Báo cáo về Common Law

những đặc điểm và hệ thống đặc điểm của dòng họ pháp luật Common Law..Các hệ thống pháp luật trực thuộc ít, nhiều chịu ảnh hưởng của hệ thống pháp luật ở Anh và thừa nhận án lệ như là nguồn chính thống, tức là thừa nhận học thuyết tiền lệ pháp....

Môn: Luật So Sánh – GVHD: Nguyễn Tống Ngọc Như MỤC LỤC Trang MỤC LỤC Trang I KHÁI QUÁT VỀ DÒNG HỌ COMMON LAW Tên gọi Common Law .2 Lịch sử hình thành II NHỮNG ĐẶC ĐIỂM CƠ BẢN CỦA .4 DÒNG HỌ COMMON LAW Các hệ thống pháp luật trực thuộc ít, nhiều chịu ảnh hưởng hệ thống pháp luật Anh thừa nhận án lệ nguồn thống, tức thừa nhận học thuyết tiền lệ pháp Vai trò thẩm phán quan trọng việc sáng tạo phát triển quy phạm pháp luật Hệ thống pháp luật thuộc dòng họ Common Law phân biệt luật công luật tư .6 Chế định pháp luật tiêu biểu hệ thống luật thuộc dòng họ Common Law chế định ủy thác – chế định đặc thù hệ thống pháp luật Anh Common Law lan sang khắp châu lục từ châu Phi, châu Mỹ đến châu Úc, châu Á làm thành dòng họ Common Law, hai dòng họ lớn giới .8 a) Common Law Australia b) Common Law Canada c) Comon Law Hong Kong III NGUỒN LUẬT .10 Án lệ .10 Luật thành văn 13 IV TỔNG KẾT 17 TÀI LIỆU THAM KHẢO 18 Môn: Luật So Sánh – GVHD: Nguyễn Tống Ngọc Như DÒNG HỌ PHÁP LUẬT ANH-MỸ Dòng họ pháp luật Pháp - Đức (Civil law) dòng họ pháp luật Anh - Mỹ (Common law) xem hai dòng họ pháp luật lớn điển hình giới Cho đến hai dòng họ áp dụng ảnh hưởng đến nhiều quốc gia, châu lục (trong có Việt Nam) Nhắc đến dòng họ Civil law, đặc thù xem “luật thành văn” nguồn thống với tính khái quát pháp điển hóa cao Và nhóm tìm hiểu đặc trưng dòng họ pháp luật Common law với điểm khác biệt so với dòng họ Civil law ảnh hưởng dòng họ Common law đến hệ thống pháp luật Việt Nam I KHÁI QUÁT VỀ DÒNG HỌ COMMON LAW Tên gọi Common Law Dòng họ pháp luật Common Law hay gọi dòng họ pháp luật Anh - Mỹ (Anglo – American legal family), dòng họ pháp luật Anglo – Saxon (Anglo – Saxon legal family), dòng họ pháp luật án lệ, dòng họ Thông luật Common Law cần phải hiểu theo nghĩa khác nhau: Thứ hệ thống pháp luật lớn giới dựa truyền thống hệ thống pháp luật Anh; Thứ hai, phương diện nguồn luật, án lệ (Case law) Common Law tạo tòa án, phân biệt với đạo luật Nghị viên; Thứ ba, phương diện hệ thống Tòa án, Tòa án án lệ Common Law khác biệt với Tòa án án lệ Equity Law Lịch sử hình thành Dòng họ pháp luật Common law đời Anh, sau phát triển Mĩ nước thuộc địa Anh, Mĩ trước Dòng họ pháp luật năm 1066 người Normans xâm chiếm Anh quốc William trở thành hoàng đế Ông bắt đầu tập trung quyền lực vào tay triều đình Thuật ngữ luật chung (Common Law) xuất phát từ quan điểm cho tòa án nhà vua lập ra, áp dụng tập quán chung (Common Custom) vương quốc Thời Hoàng đế William, luật địa phương áp dụng pháp quan (thẩm phán) Tòa án lúc người dân triệu tập để giải tranh chấp không xử người ta dùng phương pháp thử tội (ordeal) việc bắt bị cáo cầm vào miếng sắt nung đỏ, cầm viên đá ngâm nước sôi, hình thức thề độc Nếu vết thương lành sau thời gian xác định, bị tuyên vô tội ngược lại Dưới thời Vua Henry II (1154-1189), tập quán địa phương nâng lên thành tập quán quốc gia Ông tạo hệ thống luật chung sáng tạo nên hệ thống tòa án thống đầy quyền lực, ông đưa thẩm phán từ tòa án Môn: Luật So Sánh – GVHD: Nguyễn Tống Ngọc Như Hoàng gia khắp nơi nước sưu tầm, làm quen với tập quán khác Sau thẩm phán trở thành Luân Đôn thảo luận vụ tranh chấp với thẩm phán khác để tìm điểm mạnh, điểm yếu chúng Cứ thẩm phán Hoàng gia ngày áp dụng thường xuyên quy định pháp luật giống nước Những phán thẩm phán ghi lại trở thành án lệ Từ thuật ngữ Common Law bắt đầu xuất Thế kỷ XV xuất thực tiễn pháp lý luật “Common Law” không đủ sức để giải vụ việc, người kiện cho cách giải Common Law chưa thỏa đáng Điều làm xuất hệ thống hệ thống pháp luật công bình (system of equity), đồng thời xuất thiết chế Tòa công bình, viên Tổng chưởng lý đứng đầu Có thể nói hệ thống pháp luật công bình bổ sung cho hệ thống pháp luật Common law Môn: Luật So Sánh – GVHD: Nguyễn Tống Ngọc Như II NHỮNG ĐẶC ĐIỂM CƠ BẢN CỦA DÒNG HỌ COMMON LAW Cũng giống Civil Law, Common Law có đặc điểm đặc trưng cho dòng họ Common Law Các hệ thống pháp luật trực thuộc ít, nhiều chịu ảnh hưởng hệ thống pháp luật Anh thừa nhận án lệ nguồn thống, tức thừa nhận học thuyết tiền lệ pháp Án lệ “vụ án giải tạo sở cho việc xét xử vụ án sau mà có kiện vấn đề pháp lý tương