồng thuê tài chính, theo định nghĩa này, thuê tài động sản đầu tư máy móc thiết bị nhà máy, xí nghiệp với mục đích sử dụng chuyên nghiệp Những tài sản trước hết công ty cho thuê tài mua riêng thuê thuộc sở hữu người cho thuê thời gian hợp đồng Như vậy: - Người thuê tài tự chọn đối tượng thuê tài chính, tự lựa chọn người bán sau sử dụng đối tượng cho mục đích kinh doanh thương mại - Người cho thuê mua đối tượng cho thuê chủ sở hữu đối tượng thời gian hợp đồng thuê tài có hiệu lực - Người thuê phải chịu rủi ro liên quan đến đối tượng việc sử dụng đối tượng - Thời gian hợp đồng thuê tài phụ thuộc vào thời gian hao mòn máy móc thiết bị - Khi hết thời hạn hợp đồng, người thuê có quyền trả lại tài sản thuê, gia hạn hợp đồng, mua đứt tài sản Định nghĩa hợp đồng thuê tài soạn thảo với mục đích thể chế hóa hoạt động thuê tài phạm vi EU Sau đó, sở phân tích so sánh thực tiễn thuê tài nhiều nước kết nghiên cứu UNIDROIT Hiệp hội Thuê tài quốc tế lĩnh vực này, Trung tâm Các nghiệp đoàn đa quốc gia thuộc LHQ (UNCTC) năm 1984 đưa định nghĩa hợp đồng thuê tài Tuy nhiên, định nghĩa nhiều khác biệt so với định nghĩa LEASEUROPE Trong thực tiễn khoa học pháp lý theo hợp đồng thuê tài chính, bên cho thuê có nghĩa vụ mua tài sản người thứ ba xác định (người bán hay người sản xuất) theo định người thuê giao tài sản cho người thuê chiếm hữu sử dụng hoạt động kinh doanh thương mại người thuê có nghĩa vụ trả tiền thuê tài sản Điểm Điều Công ước Ottawa 1988 thuê tài quốc tế quy định, hợp đồng thuê tài quốc tế giao dịch theo bên (bên cho thuê – ngân hàng hay công ty tài chính) phù hợp với đặc điểm điều kiện bên trí (người thuê) ký kết hợp đồng mua bán với bên thứ ba (người bán) theo hợp đồng người cho thuê mua máy móc thiết bị công nghiệp hay thiết bị khác tham gia vào hợp đồng cho thuê tài với người thuê giao cho người thuê quyền sử dụng máy móc toán theo định kỳ Hợp đồng thuê tài giao dịch đặc biệt sử dụng lĩnh vực hoạt động thương mại, chủ thể chủ thể chuyên nghiệp lưu thông thương mại Trong hợp đồng thuê tài có chủ thể tham gia sau: - Bên cho thuê thông thường công ty tài ngân hàng, nói cách khác tổ chức thương mại phép huy động vốn Bên thuê tài bên nhận tài sản để tạm thời chiếm hữu sử dụng sở hợp đồng thuê tài Người bán người ký kết hợp đồng mua bán tài sản với bên cho thuê sau giao hàng cho người sử dụng Ở đây, người bán biết trước người sử dụng tài sản người trả tiền mua nó, người sở hữu mà người thuê, người có quyền trực tiếp có yêu cầu người bán liên quan đến chất lượng hàng hóa (máy móc thiết bị) nghĩa vụ bảo lãnh người bán Như vậy, điểm đặc biệt hợp đồng thuê tài quốc tế thể chỗ: Người thuê tài sản không nằm mối liên hệ hợp đồng với người bán lại có số quyền người bán Hợp đồng thuê tài nội địa hợp đồng thuê tài quốc tế có nội dung dấu hiệu giống Điểm khác chúng hợp đồng thuê tài quốc tế trụ sở thương mại bên cho thuê trụ sở thương mại bên thuê phải nằm lãnh thổ quốc gia khác (Điểm Điều Công ước Ottawa 1988) Dưới góc độ kinh tế, chất hợp đồng thuê tài quốc tế hợp đồng tín dụng tài chính, có nghĩa người thuê muốn mua sắm máy móc, thiết bị người bán xác định Tuy nhiên, khả tài để sở hữu chúng Vì vậy, phải yêu cầu ngân hàng hay công ty tài toán Theo nguyên tắc tài cung cấp cho người thuê hình thức khác Ví dụ cho người thuê vay, nhiên trường hợp người cho vay (ngân hàng hay công ty tài chính) phải thực số hoạt động định hoạt động thường gắn liền với nhiều thủ tục phức tạp để trường hợp không thu hồi tiền cho vay đòi lại quyền sở hữu máy móc thiết bị chuyển giao Thuê tài cho phép thực việc cho vay thực tế người cho thuê giữ quyền sở hữu đối tượng hợp đồng thuê tài chính, có nghĩa người cho thuê cung cấp tài theo hợp đồng thuê tài mối quan tâm họ thu lợi nhuận từ việc cho vay tài sản Hợp đồng thuê tài sử dụng cách rộng rãi nhờ việc bảo đảm cho người thuê có khả sử dụng máy móc thiết bị công nghiệp tương lai quyền sở hữu máy móc thiết bị mà không cần phải bỏ khoản tiền lớn cho đầu tư ban đầu Còn người cho thuê dùng khả tài để đầu tư cách có hiệu cách mua máy móc thiết bị sau cho thuê thường cho thuê dài hạn Người cho thuê hoàn lại vốn đầu tư mình, bao gồm lãi suất cách nhận tiền bên thuê toán sử dụng tài sản Trong thực tiễn thương mại quốc tế, thường hợp đồng thuê tài hết thời hạn, bên thuê mua lại tài sản thuê Thông thường bên cho thuê bên thuê đề hưởng ưu đãi thuế, vấn đề làm cho hợp