tự” Tiền lệ pháp “việc làm luật Tòa Án, công nhận áp dụng quy tắc trình xét xử; lấy vụ việc giải làm sở đề phán cho trường hợp có tình tiết tương tự”1 Trong thực tế, có nhiều thuật ngữ xoay quanh án lệ có mối quan hệ mật thiệt với nha, gây nhiều nhiều hiểu nhầm tranh cải định Đấy mối quan hệ ba thuật ngữ: Án lệ (Case Law), Tiền lệ pháp (Precedent) Thông luật hay gọi Luật chung (Common Law) Về mặt chất, án lệ tiền lệ pháp Bởi hai xuất phát từ Tòa án hình thành qua trình xét xử Mặt khác, tiền lệ pháp thuật ngữ dùng để hình thức pháp luật án lệ dùng để nguồn pháp luật (mà nguồn pháp luật hình thức pháp luật) Nói cách khác, tiền lệ pháp hình thức pháp luật hay trình làm luật tòa án, án lệ án, định mà Toà án làm để áp dụng cho vụ việc có tình tiết tương tự sau Thông thường, người ta gọi án có giá trị áp dụng tương tự sau lưu tập san quan nhà nước có thẩm quyền công bố án lệ Vậy hai thuật ngữ hai khái niệm khác nói khái niệm4 Bên cạnh đó, án lệ tiền lệ pháp có mối quan hệ mật thiết với thuật ngữ Thông luật (Common Law) Thông luật (hay biết đến luật chung, luật thông lệ, luật án lệ) có nội dung rộng nhiều so với thuật ngữ tiền lệ pháp thuật ngữ án lệ Thông luật sử dụng để phận hệ thống pháp luật Anh (bộ phận Luật Công bình hay Luật Công Equity Law) Nó dùng để tên gọi truyền thống pháp luật lớn giới - Hệ thống pháp luật Anh - Mỹ hay gọi hệ thống pháp 11 Black’s Law Dictionary 1102, Bryan A Garner ed., 8th ed., 2004, trích theo Stefanie Lindquist & Frank Cross, Empirically Testing Dworkin’s Chain Novel Theory: Studying the Path of Precedent Catherine Elliott and Frances Quinn, English legal system, Case law, Longman 2000 Xem giáo trình Lý luận chung nhà nước pháp luât - Nhiều tác giả, chủ biên Nguyễn Cửu Việt, Đại học quốc gia Hà Nội,2003 Michel Fromont, Các hệ thống Pháp luật giới, dịch giả: Trương Quang Dũng, hiệu đính: Nguyễn Văn Bình, Nhà Pháp luật Việt Pháp - Nhà xuất Tư pháp, Hà Nội, 2001 Môn: Luật So Sánh – GVHD: Nguyễn Tống Ngọc Như luật Anglo - Sacxon, hệ thống Thông luật, hệ thống luật Án lệ Trong Thông luật bao gồm tập quán pháp án lệ Dòng họ Common law theo chủ nghĩa kinh nghiệm (empiricism) hay lối suy luận quy nạp, tức từ thực tiễn đến lý thuyết, từ trường hợp cá biệt đến tổng quát nên án lệ trở thành nguồn quan trọng Nói có nghĩa thẩm phán xét xử phải tuân thủ dựa phán trước không phá vỡ quy phạm pháp luật thiết lập án lệ Nguyên tắc gọi nguyên tắc stare decisis5 , đời vào kỷ XII từ nước Anh – nơi biết đến quê hương án lệ Việc triển khai học thuyết áp dụng thực tế thông qua việc xuất phán tòa án có giá trị ràng buộc để tạo nguồn tài liệu có hệ thống, đáng tin cậy, thuận lợi cho việc áp dụng tiền lệ pháp Sở dĩ án lệ trọng dòng họ Common law án lệ có mặt tích cực Thứ nhất, án lệ mang tính thực tiễn cao Theo đó, nội dung rút từ án lệ kết việc nghiên cứu, giải vấn đề cụ thể phát sinh đời sống thực tế nên mang tính thực tiễn cao luật thành văn Thứ hai, án lệ nguồn bổ trợ quan trọng nhằm kịp thời điều chỉnh quan hệ xã hội phát sinh thay đổi Thực tế cho thấy, quy phạm văn pháp luật thường mang tính ổn định, đời sống xã hội liên tục vận động, phát triển, văn quy phạm pháp luật trở nên lạc hậu, không theo kịp với phát triển đời sống xã hội Thứ ba, án lệ thể tính khách quan công lẽ quy trình để hình thành quy tắc án lệ chặt chẽ Một quy tắc án lệ hình thành từ án cụ thể, mà hình thành qua hàng loạt vụ việc tương tự sau; đồng thời kết trình đưa lý lẽ tranh luận lâu dài Tuy nhiên, bên cạnh ưu điểm mà án lệ mang lệ tồn hạn chế định Ngoài việc án lệ không mang tính pháp điển hóa cao luật thành văn: khối lượng lớn án lệ phức tạp việc truy cứu án lệ vấn đề khó khăn Thì án lệ bắt buộc áp dụng giống với án tuyên trước trở thành lực cản sáng tạo thẩm phán xét xử, tạo cứng nhắc, nghiêm ngặt Vai trò thẩm phán quan trọng việc sáng tạo phát triển quy phạm pháp luật Do định thẩm phán án lệ có giá trị ràng buộc tòa án cấp nên pháp luật nước Anh luật chứa đựng toàn quy phạm pháp luật điều chỉnh lĩnh vực quan hệ xã hội đặc thù không pháp điển hóa Vai trò thẩm phán pháp luật Anh quan trọng Thẩm phán vừa người sáng tạo luật pháp vừa người giải thích to stand by decided matters-xem Online Dictionary of the Social Science trêntrang http://datadump.icaap.org/cgibin/glossary/socialDict/SocialDiction?term=stare%20decisis Cổng thông tin Bộ Tư Pháp(www.moj.gov.vn) Môn: Luật So Sánh – GVHD: Nguyễn Tống Ngọc Như áp dụng luật pháp, kiểm soát thủ tục tố tụng Chính mà hệ thống pháp luật dòng họ Common Law tạo nên thẩm phán Ví dụ: án Elizabeth Manley7 Elizabeth Manley trình báo với cảnh sát có người đàn ông đánh cô lấy toàn tiền bạc Tuy nhiên cảnh sát tiến hành điều tra phát vụ việc thật Tòa án kết tội Elizabeth Manley với tội danh “làm ảnh hưởng đến trật tự công cộng” Tội danh quy định luật Do đó, tòa án đưa hai lý sau hình thành nên tiền lệ Thứ nhất: đặt người vô tội trước nguy bị bắt giữ; thứ hai: tốn thời gian công sức cảnh sát trình điều tra việc thật Vụ án Elizabeth Manley hình thành nên án lệ phán tòa án:” Bất kì người đặt người vô tội vào tình trạng bị truy tố làm cảnh sát phải điều tra vụ án thật buộc vào tội danh gây rối làm ảnh hưởng đến trật tự công cộng” Các thẩm phán Anh thường đặc biệt ý tới tình tiết đặc thù vụ việc, nghiên cứu kĩ lưỡng vấn đề pháp lí cần giải phán xét sở xác định tất vụ việc xét xử khứ có tình tiết tương tự với vụ việc giải thời điểm tại, từ tìm nguyên tắc pháp lí mà thẩm phán tiền bối sáng tạo án tuyên khứ để áp dụng, giải vụ việc Nếu thẩm phán không muốn áp dụng án lệ tìm khác biệt vụ việc với vụ việc tiền lệ pháp Nếu giải pháp pháp lí cho vụ việc có liên quan tìm thấy án lệ luật thành văn hai nguồn có mâu thuẫn nguyên tắc ưu tiên áp dụng luật thành văn trước Chính vai trò thẩm phán đề cao nên việc bổ nhiêm thẩm phán nghiêm ngặt Ví dụ Mỹ 8, tòa án tối cao gồm có thẩm phán, yêu cầu phải có Thạc sỹ luật, chí Tiến sĩ Luật, luật sư với chế độ thi nghiêm ngặt, người đảm nhiệm chức vụ Thẩm phán phải có phẩm chất đạo đức tốt Hệ thống pháp luật thuộc dòng họ Common Law phân biệt luật công luật tư Trước tiên cần tìm hiểu luật công luật tư? Luật công hiểu hệ thống ngành luật điều chỉnh quan hệ quan công quyền với quan công quyền với tư nhân Ví dụ như: luật hành chính, luật hiến pháp, Khác với luật công, Luật tư hệ thống ngành luật điều chỉnh quan hệ tư nhân với tư nhân Ví dụ như: luật dân sự, luật thương mại,… Từ khái niệm nhận thấy hệ thống pháp luật thuộc dòng họ pháp luật Common Law phân biệt luật công luật tư trừ hệ thống pháp luật Anh Tất quyền công quyền tư Xem: Richard Chisholm and Garth Nettheim, Understanding law, R.v Elizabeth Manley, decided in 1933 by the court of criminal Appeal, Butter Worths 1997 Xem: http://toaan.gov.vn Môn: Luật So Sánh – GVHD: Nguyễn Tống Ngọc Như xác định thống thông qua quyền lợi chung quyền lợi tài sản Nguyên nhân dẫn đến không phân chia hệ thống thống pháp luật thuộc dòng họ Common Law đời từ thực tiễn xét xử lưu động thẩm phán địa phương việc áp dụng tập quán sau nâng lên thành tập quán quốc gia Sau thay áp dụng tập quán, thẩm phán áp dụng án lệ sở tuân thủ tiền lệ pháp Trái với hệ thống pháp luật thuộc dòng họ Common Law, hệ thống pháp luật thuộc dòng họ pháp luật Civil Law có phân biệt luật công luật tư Sự phân chia dựa tư tưởng hình thành từ lâu luật gia lục địa Châu Âu mối quan hệ người cai trị người bị cai trị đòi hỏi chế định hoàn toàn khác lợi ích đêu đặt vấn đề cần phân biệt luật công luật tư Sự phân biệt nhằm mục đích xác định thẩm quyền tòa án giải vụ việc cần đưa tòa Tuy nhiên phân biệt luật công luật tư Anh mục đích nước thuộc dòng họ pháp luật Civil Law nhằm xác định thủ tục tố tụng cần áp dụng để giải vụ việc liên quan Chế định pháp luật tiêu biểu hệ thống luật thuộc dòng họ Common Law chế định ủy thác – chế định đặc thù hệ thống pháp luật Anh Ở Anh vào kỉ XII đến kỉ XIII, xuất chế định ủy thác Cụ thể người sử dụng đất Anh phải tuân thủ hàng loạt nghĩa vụ nhà nước áp đặt, người sử dụng đất vào hoàn cảnh tự quản lí, sử dụng đất tham gia viễn chinh… Trong trường hợp đó, chủ sử dụng đất( người ủy thác) thường tìm người thay sử dụng đất cách sang tên mảnh đất cho người thân, bạn bè( người ủy thác) với hai điều kiện: Trả lại đất quay phải trả cho người ủy thác phần hoa lợi từ đất Nhưng phần lớn, bên ủy thác thường không thực theo cam kết hứa Những người ủy thác kiện lên Vua (vì trát Common Law có nội dung phù hợp) Đại pháp quan giải Đại pháp quan cho rằng, người ủy thác phủ nhận quyền đòi lại đất người ủy thác bất công, trát với giáo lý, lương tâm; người ủy thác giữ mảnh đất lợi ích người ủy thác trả lại người ủy thác yêu cầu Vì Đại pháp quan thường phán cưỡng chế thi hành điều kiện theo hợp đồng ủy thác thiết lập để thực cam kết thời điểm hợp đồng ủy thác thiết lập Chế định ủy thác chế định đặc thù khởi nguồn từ nước Anh, trình xâm chiếm thuộc địa Sự hình thành chế định ủy thác- chế định đặc thù hệ thống pháp luật Anh nhờ vào đóng góp equity, sau chế định lan sang nước thuộc địa Anh Vì với vùng đất đai rộng lớn nước thuộc đỉa, cách nước Anh quản lí tốt ủy thác lại công việc Tác dụng mà chế định ủy thác mang lại đảm bảo công cho người ủy thác người ủy thác,chế định ủy thác gắn liền với nhu cầu giải tranh chấp đất đai phát sinh từ hợp đồng ủy thác đất đai Anh nhằm đưa giải pháp công người ủy thác có hành vi chiếm dụng đất đai người Môn: Luật So Sánh – GVHD: Nguyễn Tống Ngọc Như ủy thác Các nước thuộc dòng họ Civil Law có chế định điều chỉnh vấn để tương tự với tên gọi “làm giàu bất chính” (unjust enrichment) chế định thiết kế nhằm ngăn chặn hành vi cá nhân với dụng ý giữ lại nhằm chiếm đoạt tiền lợi ích vật chất người khác trái với lương tâm giáo lý Ngày chế định ủy thác dòng họ Common Law không giới hạn phạm vi điều chỉnh quan hệ ủy thác đất đai mà mở rộng sang quan hệ xã hội khác thương mại hang hải Common Law lan sang khắp châu lục từ châu Phi, châu Mỹ đến châu Úc, châu Á làm thành dòng họ Common Law, hai dòng họ lớn giới Common Law lan sang nước giới chủ yếu công mở rộng thuộc địa đế quốc Anh Tuy nhiên ảnh hưởng Common Law Anh nước thuộc địa không giống vi số nước như: a) Common Law Australia Năm 1770, quyền Anh thiết lập quyền sở hữu củ vùng đất Australia Năm 1828, luật Nghị viện (Act of Parliament) quy định: luật áp dụng thuộc địa Australia Common Law luật thành văn (Status Law) có hiệu lực Anh Luật hiến pháp Liên bang Australia năm 1900 gồm điều, điều quy định văn bản, Vương quốc Liên bang nội dung Hến pháp chứa đựng Điều Australia có bang hai vùng lãnh thổ bang có Hiến pháp hệ thống pháp luật riêng Ở Australia, án lệ xác lập Toà án tối cao Liên bang, Toà án Liên bang, Toà án tối cao tiểu bang Toà phúc thẩm tiểu bang Nội dung pháp luật bang tương theo khuôn mẫu pháp luật Anh Australia có hệ thống tòa án tương tự Anh Tòa án Tối cao Australia quan xét xử cao dất nước b) Common Law Canada Nhà nước tự trị Canada (Dominion of Canada) thành lập 1867 sở Luật vấn đế Bắc Mỹ thuộc Anh (British North America Act) Canada sử dụng Common Law ngoại trừ Québec áp dụng hệ thống luật dân dựa hệ thống luật Pháp, theo án Tòa cấp Tòa án Anh có hiệu lực án lệ bắt buộc Hệ thống pháp luật Canađa đồ sộ, chi tiết chặt chẽ Vì vậy, hệ thống pháp luật cấp liên bang, bang khu vực lãnh thổ có hệ thống pháp luật riêng Thông thường luật liên bang đề cập đến vấn đề có liên quan đến nhiều bang áp dụng Ví dụ, bang có qui định giống việc thành lập, mở chi nhánh kinh doanh lại khác qui trình, thời gian, thủ tục xét duyệt cấp giấy phép Tòa án Tối cao Canada tòa cấp phúc thẩm Canada không có hệ thống tòa hành Khiếu nại định hành xem xét tòa án chung (Tòa án tỉnh Tòa án Liên bang) theo đạo luật riêng Môn: Luật So Sánh – GVHD: Nguyễn Tống Ngọc Như c) Comon Law Hong Kong Năm 1842, Hong Kong trở thành thuộc địa hoàn toàn áp dụng pháp luật Anh có kết hợp với tập quán địa phương Từ 5/4/1843 Hong Kong có quan lập pháp riêng, đạo luật Anh thông qua trước ngày tiếp nhận cách đương nhiên Hong Kong với điều kiện đạo luật mang tính chất chung phù hợp với điều kiện Hong Kong Các đạo luật Anh thông qua sau 5/4/1843 không áp dụng Hong Kong trừ có quy đinh riêng đươc quyền Hong Kong tiếp nhận Năm 1997 Hong Kong trở lại chủ quyền Trung quốc đặc khu Trung Quốc công nhận hiệu lực 140 luật Anh để áp dụng Hong Kong Hệ thống tòa án Hong Kong giữ theo kiểu Anh độc lập tách rời với hệ thống tòa án Trung Quốc Môn: Luật So Sánh – GVHD: Nguyễn Tống Ngọc Như III NGUỒN LUẬT Dòng họ pháp luật Common law gọi dòng họ án lệ Chính tên gọi nói lên vai trò án lệ - nguồn luật thống Tuy nhiên, án lệ nguồn luật mà bên cạnh có luật thành văn, tập quán lẽ phải Án lệ Án lệ xem nguồn luật thống có vai trò quan trọng dòng họ pháp luật Common law Chính án lệ buộc phải áp dụng với vụ án sau có tình tiết tương tự Ngược lại, chúng có khác biệt áp dụng phải khác biệt Quy định lần thể giá trị pháp lý án lệ nước thuộc dòng họ Common law Và nguyên tắc bắt buộc phải sử dụng “stare decisis ” – nguyên tắc bị ràng buộc phán tòa án cấp điểm đặc trưng Nguyên tắc stare decisis yêu cầu Tòa án cấp có nghĩa vụ phải áp dụng án lệ tòa án cấp xét xử vụ án có nét tương đồng Mặt khác, nguyên tắc giúp thẩm phán đưa phán vụ án phức tạp sở pháp lý rõ ràng, dựa vào để