đồng thuê tài trở nên hấp dẫn hoạt động thương mại quốc tế 1.2 Đặc điểm Hợp đồng thuê tài loại hợp đồng thuê tài sản, đặc trưng số dấu hiệu đặc thù Trên sở công ước quốc tế hợp đồng thuê tài quốc tế, pháp luật số nước thực tiễn áp dụng hợp đồng thuê tài khái quát số dấu hiệu hợp đồng thuê tài sau: - - - Người cho thuê phải có mục đích cung cấp tài (đầu tư), có nghĩa người cho thuê ký kết hợp đồng thuê tài với mục đích đầu tư vào tài sản sau cho thuê tài sản này, tiền người thuê toán theo chất hình thức thu nhập từ việc đầu tư Rõ ràng người cho thuê không cần tài sản hình thức vật chất tự nhiên mà người cho thuê mua tài sản với mục đích cho thuê để thu lời Ở đây, quyền lợi người cho thuê dược bảo đảm tài sản cho thuê thuộc sở hữu họ, trường hợp người thuê không thực nghĩa vụ người cho thuê không cần yêu cầu thiệt hại mà đơn giản yêu cầu trả lại tài sản Như vậy, hợp đồng thuê tài thực chức bảo đảm thực nghĩa vụ Sau ký kết hợp đồng, bên cho thuê mua tài sản người thuê lựa chọn người bán người thuê định giao tài sản cho bên thuê Theo công ước Ottawa 1988 thuê tài quốc tế dấu hiệu chủ yếu hợp đồng thuê tài Trong trường hợp này, bên cho thuê không chịu trách nhiệm lựa chọn đối tượng hợp đồng lựa chọn người bán Tuy nhiên, trường hợp này, hợp đồng thuê tài có dấu hiệu, theo bên cho thuê phải mua tài sản sau ký kết hợp đồng việc mua tài sản nhằm mục đích phục vụ cho việc thực hợp đồng thuê tài Tài sản bên thuê thuê để sử dụng hoạt động kinh doanh thương mại Cũng mục đích mà hợp đồng ký kết Đây điểm khác biệt quan trọng hợp đồng thuê tài so với hợp đồng - - thuê tài sản Thật vậy, hợp đồng thuê tài cho phép người có tiền sử dụng tài sản lớn gấp nhiều lần tài sản Vì vậy, tài sản không sử dụng hoạt động kinh doanh thương mại, tức sinh lời, người thuê có khả trả tiền thuê Người thuê đồng thời vừa chiếm hữu vừa sử dụng tài sản bên cho thuê giao theo hợp đồng thuê tài Nếu người thuê sử dụng tài sản không hợp đồng không ý nghĩa hợp đồng thuê tài Bởi vì, người cho thuê không cần thiết phải giữ lại quyền chiếm hữu tài sản cho thuê Mục đích bên cho thuê hợp đồng thuê tài thu lợi nhuận thông qua việc cho thuê tài sản Vì vậy, việc chiếm hữu tài sản cho thuê gặp nhiều vấn đề phức tạp, nhiều trường hợp bên cho thuê phải chịu số chi phí bổ sung Bên thuê có khả mua lại đối tượng thuê tài việc mua lại quy định hợp đồng Cũng phải nói rằng, quyền mua lại tài sản thuê quy định hợp đồng thuê tài sản (Bộ luật Dân Việt Nam) Tuy nhiên, để mua lại tài sản, người thuê phải trả khoản tiền mua đặc biệt quy định hợp đồng thuê tài sản hay thỏa thuận bổ sung cho hợp đồng Còn hợp đồng thuê tài chính, tiền thuê đồng thời tiền mua lại tài sản Tất nhiên, khả mua lại đối tượng hợp đồng thuê tài phải quy định trực tiếp hợp đồng Vì dấu hiệu nói mà số tác giả coi hợp đồng thuê tài giao dịch song vụ, gắn liền với hợp đồng mua bán tài sản cho thuê Bên cho thuê theo hợp đồng thuê tài giao việc thực phần nghĩa vụ cho người bán theo hợp đồng mua bán ủy quyền thực nghĩa vụ Theo đó, người bán phải chịu trách nhiệm trước người thuê chất lượng tài sản cho thuê Về phần mình, hợp đồng mua bán coi hợp đồng lợi ích người thứ ba – bên thuê Phổ biến quan điểm theo hợp đồng thuê tài hợp đồng ba bên, có: người bán, người cho thuê, người thuê, người có quyền nghĩa vụ riêng Quan điểm nhiều người ủng hộ tìm thể Công ước Ottawa 1988 thuê tài quốc tế Tuy nhiên, cấu trúc pháp lý định nghĩa không đặc trưng cho pháp luật nước Châu Âu lục địa Bởi vì, luật pháp nước công nhận tồn nghĩa vụ nhiều bên giao dịch liên doanh liên kết Vì vậy, hết không nên coi hợp đồng thuê tài quốc tế hợp đồng nhiều bên mà loại hợp đồng phức tạp, có quan hệ mua bán quan hệ thuê tài sản 1.3 Cơ sở pháp lý Hợp đồng thuê tài công nhận thực tiễn xét xử quốc gia Ở pháp luật không dành riêng quy phạm để điều chỉnh loại hợp đồng Ví dụ: Hoa Kỳ, Nhật, Đức,… Ở số quốc gia khác, loại hợp đồng pháp luật điều chỉnh cách đặc biệt Ví dụ: Liên bang Nga quy định Bộ luật Dân luật thuê tài chính; Pháp luật thuê tài 1966; Anh – Luật thuê bán năm 1965 Văn pháp luật quốc tế chủ yếu điều chỉnh hợp đồng thuê tài quốc tế công ước Ottawa ký kết ngày 28-5-1988 Việc thông qua Công ước tạo nên quan tâm đến vấn đề hệ thống hóa việc điều chỉnh pháp luật lĩnh vực thuê tài nhiều quốc gia Liên minh Châu Âu mong muốn thành viên tham gia Công ước Những quy định Công ước Ottawa 1988 Ủy ban Pháp luật