phán Trong trường hợp này, thẩm phán thường trích dẫn phán trước vụ án tương tự.9 Tuy nhiên, vị trí án lệ hệ thống pháp luật quốc gia thuộc dòng họ Common law lại không hoàn toàn giống Minh chứng cụ thể nét khác biệt án lệ hệ thống pháp luật Anh hệ thống pháp luật Mỹ - hai quốc gia tiêu biểu cho dòng họ Common law Nguyên nhân dẫn đến khác biệt nước Anh cội nguồn văn hóa án lệ Án lệ có lịch sử phát triển lâu đời dường ăn sâu vào tiềm thức người Anh Mỹ có truyền thống án lệ giống Anh nước Mỹ thuộc địa Anh Tuy nhiên, đến Mỹ giành độc lập xây dựng nên hiến pháp thành văn(1776) án lệ không áp dụng nhiều họ không muốn phụ thuộc vào Anh Thêm vào đó, Mỹ nước liên bang, liên bang có hệ thống pháp luật hệ thống Tòa án riêng Hơn nữa, Mỹ nước đa sắc tộc, tôn giáo Vì việc áp dụng án lệ không thống Anh Năm 1170 Richard Fitz-Nigel viết rằng: “Có vụ án mà tính chất mơ hồ sở để đưa phán không rõ ràng cần trích dẫn phán trước đủ” - ] Richard Firz-Nigel, Dialogus de Scaccario, Henry J Abraham trích dẫn “The Judicial Process”, Ed (Oxford U Press 1993) 10 Môn: Luật So Sánh – GVHD: Nguyễn Tống Ngọc Như Đặc điểm riêng: Án lệ Anh có vai trò tuyệt đối Mỹ Ở Anh, án lệ áp dụng gần tuyệt đối: Việc ưu tiên áp dụng án lệ vào tất vụ án Nếu vụ án giải án lệ thẩm phán sử dụng nguồn luật khác Chính vai trò trọng yếu đó, hệ kéo theo nguyên tắc “stare decisis ” áp dụng có phần khắc khe so với Mỹ Án lệ Anh vận hành theo chiều dọc chiều ngang Án lệ tòa án cấp có giá trị bắt buộc với tòa án cấp dưới, mà cụ thể: Án lệ Thượng nghị viện (House of Lords) có giá trị bắt buộc tất tòa trừ Thượng nghị viện, án lệ tòa phúc thẩm (Court of appeal) có giá trị tất tòa án cấp thuộc quyền phúc thẩm tòa án này, án lệ tòa cấp cao (High court of justice) có giá trị bắt buộc tòa án cấp (trừ Thượng Nghị Viện ).“There exists a hierarchy of the courts The basic rule is that a court must follow the precedents from a higher court, but they are not bound to follow decisions from courts lower in the hierarchy” (Có tồn hệ thống phân cấp tòa án Nguyên tắc tòa án phải thực theo tiền lệ từ tòa án cao hơn, họ không bị ràng buộc theo định tòa án cấp hệ thống phân cấp)10 Tuy nhiên tất phán tòa án có giá trị ràng buộc mà có án xuất ghi chép Law Reports, All England Law Reports,Weekly Law Reports có giá trị Nhờ có án lệ mà hoạt động xét diễn dễ dàng hơn, nhiên, việc tuân thủ nguyên tắc “stare decisis ” cách khắc khe dễ tạo cứng nhắc tính linh hoạt thẩm phán Khác với Anh, cấu trúc tòa án Mỹ có ảnh hưởng lớn tới việc áp dụng án lệ nước Bởi phân tích nước Mỹ có 13 bang thành lập 50 bang, án lệ nguồn luật quan trọng hầu hết tiểu bang Mỹ (trừ tiểu bang Louisiana) Hệ thống tòa án đồ sộ với mảng tòa án liên bang tòa án bang, mảng lại chia nhiều cấp xét xử có nhiều tòa án phụ trách lĩnh vực khác Án lệ Mỹ xem trọng Anh, số lượng án lệ không đồ sộ Anh Vì bên cạnh Mỹ xem trọng luật thành văn Án lệ sử dụng phương pháp giải thích pháp luật Án lệ Mỹ vận hành theo chiều dọc,tức án lệ tòa án cấp có giá trị ràng buộc tòa án cấp Nguyên tắc áp dụng “stare decisis ” cách mềm dẻo linh hoạt Nguyên tắc áp dụng án lệ Mỹ gọi “Rule of precedent” , nguyên tắc áp dụng với tòa án Mỹ không bị ràng buộc phán thẩm phán cấp hay mà tôn trọng chúng với vai trò tư liệu tham khảo Án lệ Mỹ tập hợp Trình bày pháp luật Hiệp hội tư nhân có tên Viện luật Hoa Kỳ Án lệ áp dụng vừa tạo linh hoạt vừa mang tính ổn định so với án lệ Anh 10 http://e-lawresources.co.uk/Judicial-precedent.php 11 Môn: Luật So Sánh – GVHD: Nguyễn Tống Ngọc Như Ở Việt Nam, án lệ chưa coi nguồn pháp luật thức Tuy nhiên, theo xu chung giới từ nhu cầu thực tiễn, việc áp dụng án lệ xem trọng Nhà nước Việt Nam nhà nước Cộng hòa Xã hội chủ nghĩa theo trường phái pháp luật Xô Viết trước nên coi hệ thống văn quy phạm pháp luật thống Hệ thống văn quy phạm pháp luật có ưu điểm rõ ràng, dễ tra cứu, có tính thang bậc pháp lý, dễ áp dụng, dễ chỉnh lý, sửa đổi bổ sung, dễ pháp điển hóa 11 Tuy nhiên,văn quy phạm pháp luật (VBQPPL) không rõ ràng dự đoán hết tình xảy tương lai Đặc tính cố hữu VBQPPL tạo nên tình trạng “lỗi thời” pháp luật so với đời sống tạo nên “kẽ hở pháp luật” Chính mà án lệ trọng  Một số quy định án lệ luật Việt Nam: + Từ năm 2004, Toà án nhân dân tối cao (TANDTC) nước ta thường xuyên chọn lọc công bố Quyết định giám đốc thẩm Hội đồng thẩm phán TANDTC12 + Ngày 24/5/2005, Bộ Chính trị ban hành Nghị số 48-NQ/TW Chiến lược xây dựng hoàn thiện hệ thống pháp luật Việt Nam đến năm 2010, định hướng đến năm 2020, xác định chủ trương phát triển án lệ sau: “Nghiên cứu khả khai thác, sử dụng án lệ, tập quán (kể tập quán, thông lệ thương mại quốc tế) quy tắc hiệp hội nghề nghiệp, góp phần bổ sung hoàn thiện pháp luật 13 + Nghị số 49/NQ-TW Chiến lược cải cách tư pháp đến năm 2020 Bộ Chính trị ngày 02/06/2005 đề mục đích xây dựng hoàn thiện bước hoạt động Toà án nhân dân “TANDTC có nhiệm vụ tổng kết kinh nghiệm xét xử, hướng dẫn áp dụng thống pháp luật, phát triển án lệ xét xử giám đốc thẩm tái thẩm” 14 Thuật ngữ “án lệ” coi Nghị số 49/NQ-TW, xu hướng cải cách tư pháp đến năm 2020 hướng đến việc phát triển án lệ Việt Nam theo mô hình nào? Mô hình nước thông luật Anh, Mỹ hay mô hình án lệ nước Châu Âu Pháp, Đức? Đây thực thách thức cho việc phát triển án lệ Việt Nam 11 Hình thức pháp luật giới bao gồm: Văn quy phạm pháp luật, Tiền lệ pháp, Tập quán pháp Tôn giáo pháp Trong đó, Việt Nam xem Văn quy phạm pháp luật nguồn bản, thống (Phan Trung Hiền, Lý luận Nhà nước pháp luật, Quyển 1, Nxb Chính trị quốc gia, tháng 03 năm 2012, trang 48-52) 12 TANDTC, Quyết định giám đốc thẩm Hội đồng thẩm phán TANDTC (Đặc san Tạp chí TAND – Quyển I, II), Hà nội 2004 Trong năm 2005, 2006, 2009 TANDTC tiếp tục công bố định giám đốc thẩm Hội đồng thẩm phán Dân sự, Kinh doanh, Thương mai, Lao động Hình 13 Xem NQ 48/NQ-TW ngày 24/05/2005 Chiến lược xây dựng hoàn thiện hệ thống pháp luật Việt Nam đến năm 2010 14 Xem NQ 49/NQ-TW ngày 02/06/2005 Chiến lược cải cách tư pháp đến năm 2020 12 Môn: Luật So Sánh – GVHD: Nguyễn Tống Ngọc Như + Ngày 31 tháng 10 năm 2012, Quyết định 74/QĐ-TANDTC Tòa án nhân dân tối cao việc phê duyệt Đề án “Phát triển án lệ Toà án nhân dân tối cao” nhằm nâng cao chất lượng án, định ngành Tòa án nói chung, đặc biệt Quyết định giám đốc thẩm Hội đồng Thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao Tòa chuyên trách Tòa án nhân dân tối cao; góp phần đảm bảo việc áp dụng pháp luật đúng, thống nhất, từ đảm bảo bình đẳng tổ chức công dân trước pháp luật 15 Việt Nam hoàn thiện hệ thống pháp luật phù hợp với pháp luật giới theo cam kết quốc tế Điều đòi hỏi xây dựng hệ thống pháp luật không ngừng hoàn thiện Vì phù hợp nước ta công nhận án lệ nguồn luật áp dụng trình xét xử Tuy nhiên, việc thừa nhận, áp dụng án lệ nước ta phải có “lộ trình” đắn để mang ưu điểm án lệ áp dụng vào thực tiễn sống Luật thành văn Hiểu theo cách ngắn gọn luật thành văn luật tập hợp trình pháp điển hóa hệ thống hóa thành hệ thống văn qui phạm pháp luật Luật thành văn hệ thống Common law đời muộn (năm 600 sau công nguyên) Trong vài thập kỉ gần nguồn luật thống – án lệ không nguồn luật nhất, luật thành văn trở thành nguồn luật quan trọng hệ thống pháp luật quốc gia thuộc dòng họ này, đặc biệt lĩnh vực án lệ Chính xu hướng hội nhập quốc tế, quốc gia dòng họ Common law tham gia vào hiệp ước quốc tế tổ chức quốc tế ngày nhiều; điều giải thích vai trò luật thành văn nâng cao Như tham gia cộng đồng chung châu Âu EU Liên minh châu Âu thông qua việc bãi bỏ kiểm tra hộ chiếu Hiệp ước Schengen 22 quốc gia thành viên quốc gia thành viên Liên minh châu Âu.16 Việc chuyển hướng trọng tâm thực tiễn xét xử tòa sang luật thành văn năm gần bước thay đổi đáng ý pháp luật nước này17 Số lượng văn pháp luật (luật nghị viện văn luật hành pháp), tính chất quan trọng chúng với tư cách nguồn pháp luật làm giảm ý nghĩa án lệ việc phân tích, xác định giải pháp cho vấn đề pháp lý Tuy nhiên, nói nghĩa vị trí luật thành văn quốc gia thuộc dòng họ Common law 15 Xem NQ 74/NQ-TANDTC ngày 31/10/2012 v/v phê duyệt Đề án “Phát triển án lệ Toà án nhân dân tối cao “Abolition of internal borders and creation of a single EU external frontier” Europa web portal Truy cập 10 tháng năm 2007 Năm 1972 công ước nhân quyền 16 Michael Kirby, xem thích số ] Michael Coper, Three Good Things and Three Not-So-Good Things About the Australian Legal System, paper presented at International Association of Law School Conference “Learning from Each Other: Enriching the Law School Curriculum in An Interrelated World”, 2007; Xem thừa kế pháp luật Anh trình phát triển pháp luật Úc qua phát triển Tòa án Tối cao Úc bài: Francesca Dominello, Becoming the Highest Court, Griffith Law Review (2003) Vol 12 No 2, pp.263-283 17 13 Môn: Luật So Sánh – GVHD: Nguyễn Tống Ngọc Như hoàn toàn