LEASEUROPE sử dụng để soạn thảo hợp đồng thuê tài mẫu áp dụng hoạt động thuê tài phạm vi Châu Âu Hiện nay, số lượng quốc gia tham gia Công ước không nhiều Vì vậy, quan hệ phát sinh từ hợp đồng thuê tài quốc tế điều chỉnh quy phạm luật quốc gia Ở Việt Nam, hợp đồng thuê tài Luật Các tổ chức tín dụng điều chỉnh (Điều 61, 62, 63) Tuy nhiên, văn pháp luật dừng lại mức độ quy định quyền nghĩa vụ bên cho thuê bên thuê mà chưa nói rõ chất, đặc điểm hợp đồng thuê tài mối quan hệ người bán người thuê Việc pháp luật Việt Nam chưa điều chỉnh cách toàn diện quan hệ phát sinh từ hợp đồng thuê tài thân hợp đồng thuê tài ảnh hưởng đến hoạt động thương mại quốc tế nước ta trình hội nhập kinh tế quốc tế 1.4 Nội dung hợp đồng thuê tài Nội dung hợp đồng thuê tài bao gồm điều khoản chủ yếu quyền và nghĩa vụ bên 1.4.1 Các điều khoản hợp đồng thuê tài Đối tượng hợp đồng thuê tài tài sản hàng tiêu dùng, gồm có: nhà máy xí nghiệp, loại tài sản khác như: máy móc thiết bị, phương tiện vận tải, tài sản động sản hay bất động sản sử dụng hoạt động kinh doanh thương mại 10 lãnh đối ứng bên xác nhận bảo lãnh thực nghĩa vụ trả thay cho bên bảo lãnh 3.4 Đặc điểm bảo lãnh ngân hàng 3.4.1 Bảo lãnh ngân hàng loại giao dịch thương mại đặc thù Tính chất thương mại hoạt động bảo lãnh ngân hàng thể chỗ: Chủ thể hoạt động bảo lãnh ngân hàng Tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân hàng nước thực bảo lãnh thực thị trường với mục tiêu thu lợi nhuận có tính chất chuyên nghiệp nghề nghiệp kinh doanh Hoạt động bảo lãnh ngân hàng bắt buộc phải làm thủ tục đăng ký kinh doanh quan nhà nước có thẩm quyền theo quy định pháp luật Tính đặc thù thể chỗ mặt bảo lãnh ngân hàng tổ chức tín dụng thực chuyên nghiệp, mặt khác thực hoạt động bảo lãnh tổ chức tín dụng phải sử dụng kỹ thuật chuyên môn nghiệp vụ ngân hàng Ngoài bảo lãnh ngân hàng chịu chi phối số quy tắc pháp lý riêng đặc thù áp dụng riêng cho hành vi bảo lãnh có tính chất chuyên nghiệp tổ chức tín dụng quy tắc thủ tục bảo lãnh, phí bảo lãnh, giới hạn bảo lãnh chế tài áp dụng bên vi phạm cam kết bảo lãnh ngân hàng… 3.4.2 Tính độc lập bảo lãnh ngân hàng Nghĩa vụ ngân hàng bảo lãnh trước người bảo lãnh hoàn toàn không phụ thuộc vào nghĩa vụ chính, mà để bảo đảm thực nghĩa vụ ngân hàng phát hành bảo lãnh, bảo lãnh có viện dẫn đến nghĩa vụ Bảo lãnh ngân hàng xuất người nhận bảo lãnh muốn nghĩa vụ phải thực Tuy nhiên điều nghĩa, bảo lãnh ngân hàng phải gắn liền với nghĩa vụ tài Mối liên hệ bảo lãnh ngân hàng với nghĩa vụ thể chô nghĩa vụ bảo lãnh ngân hàng Tuy nhiên, bảo lãnh ngân hàng phát sinh (với tư cách biện pháp đảm bảo thực nghĩa vụ cụ thể) có tính độc lập Tính độc lập bảo lãnh ngân hàng thể nội dung sau đây: - Thứ nhất, thời hạn mà bảo lãnh ngân hàng bắt đầu có hiệu lực không giống với thời điểm nghĩa vụ bắt đầu có hiệu lực; - Thứ hai, thời hạn thực bảo lãnh ngân hàng không trùng với thời hạn thực nghĩa vụ chính; hiệu lực bảo lãnh ngân hàng không phụ thuộc vào hiệu lưc nghĩa vụ người bảo lãnh Nếu người bảo lãnh từ 42 chối hậu pháp lý việc biểu ý chí mình, ví dụ hợp đồng ký kết nhầm lẫn, hành vi pháp lý người bảo lãnh không gây ảnh hưởng đến hiêu lực nghĩa vụ bảo lãnh ngân hàng, hành vi nói dẫn đến công nhận nghĩa vụ người bảo lãnh hiệu lực - Thứ ba, bảo lãnh ngân hàng chấm dứt hiệu lực người nhận bảo lãnh từ chối quyền phát sinh từ bảo lãnh, giữ lại quyền theo nghĩa vụ chính, đặc tính bảo lãnh ngân hàng giống với quy định điều 373 Bộ luật Dân nước ta; - Thứ tư, ngân hàng có độc lập để hủy bảo lãnh mình, ví dụ, yêu cầu hay chứng từ kèm theo yêu cầu người nhận bảo lãnh không phù hợp với điều kiện bảo lãnh chứng từ trình thời hạn quy định bảo lãnh Tuy nhiên trường hợp ngân hàng phải thông báo cho người nhận bảo lãnh từ chối Nếu hợp đồng bảo lãnh ngân hàng, người nhận bảo lãnh ngân hàng có thỏa thuận rằng, quyền hay nghĩa vụ bên phụ thuộc vào nghĩa vụ , điều kiện giá trị pháp lý Tuy nhiên vô hiệu điều kiện hợp đồng nói chung không ảnh hưởng đến hiệu lực toàn hợp đồng Những nguyên nhân làm cho nghĩa vụ thực không ảnh hưởng đến quan hệ người nhận bảo lãnh ngân hàng bảo lãnh Như sở bảo lãnh ngân hàng nghĩa vụ phải thực việc toán Nghĩa vụ nghĩa vụ độc lập, có nghĩa không phụ thuộc vào quan hệ khác mà cụ thể người nhận bảo lãnh người bảo lãnh mà việc thực nghĩa vụ người bảo lãnh ngân hàng bảo lãnh Tại khoản b, điều “Quy tắc thống bảo lãnh theo yêu cầu – Ấn số 458 Phòng thương mại quốc tế ICC – 1992” có nêu: “Về chất bảo lãnh giao dịch riêng biệt với hợp đồng điều kiện dự thầu mà điều kiện sở bảo lãnh Người bảo lãnh phương diện không liên quan đến bị ràng buộc vào hợp đồng điều kiện dự thầu, bảo lãnh có tham chiếu đến chúng Trách nhiệm người bảo lãnh toán số tiền hay số tiền quy định bảo lãnh xuất trình văn yêu cầu toán chứng từ khác thể bề mặt chúng hoàn toàn phù hợp với điều kiện bảo lãnh” Từ quy định ta thấy, bảo lãnh ký kết ngân hàng buộc phải thực nghĩa vụ bảo lãnh bên bảo lãnh không thực thực không nghĩa vụ mình, nhiên có 43 tranh chấp phát sinh bên nhận bảo lãnh bên bảo lãnh ngân hàng không liên quan đến tranh chấp 3.4.3 Ngân hàng bảo lãnh thực nghĩa vụ tiền Bản chất bảo lãnh ngân hàng thể việc ngân hàng thực nghĩa vị thay cho người bảo lãnh trường hợp người không thực nghĩa vụ ( ví dụ, người bán không giao hàng ngân hàng giao hàng thay thế), mà đền bù tiền định người bảo lãnh không thực hay thực không nghĩa vụ Bảo lãnh ngân hàng thường sử dụng để đảm bảo việc thực nghĩa vụ người xuất (người bán, người thực công việc hay cung cấp dịch vụ) giao quyền lợi người nhập (người mua, người đặt hàng, người hưởng dịch vụ), tức ngân hàng nhận lấy nghĩa vụ toán trường hợp nghĩa vụ không thực hiện, nghĩa vụ có giá trị tiền theo chất lúc phải thực tiền mà nghĩa vụ giao hàng, thực công việc, cung cấp dịch vụ thực hành vi có ý nghĩa pháp lý Tuy nhiên ngân hàng bảo lãnh không buộc phải giao hàng thực công việc cung cấp dịch vụ mà thực nghĩa vụ tiền Ngân hàng bảo lãnh chịu trách nhiệm phù hợp với điều kiện quy định bảo lãnh Số tiền quy định bảo lãnh bị khấu trừ người bảo lãnh thực phần nghĩa vụ điều không quy định bảo lãnh 3.4.4 Tính không hủy ngang bảo lãnh ngân hàng Theo nguyên tắc chung, bảo lãnh ngân hàng hủy ngang bảo lãnh quy định khác Bảo lãnh ngân hàng giao dịch đơn phương hủy ngang người đại diện có thẩm quyền Tổ chức tín dụng bảo lãnh Tính chất hủy ngang hợp đồng bảo lãnh thể chỗ, sau cam kết bảo lãnh hay thư bảo lãnh phân phát hợp lệ Tổ chức tín dụng, không quan (ví dụ Chủ tịch hội đồng quản trị hay Tổng giam đốc Giám đốc chi nhánh…) lấy danh nghĩa đại diện cho Tổ chức tín dụng phát hành bảo lãnh để tuyên bố đơn phương hủy bỏ cam kết bảo lãnh, trừ tuyên bố chấp nhận ng nhận bảo lãnh Tuy nhiên hợp đồng bảo lãnh ngân hàng bên quy định trường hợp ngân hàng hủy bảo lãnh hay quy định thời hạn, sau thời hạn ngân hàng có quyền hủy bảo lãnh 44 Ý nghĩa: nguyên tắc đảm bảo cho ng nhận bảo lãnh yên tâm đòi tiền tổ chức tín dụng bảo lãnh đến hạn nghĩa vụ bảo lãnh mà ng bảo lãnh không thực nghĩa vụ họ, cách xuất trình chứng việc người bảo lãnh vi phạm nghĩa vụ Đặc điểm chưa phản ánh pháp luật thực định Việt Nam bảo lãnh nói chung bảo lãnh ngân hàng nói riêng, khiến cho chế định bảo lãnh ngân hàng pháp luật Việt Nam thiếu tương đồng với chế định bảo lãnh ngân hàng pháp luật nước pháp luật quốc tế, tập quán thông lệ quốc tế 3.4.5 Tính chuyển nhượng Theo nguyên tắc, bảo lãnh ngân hàng quyền người nhận bảo lãnh chuyển nhượng cho người thứ ba, trừ trường hợp bảo lãnh có quy định việc này, hay có đồng ý ngân hàng bảo lãnh Điều giải thích việc, có bên nhận bảo lãnh biết cách rõ ràng, xác rằng, bên bảo lãnh chưa thực nghĩa vụ họ Thật vậy, có người bán biết xác người mua toán cho họ hay chưa 3.5 Hợp đồng bảo lãnh ngân hàng Hợp đồng bảo lãnh văn thỏa thuận bên bảo lãnh bên nhận bảo lãnh bên bảo lãnh, bên nhận bảo lãnh bên có liên quan (nếu có) việc bên bảo lãnh thực nghĩa vụ tài thay cho bên bảo lãnh bên bảo lãnh không thực thực không đầy đủ nghĩa vụ cam kết với bên nhận bảo lãnh (điểm b khoản điều TT 28/2012) Cần phân biệt hợp đồng bảo lãnh ngân hàng hợp đồng cấp bảo lãnh quy định khoản điều TT 28/2012 Một bên hợp đồng kí kết ngân hàng bảo lãnh người bán (bên nhận bảo lãnh); bên hợp đồng kí ngân hàng người mua (bên bảo lãnh) 3.5.1 Ký kết hợp đồng bảo lãnh ngân hàng Trong thực tiễn thương mại quốc tế, hợp đồng bảo lãnh ngân hàng ký kết sở hợp đồng mẫu hay thư bảo lãnh ngân hàng soạn thảo sẵn Khách hàng phải điền thông tin cần thiết ký kết hợp đồng vào hợp đồng mẫu Mục đích loại bảo lãnh ngân hàng khác cách bản, quy định hợp đồng mẫu phải phù hợp với điều kiện giao dịch cụ thể Vì sở pháp lý chủ yếu hợp đồng bảo lãnh ngân hàng điều kiện hợp đồng ký kết người bán người mua nên thỏa thuận điều kiện bảo lãnh ngân hàng, bên cần xuất phát từ điều kiện hợp đồng 45 Để có công cụ pháp lý tin cậy, đảm bảo cho việc toán người mua bảo đảm ngân hàng, người bán trước hết cần phải xác định cách xác điều kiện, yêu cầu buộc người mua phải làm tất để ngân hàng giao bảo đảm kịp thời Việc không quy định hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế điều kiện bảo lãnh ngân hàng dẫn đến việc, tương lai bên phát sinh tranh chấp liên quan đến nội dung bảo lãnh ngân hàng liên quan đến điều kiện hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế người mua áp dụng biện pháp để bắt buộc người bán phải chấp nhận hình thức bảo lãnh ngân hàng hoàn toàn lợi cho họ Quan trọng người nhận bảo lãnh phải loại bỏ hay hạn chế cách tối đa điều kiện phụ thuộc bảo lãnh ngân hàng, điều kiện gây khó khăn cho việc thực bảo lãnh tương lai Chính vậy, cần phải xem xét kĩ hợp đồng mẫu chấp nhận ký kết hợp đồng bảo lãnh, xác định nghĩa vụ ngân hàng cách rõ ràng, cụ thể quán Bởi lẽ hợp đồng mẫu thường ngân hàng soạn thảo hiển nhiên trước hết ngân hàng phải quyền lợi Trong hợp đồng bảo lãnh ngân hàng phải xác định rõ vấn đề sau: - Thứ nhất, ngân hàng bảo lãnh có nghĩa vụ phải toán theo yêu cầu người nhận bảo lãnh quyền yêu cầu phải có đồng ý người bảo lãnh việc toán - Thứ hai, ngân hàng bảo lãnh không sử dụng công cụ pháp lý mà người bảo lãnh sử dụng liên quan đến hợp đồng ký kết người bảo lãnh người nhận bảo lãnh Chính cách mà tránh mập mờ, lấp lửng hợp đồng bảo lãnh với ngân hàng - Thứ ba, cần phải xác định rõ thời hạn hiệu lực bảo lãnh ngân hàng Lưu ý thời hạn hiệu lực bảo lãnh ngân hàng phải có đủ để người nhận bảo lãnh có đủ thời gian yêu cầu ngân hàng bảo lãnh thực nghĩa vụ toán trường hợp người bảo lãnh không thực nghĩa vụ thời hạn quy định hợp đồng người bán người mua Trong trường hợp bên hợp đồng gia hạn thời hạn hiệu lực hợp đồng cần thiết phải gia hạn thời hạn hiệu lực bảo lãnh ngân hàng có đồng ý ngân hàng bảo lãnh 3.5.2 Thực bảo lãnh ngân hàng Trong thời hạn bảo lãnh, bên bảo lãnh bên xác nhận bảo lãnh thực nghĩa vụ bảo lãnh bên nhận bảo lãnh xuất trình yêu cầu thực nghĩa vụ bảo lãnh 46 hồ sơ, tài liệu, chứng từ kèm theo hợp pháp, hợp lệ (nếu có) thỏa mãn đầy đủ điều kiện quy định cam kết bảo lãnh cam kết xác nhận bảo lãnh Chậm sau 05 (năm) ngày làm việc kể từ ngày bên nhận bảo lãnh xuất trình đầy đủ hồ sơ đề nghị thực nghĩa vụ bảo lãnh, bên bảo lãnh, bên xác nhận bảo lãnh có trách nhiệm thực đầy đủ, nghĩa vụ bảo lãnh bên nhận bảo lãnh Trường hợp từ chối thực nghĩa vụ bảo lãnh, bên bảo lãnh, bên xác nhận bảo lãnh phải trả lời văn nêu rõ lý từ chối (khoản điều 20 TT 28/2012) Bảo lãnh ngân hàng bảo đảm cho người nhận bảo lãnh trường hợp người bảo lãnh không thực hay thực không nghĩa vụ không phụ thuộc vào nguyên nhân việc vi phạm (kể trường hợp vi phạm bất khả kháng) Ngân hàng bảo lãnh không chịu trách nhiệm hình thức, độ xác tính xác thực hậu pháp lý loại chứng từ nào, hậu phát sinh việc thông tin thông báo bị chậm trễ hay mát đường sai sót thông tin chuyển giao phương tiện thông tin truyền thông Nghĩa vụ ngân hàng bảo lãnh chấm dứt trường hợp (điều 21 TT 28/2012): - Nghĩa vụ bên bảo lãnh chấm dứt - Bên bảo lãnh thực nghĩa vụ bảo lãnh theo cam kết bảo lãnh - Việc bảo lãnh hủy bỏ thay biện pháp bảo đảm khác - Hiệu lực cam kết bảo lãnh hết - Bên nhận bảo lãnh miễn thực nghĩa vụ bảo lãnh cho bên bảo lãnh - Nghĩa vụ bảo lãnh chấm dứt trường hợp khác theo quy định pháp luật - Theo thỏa thuận bên 3.6 Quyền nghĩa vụ bên Quy định thông tư 28/2012 Ngân Hàng Nhà Nước Việt Nam 3.6.1 Quyền nghĩa vụ bên bảo lãnh Theo Luật Các tổ chức tín dụng 2010 tổ chức tín dụng sau có quyền thực hoạt động bảo lãnh: 47 - Ngân hàng thương mại3 - Công ty tài  Quyền Trong bảo lãnh ngân hàng, tổ chức tín dụng với tư cách bên cung ứng dịch vụ bảo lãnh có quyền sau đây: - Chấp nhận từ chối đề nghị cấp bảo lãnh bên bảo lãnh - Đề nghị bên xác nhận bảo lãnh thực xác nhận bảo lãnh khoản bảo lãnh cho bên bảo lãnh - Yêu cầu bên bảo lãnh, cung cấp tài liệu, thông tin có liên quan đến việc thẩm định bảo lãnh tài sản bảo đảm (nếu có) - Thu phí bảo lãnh, điều chỉnh phí bảo lãnh; áp dụng, điều chỉnh lãi suất, lãi suất phạt theo thỏa thuận - Từ chối thực nghĩa vụ bảo lãnh cam kết bảo lãnh hết hiệu lực bên nhận bảo lãnh xuất trình chứng từ không phù hợp - Yêu cầu bên bảo lãnh hoàn trả số tiền mà bên bảo lãnh trả thay theo cam kết Ngoài số quyền khác theo pháp luật quy định theo thỏa thuận cụ thể bên hình thức bảo lãnh.5  Nghĩa vụ Trong hoạt động bảo lãnh ngân hàng, nghĩa vụ bên bảo lãnh thực đầy đủ, nghĩa vụ bảo lãnh bên nhận bảo lãnh xuất trình đầy đủ hồ sơ, tài liệu, chứng từ hợp pháp, hợp lệ theo quy định cam kết bảo lãnh.6 Bên cạnh đó, văn pháp luật không quy định rõ ràng, bên bảo lãnh có nghĩa vụ phát hành cam kết bảo lãnh (thường thư bảo lãnh) theo yêu cầu bên bảo lãnh gửi cho bên nhận bảo lãnh Ngoài nghĩa vụ khác theo quy định điều 28 Thông tư 28/2012 Ngân hàng Nhà nước điều 98.3.c Luật tổ chức tín dụng 2010 Điều 108.1.đ Luật tổ chức tín dụng 2010 Xem thêm Điều 25 thông tư 28/2012 Ngân Hàng Nhà Nước VN Điều 28 khoản Thông tư 28.2012 Ngân Hàng Nhà Nước VN 48 3.6.2 Quyền nghĩa vụ bên bảo lãnh  Quyền Tương ứng với nghĩa vụ bên bảo lãnh, bên bảo lãnh có quyền sau: - Yêu cầu bên bảo lãnh phát hành cam kết bảo lãnh gửi cho bên nhận bảo lãnh - Khởi kiện theo quy định pháp luật bên bảo lãnh, bên bảo lãnh đối ứng, bên xác nhận bảo lãnh vi phạm nghĩa vụ cam kết; - Yêu cầu bên bảo lãnh thực nghĩa vụ thay với tư cách người bảo lãnh theo cam kết bảo lãnh Cụ thể quyền bên bảo lãnh quy định điều 29 khoản thông tư 28/2012 Ngân hàng nhà nước  Nghĩa vụ Tương ứng với quyền bên bảo lãnh, bên bảo lãnh có nghĩa vụ: - Cung cấp đầy đủ, xác trung thực thông tin, tài liệu liên quan đến khoản bảo lãnh chịu trách nhiệm trước pháp luật tính xác, trung thực, đầy đủ thông tin, tài liệu cung cấp - Thực đầy đủ hạn nghĩa vụ, trách nhiệm cam kết thỏa thuận quy định hợp đồng cấp bảo lãnh - Hoàn trả cho bên bảo lãnh, số tiền bên bảo lãnh, thực nghĩa vụ theo hợp đồng bảo lãnh cam kết bên chi phí phát sinh từ việc thực nghĩa vụ bảo lãnh; - Chịu kiểm tra, kiểm soát, giám sát trách nhiệm, nghĩa vụ thực bảo lãnh bên bảo lãnh Ngoài số nghĩa vụ khác, cụ thể điều 29 khoản thông tư 28/2012 Ngân hàng nhà nước 3.6.3 Quyền nghĩa vụ bên nhận bảo lãnh  Quyền - Yêu cầu bên bảo lãnh, bên xác nhận bảo lãnh thực nghĩa vụ, trách nhiệm theo cam kết bảo lãnh 49 - Khởi kiện theo quy định pháp luật bên bảo lãnh, bên xác nhận bảo lãnh vi phạm nghĩa vụ cam kết - Kiểm tra tính hợp pháp, hợp lệ cam kết bảo lãnh  Nghĩa vụ bên nhận bảo lãnh - Thực đúng, đầy đủ nghĩa vụ hợp đồng liên quan đến nghĩa vụ bảo lãnh, đảm bảo phù hợp với nội dung cam kết bảo lãnh; - Thông báo kịp thời cho bên bảo lãnh, bên xác nhận bảo lãnh bên liên quan dấu hiệu vi phạm, hành vi vi phạm bên bảo lãnh 3.7 Phân loại bảo lãnh ngân hàng 3.7.1 Căn vào đối tượng bảo lãnh  Bảo lãnh dự thầu (Tender guarantee): Bảo lãnh dự thầu cam kết ngân hàng với bên mời thầu bảo đảm nghĩa vụ tham gia dự thầu khách hàng việc trả tiền phạt thay cho bên dự thầu bên dự thầu vi phạm quy định hợp đồng dự thầu Loại bảo lãnh sử dụng để đảm bảo việc bồi thường thiệt hại cho người tổ chức đấu thầu trường hợp người tham gia dự thầu từ chối tham gia đấu thầu khoảng thời gian đề nghị mời thầu có hiệu lực trường hợp người thắng thầu từ chối ký kết hợp đồng Bảo lãnh dự thầu thực chất phương tiện thay cho việc ký quỹ người tham gia dự thầu7, nên giá trị bảo lãnh qui định theo mức ký quĩ chuẩn tổ chức đấu thầu đưa thông thường có giá trị từ 2- 5% giá trị hợp đồng đấu thầu8 Hiệu lực bảo lãnh chấm dứt bên bảo lãnh (người tham gia dự thầu) không trúng thầu sau ký kết hợp đồng chấp nhận ký kết hợp đồng bên bảo lãnh trúng thầu.9 Bảo lãnh dự thầu giúp cho khách hàng (người tham gia đấu thầu) khỏi số tiền định dự thầu, bảo đảm cho người tổ chức đấu Các khái niệm liên quan đến bảo lãnh (http://laisuat.vn/ngan-hang-cua-ban/Khai-niem-lien-quan-den-bao-lanh-38.aspx), truy cập 23:38 ngày 26/3/2015 Giáo trình môn luật hợp đồng thương mại quốc tế - PGS.TS Nguyễn Văn Luyện, PGS.TS Lê Thị Bích Thọ, TS Dương Anh Sơn, trang 406 Các hình thức bảo lãnh ngân hàng (http://bichvan.vn/cac-hinh-thuc-bao-lanh-ngan-hang-ctbv185.html), truy cập 20:30 ngày 28/3/2015 50 thầu khoản đền bù thỏa đáng trường hợp người dự thầu vi phạm qui định  Bảo lãnh bảo đảm thực (Perfomance Guarantee): Bảo lãnh thực hợp đồng bảo lãnh ngân hàng tổ chức tín dụng phát hành cho bên nhận bảo lãnh bảo đảm việc thực đúng, đầy đủ nghĩa vụ khách hàng với bên nhận bảo lãnh theo hợp đồng ký kết Loại bảo lãnh sử dụng để đảm bảo việc giao hàng, thực công việc, cung cấp dịch vụ… thực phù hợp với điều kiện hợp đồng thực mục đích bảo vệ quyền lợi người bán người mua10 Trong trường hợp khách hàng không thực đầy