giống nhau, mà mang nhiều điểm khác biệt Minh chứng cho điều nét khác biệt vị trí luật thành văn hệ thống pháp luật Anh hệ thống pháp luật Mỹ Luật thành văn Anh đời vào năm 600 sau công nguyên, lúc luật thành văn không ban hành trực tiếp từ quan Mà ghi chép lại tập quán trước Phải đến triều đại Herry đệ nhị, luật thành văn thực phát triển nhắc đến với tên gọi khác như: assizes, constitutions, provisions charters Trước pháp luật nước Anh có án lệ để điều chỉnh quan hệ xã hội hoàn toàn luật điều chỉnh quan hệ xã hội đặc thù lĩnh vực Anh hiến pháp thành văn Nguyên nhân vai trò án lệ ăn sâu vào tiềm thức người Anh Lúc giờ, luật thành văn thừa nhận nguồn luật thực chất ban hành dùng để chắt lọc hay tổng hợp quy phạm pháp luật nằm tảng mạng án khác Từ kỉ XX, luật thành văn Anh có xu hướng phát triển Luật soạn thảo theo tư tưởng khác hẳn so với “nguyên tắc tiền lệ” Nguyên nhân thay đổi biết đến xu hội nhập toàn cầu, đặc biệt từ sau Anh trở thành thành viên Cộng đồng chung Châu Âu (EU), Liên hợp quốc, số tổ chức khác Thêm vào đó, luật thành văn ngày xem trọng Thượng Nghị Viện muốn khẳng định vị trí quan quyền lực cao Vương quốc Anh Ngày nay, luật thành văn Anh biết đến văn pháp luật Nghị viện trực tiếp ban hành văn pháp luật Nghị viện ủy quyền ban hành Văn pháp luật Nghị viện trực tiếp ban hành bao gồm Luật Nghi viện ban hành có giá trị pháp lý cao án lệ, Luật hệ thống để thay trình bày tất đạo luật ban hành trước Luật hệ thống hóa (gần giống luật Civil law) đạo luật chứa cách toàn diện tất luật điều chỉnh lĩnh vực định Văn pháp luật Nghị viện ủy quyền ban hành (hay gọi Lập pháp ủy quyền) biết đến văn pháp luật nghị viện thông qua, mà nghị viện ủy quyền cho quan thuộc nhánh hành pháp ban hành chi tiết quy định đạo luật đó, không vượt phạm vi ủy quyền Lập pháp ủy quyền xuất phát linh hoạt thực thi quyền lập pháp, đáp ứng nhanh tình thay đổi, khẩn cấp Một điểm đặc trưng luật thành văn Anh quốc gia hiến pháp thành văn, thực chất có văn luật có tính chất hiến pháp Luật tổ chức Nghị viện, Luật tổ chức Chính phủ, Luật kế vị ngai vàng, Charter of Liberties 1100, The Petition of Right (1628), English Bill of Rights (1688), Scotland Act of 1998 and Associated Legislation 14 Môn: Luật So Sánh – GVHD: Nguyễn Tống Ngọc Như (1998),Government of Wales Act of 1998 and Associated Legislation ( 1998),Northern Ireland Act of 1998 and Associated Legislation,The Belfast Agreement (1998),The Human Rights Act (1998) Chính Anh quan lập hiến Thêm vào đó, Anh có Luật Liên minh Châu Âu (từ 1973 Anh gia nhập Liên minh Châu Âu) Nếu vị trí án lệ hệ thống pháp luật Anh gần tuyệt đối, Mỹ, luật thành văn giữ vai trò quan trọng nguồn luật khác Điều thể qua Hiến pháp đâù tiên nước Mỹ (1789) văn kiện có tính pháp lý cao Anh Hiến pháp thành văn mà thực chất Hiến pháp Anh tổng hợp quy phạm có nguồn gốc từ án lệ số văn quy phạm khác Đây yếu tố làm nên khác biệt pháp luật Anh pháp luật Mỹ hai quốc gia điển hình dòng họ Common law Việc Mỹ xem trọng luật thành văn dẫn đến hình thành nguyên tắc “kiểm soát tính hợp hiến” luật thành văn án lệ Việc kiểm soát quan bảo hiến thực hiện, Tòa án tối cao Mỹ Nước Mỹ có 13 bang thành lập 50 bang Hệ thống tòa án đồ sộ với mảng tòa án liên bang tòa án bang, mảng lại chia nhiều cấp xét xử có nhiều tòa án phụ trách lĩnh vực khác Có nhiều đạo luật cấp Liên bang bang, giá trị pháp lý luật cấp Liên bang cao luật bang Hệ thống pháp luật thành văn Mỹ phát triển, với nhiều nhà lập pháp có trình độ cao, cho đời nhiều luật đạo luật có giá trị thưc tiễn có tính ổn định cao Ở bang giữ vị trí quan trọng quy tắc common law hiệu lực lớn Anh, nghị viện bang tích cực bang có thẩm quyền lập pháp rộng Nó có giá trị rang buộc tất tòa án, trừ hiến pháp Mỹ ra, đạo luật quốc hội thông qua có giá trị pháp lý cao nhất, cao phán tòa án cấp lien bang Cơ quan lập pháp Mỹ thường xuyên tiến hành luật hóa phán tòa án, án lệ điển hình , hoạt động pháp điển hóa Mỹ tiến hành thường xuyên so với Anh Một lĩnh vực có luật thành văn án lệ điều chỉnh tất nhiên luật thành văn ưu tiên áp dụng Tuy nước nằm dòng họ pháp luật common law có nhiều chế định luật thành văn Mỹ khuôn mẫu chuẩn mực nhiều luật hành nước giới, luật điều chỉnh vấn đề phát sinh khoảng vài chục thập kỷ trở lại đây, ví dụ Luật sở hữu trí tuệ, luật tội phạm công nghệ thông tin,… Hiện nước thuộc dòng họ pháp luật Common law luật thành văn ngày phát triển, giá