đủ nghĩa vụ hợp đồng, tổ chức tín dụng thực nghĩa vụ bảo lãnh cam kết  Bảo lãnh để hoàn lại tiền đặt cọc (Repayment Guarantee): Do tổ chức tín dụng phát hành cho bên nhận bảo lãnh để đảm bảo cho người nhập (bên nhận bảo lãnh) nhận lại tiền đặt cọc trường hợp người xuất (người bảo lãnh) không thực thực không nghĩa vụ quy định hợp đồng mua bán hàng hóa Số tiền bảo lãnh số tiền đặt cọc (kể tiền lãi) tính từ ngày nhận số tiền đặt cọc tới ngày giao hàng cuối cộng thêm số ngày để người thụ hưởng làm thủ tục đòi tiền 11 Trong thực tiễn TMQT, loại bảo lãnh thường khấu trừ theo mức độ giao hàng, thực công việc hay cung cấp dịch vụ quy định trực tiếp bảo lãnh số tiền đặt cọc thường từ 5- 10% giá trị hợp đồng Thường dùng trường hợp mua bán thiết bị đồng bộ, việc thực công việc hay cung cấp dịch vụ dài hạn  Bảo lãnh đảm bảo việc toán (Payment Guarantee): Để đảm bảo việc toán cho loại hợp đồng kể hợp đồng tín dụng ngân hàng, đặc biệt thường sử dụng để đảm bảo việc toán hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, tức ngân hàng nhận lấy 10 Giáo trình môn luật hợp đồng thương mại quốc tế - PGS.TS Nguyễn Văn Luyện, PGS.TS Lê Thị Bích Thọ, TS Dương Anh Sơn, trang 406 11 Các hình thức bảo lãnh ngân hàng (http://bichvan.vn/cac-hinh-thuc-bao-lanh-ngan-hang-ctbv185.html), truy cập 20:30 ngày 28/3/2015 51 nghĩa vụ toán tiền hàng cho người bán người mua không toán thời hạn 12  Bảo lãnh hải quan: Sử dụng để đảm bảo thực khoản toán cho hải quan nhập hàng hóa, đặc biệt trường hợp tạm nhập tái xuất hay hàng hóa cảnh qua nước thứ ba.13  Bảo lãnh tư pháp: Một số nước quy định bảo lãnh để đảm bảo việc toán án phí.14  Bảo lãnh vận đơn: Người vận chuyển sử dụng loại bảo lãnh việc thực nghĩa vụ vận chuyển hàng hóa dược giao cho người vận chuyển không ký phát vận đơn.15 3.7.2 Căn vào mức độ loại rủi ro  Bảo lãnh theo yêu cầu (hay bảo lãnh vô điều kiện): Ngân hàng bảo lãnh có nghĩa vụ phải thực việc toán người nhận bảo lãnh yêu cầu mà không cần môt chứng từ hay tờ giấy kèm theo.Ngân hàng xem lệnh toán từ chối Điều thể loại bảo lãnh có tính độc lập cao Nó sử dụng phổ biến có lợi cho người thụ hưởng bảo lãnh Tuy nhiên, lại có nhược điểm mang tính chủ quan việc đòi bồi thường, xảy lừa đảo, gian lận người thụ hưởng không trung thực Vì vậy, sử dụng loại bảo lãnh bên đối tác phải có độ tin cậy cao.16  Bảo lãnh có điều kiện: Ngân hàng thực nghĩa vụ toán người nhận bảo lãnh xuất trình loại chứng từ hay thực điều kiện quy định bảo lãnh 12 Giáo trình môn luật hợp đồng thương mại quốc tế - PGS.TS Nguyễn Văn Luyện, PGS.TS Lê Thị Bích Thọ, TS Dương Anh Sơn, trang 407 13 12 Giáo trình môn luật hợp đồng thương mại quốc tế - PGS.TS Nguyễn Văn Luyện, PGS.TS Lê Thị Bích Thọ, TS Dương Anh Sơn, trang 407 15 Giáo trình môn luật hợp đồng thương mại quốc tế - PGS.TS Nguyễn Văn Luyện, PGS.TS Lê Thị Bích Thọ, TS Dương Anh Sơn, trang 407 16 15 Các hình thức bảo lãnh ngân hàng (http://bichvan.vn/cac-hinh-thuc-bao-lanh-ngan-hang-ctbv185.html), truy cập 20:30 ngày 28/3/2015 52 Bảo lãnh có ưu điểm người bảo lãnh tránh việc giả dối, lạm dụng chứng từ hàng hoá việc khiếu nại không trung thực người thụ hưởng Nhưng có nhược điểm người thụ hưởng phải chịu chậm trễ toán bồi thường, gây tranh chấp đối tác Với điều kiện chứng từ loại bảo lãnh linh hoạt nên sử dụng dịch vụ ngân hàng thương mại.17 3.7.3 Căn vào phương thức phát hành  Bảo lãnh trực tiếp Đây loại hình bảo lãnh đơn giản nhất, thực dựa mối quan hệ bên quan hệ bảo lãnh, ngân hàng bảo lãnh cam kết toán trực tiếp với ngừơi hưởng thụ không cần phải qua ngân hàng trung gian Sau ngân hàng bồi thường cho người thụ hưởng bảo lãnh, ngân hàng trực tiếp truy đòi bồi hoàn từ người bảo lãnh.18  Bảo lãnh gián tiếp Bảo lãnh gián tiếp loại bảo lãnh người bảo lãnh yêu cầu ngân hàng thứ (gọi ngân hàng thị) đề nghị ngân hàng thứ (ngân hàng phát hành) đưa cam kết bảo lãnh chuyển cho người thụ hưởng Trong loại bảo lãnh này, người bảo lãnh không trực tiếp bồi hoàn cho ngân hàng phát hành bảo lãnh mà ngân hàng thị chịu trách nhiệm bồi hoàn cho ngân hàng phát hành, thông qua cam kết gọi đối ứng ngân hàng đưa Bảo lãnh đối ứng có nội dung điều khoản quy định bảo lãnh Sau bồi hoàn cho ngân hàng phát hành bảo lãnh chính, đến lượt ngân hàng thị lại truy đòi từ người bảo lãnh Bảo lãnh gián tiếp sử dụng chủ yếu trường hợp người thụ hưỏng người nước ngân hàng phát hành quốc gia người thụ hưởng Do vậy, quyền lợi người thụ hưởng bảo vệ hơn.19 Trong bảo lãnh gián tiếp người thụ hưởng hoàn toàn quyền yêu cầu ngân hàng trung gian toán bảo lãnh Giữa ngân hàng trung gian 18 Phân loại bảo lãnh ngân hàng (https://voer.edu.vn/m/phan-loai-bao-lanh-ngan-hang/b35fe8ad) truy cập 16:25 ngày 20/3/2014 19 Phân loại bảo lãnh ngân hàng (https://voer.edu.vn/m/phan-loai-bao-lanh-ngan-hang/b35fe8ad) truy cập 16:25 ngày 20/3/2014 53 người thụ hưởng hoàn toàn quan hệ hay nói cách khác ngân hàng trung gian nghĩa vụ toán cho người thụ hưởng Tương tự ngân hàng phát hành bảo lãnh hoàn toàn quyền yêu cầu người bảo lãnh bồi hoàn Chỉ có trung gian có nghĩa vụ bồi hoàn cho ngân hàng phát hành theo bảo lãnh đối ứng.20 Ngoài thông tư 28/2012 NHNN quy định bảo lãnh đối ứng đồng bảo lãnh: - Bảo lãnh đối ứng bảo lãnh ngân hàng, theo tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân hàng nước (bên bảo lãnh đối ứng) cam kết với bên bảo lãnh việc thực nghĩa vụ tài cho bên bảo lãnh, trường hợp bên bảo lãnh thực bảo lãnh phải trả thay cho khách hàng bên bảo lãnh đối ứng (Điều 3.5) - Đồng bảo lãnh việc hợp vốn để bảo lãnh từ hai tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân hàng nước trở lên bảo lãnh cho nghĩa vụ bên bảo lãnh; tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân hàng nước tổ chức tín dụng nước bảo lãnh cho nghĩa vụ bên bảo lãnh (Điều 3.7) 20 Các hình thức bảo lãnh ngân hàng (http://bichvan.vn/cac-hinh-thuc-bao-lanh-ngan-hang-ctbv185.html), truy cập 20:30 ngày 28/3/2015 54 KẾT LUẬN Ngày 11-1-2007, Việt Nam thức trở thành thành viên thứ 150 Tổ chức Thương mại giới (WTO) Điều mở hội to lớn việc phát triển kinh tế đất nước, đưa đất nước ngày tiến xa tiến trình hội nhập kinh tế quốc tế Bên cạnh đó, thông qua kì đại hội, Đảng nhà nước ta rõ việc cần phát huy mạnh nội lực, thị trường - mở cửa, hướng vào xuất thu hút đầu tư nước ngoài, thúc đẩy việc hợp tác, trao đổi hàng hóa quốc tế thương mại Trong điều kiện kinh tế thị trường, thị trường thương mại giới mở rộng không ngừng, thương mại dịch vụ lĩnh vực tài chắn phát triển nước ta, dịch vụ tài ngân hàng hay công ty tài quốc tế góp phần thúc đẩy hoạt động sản xuất hoạt động xuất nhập hàng hóa Ngày nay, nhu cầu thị trường tiêu thụ hàng hóa ngày cấp bách doanh nghiệp xuất nhập Do khả tài có hạn mà doanh nghiệp xuất nhập lúc toán tiền hạn hàng nhập có đủ vốn để xuất hàng hóa nước ngoài, từ nảy sinh việc vay mượn tài trợ vốn ngân hàng Quan hệ thương mại quốc tế đặt vấn đề tế nhị, phức tạp, nên nghiệp vụ thương mại đòi hỏi tham gia ngân hàng đem lại cho nhà hoạt động n goại thương hiểu biết kỹ thuật chỗ dựa tài lĩnh vực quan trọng Tuy nhiên, nay, hoạt động tài trợ xuất nhập đông đảo doanh nghiệp ngân hàng biết đến, song chưa thực phát sinh hiệu quả, vấn đề vay vốn Hi vọng với tương lai không xa, ngân hàng doanh nghiệp Việt Nam tận dụng lợi hoạt động tài trợ xuất nhập khẩu: thuê tài chính, bao toán, bảo lãnh ngân hàng để đưa giúp cho đất nước ngày phát triển, sánh vai cường quốc năm châu giới 55 TÀI LIỆU THAM KHẢO - Văn pháp luật Công ước Ottawa Luật tổ chức tín dụng 1997 Luật tổ chức tín dụng 2010 Nghị định 64/CP VỀ “Quy chế tạm thời tổ chức hoạt động công ty cho thuê tài Việt Nam” Nghị định 39/2014/NĐ-CP hoạt động công ty tài công ty cho thuê tài Thông tư 20/2012 Ngân hàng nhà nước VN bảo lãnh ngân hàng - Sách Giáo trình môn luật hợp đồng thương mại quốc tế - PGS.TS Nguyễn Văn Luyện, PGS.TS Lê Thị Bích Thọ, TS Dương Anh Sơn, NXB ĐHQG Thành phố Hồ Chí Minh Luật thương mại quốc tế, Minsk, 2000 Schmitthof M C Thương mại quốc tế - Pháp luật thực tiễn, Matxcova, 1993 - Website Khóa luận “Một số vấn đề pháp lý hợp đồng cho thuê tài chính” (http://doc.edu.vn/tai-lieu/khoa-luan-mot-so-van-de-phap-ly-trong-hop-dongcho-thue-tai-chinh-56429/) truy cập ngày 1-4-2015, 20:35 Đề tài “Thực trạng cho thuê tài Việt Nam” (http://luanvan.net.vn/luanvan/de-tai-thuc-trang-thi-truong-cho-thue-tai-chinh-o-viet-nam-11879/), truy cập 17:07, ngày 21-03-2015 Phân loại bảo lãnh ngân hàng (https://voer.edu.vn/m/phan-loai-bao-lanh-nganhang/b35fe8ad) truy cập 16:25 ngày 20/3/2014 Các hình thức bảo lãnh ngân hàng (http://bichvan.vn/cac-hinh-thuc-bao-lanhngan-hang-ctbv185.html), truy cập 20:30 ngày 28/3/2015 Các khái niệm liên quan đến bảo lãnh (http://laisuat.vn/ngan-hang-cua-ban/Khainiem-lien-quan-den-bao-lanh-38.aspx), truy cập 23:38 ngày 26/3/2015 56