trị pháp lý cao mà đồng thời trở thành nguồn luật quan trọng hàng đầu điều khẳng định vị trí quan trọng luật thành văn pháp luật nước thuộc dòng họ Common law Các nguồn luật khác: lẽ phải, tập quán địa phương…  Lẽ phải nguồn luật thể nét đặc thù Common law 15 Môn: Luật So Sánh – GVHD: Nguyễn Tống Ngọc Như - Trong trường hợp vụ án phát sinh tiền lệ pháp phù hợp, luật thành văn điều chỉnh thẩm phán có thể: + Viện dẫn tập quán giá trị bắt buộc dụng lẽ phải thông qua việc: án án lệ obiter dicta (bình luận, nhận xét thẩm phán) + Viện dẫn án lệ nước (Mỹ, Canada…) chí án lệ nước Civil law  Ngoài có tập quán địa phương, áp dụng với điều kiện: + Tập quán quán phải mang tính cổ xưa, phải tồn tài lâu đời + Tập quán phải có tính trường tồn + Tập quán phải đón nhận cách tự nguyện + Tập quán phải có lí, không ngược lại với lẽ phải + Tập quán phải mang tính chắc, thay đổi + Tập quán phải mang tính phù hợp, không ngược lại với tập quán khác 16 Môn: Luật So Sánh – GVHD: Nguyễn Tống Ngọc Như IV TỔNG KẾT Những điểm khác Common Law Civil Law Đặc điểm Common Law Civil Law Nguồn luật Thừa nhận án lệ nguồn Thừa nhận luật thành văn thống nguồn thống Trình độ hệ thống hóa Hệ thống hóa, Có trình độ hệ thống hóa pháp điển hóa thấp so pháp điển hóa pháp điển hóa cao với Civil Law Không có phân chia luật công luật tư( trừ hệ Luật công luật thống pháp luật Anh nhằm tư xác định thủ tục tố tụng cần áp dụng để giải vụ việc có liên quan) Có phân chia luật công luật tư nhằm xác định thẩm quyền tòa án giải vụ việc cần đưa tòa Chế định pháp luật Chế định ủy thác tiêu biểu Chế định luật nghĩa vụ chế định pháp nhân Tầm ảnh hưởng Lan sang khắp châu Phát triển châu Âu, nhanh lục: từ châu Phi, châu Mỹ chóng lan sang khu vực đến châu Úc, châu Á khác: châu Mỹ, châu Á Chịu ảnh hưởng Chịu ảnh hưởng hệ Chịu ảnh hưởng sâu sắc từ thống pháp luật Anh quốc luật La Mã Dòng họ pháp luật Common law có đặc điểm khác với dòng họ pháp luật Civil law có nhiều điểm tích cực đáng ý Thẩm phán vừa người xét xử vừa người sáng tạo pháp luật cách gián tiếp Ưu điểm rõ nét tập quán tính cụ thể, linh hoạt phù hợp với phát triển quan hệ xã hội Nguồn luật dồi dào, đa dạng áp dụng tiền lệ pháp, án lệ Tuy nhiên bên cạnh đó, tồn vài điểm hạn chế định, dòng họ Common law tính pháp điển hóa tính ổn định cao Civil law Hiện nay, xu hội nhập quốc tế, hai dòng họ Common law Civil có nhiều thay đổi theo hướng kéo gần khoảng cách khác biệt việc nhìn nhận khắc phục hạn chế, bổ trợ những điểm tích cực Nhưng có thay đổi đến đâu hai dòng họ pháp luật giữ đặc trưng pháp lý vốn có nó./ 17 Môn: Luật So Sánh – GVHD: Nguyễn Tống Ngọc Như TÀI LIỆU THAM KHẢO Thạc sĩ luật học: Đỗ Thanh Trung: Tài liệu Đại học luật Thành phố Hồ Chí Minh Cổng thông tin Bộ Tư Pháp(www.moj.gov.vn) Giáo trình lịch sử nhà nước pháp luật giới Hình thức pháp luật giới bao gồm: Văn quy phạm pháp luật, Tiền lệ pháp, Tập quán pháp Tôn giáo pháp Trong đó, Việt Nam xem Văn quy phạm pháp luật nguồn bản, thống (Phan Trung Hiền, Lý luận Nhà nước pháp luật, Quyển 1, Nxb Chính trị quốc gia, tháng 03 năm 2012, trang 48-52) http://datadump.icaap.org/cgibin/glossary/socialDict/SocialDiction? term=stare%20decisis http://toaan.gov.vn http://e-lawresources.co.uk/Judicial-precedent.php Chủ biên Nguyễn Cửu Việt: Xem giáo trình Lý luận chung nhà nước pháp luât - Nhiều tác giả Đại học quốc gia Hà Nội, 2003 Nghị Quyết 74/NQ-TANDTC ngày 31/10/2012 v/v phê duyệt Đề án “Phát triển án lệ Toà án nhân dân tối cao Nghị Quyết 48/NQ-TW ngày 24/05/2005 Chiến lược xây dựng hoàn thiện hệ thống pháp luật Việt Nam đến năm 2010 Nghị Quyết 49/NQ-TW ngày 02/06/2005 Chiến lược cải cách tư pháp đến năm 2020 Quyết định TANDTC giám đốc thẩm Hội đồng thẩm phán TANDTC (Đặc san Tạp chí TAND – Quyển I, II), Hà nội 2004 Trong năm 2005, 2006, 2009 TANDTC tiếp tục công bố định giám đốc thẩm Hội đồng thẩm phán TANDTC “Abolition of internal borders and creation of a single EU external frontier” Europa web portal Truy cập 10 tháng năm 2007 Năm 1972 công ước nhân quyền Black’s Law Dictionary 1102, Bryan A Garner ed., 8th ed., 2004, trích theo Stefanie Lindquist & Frank Cross, Empirically Testing Dworkin’s Chain Novel Theory: Studying the Path of Precedent Catherine Elliott and Frances Quinn, English legal system, Case law, Longman 2000 Francesca Dominello, Becoming the Highest Court, Griffith Law Review (2003) Vol 12 No 2, pp.263-283 18 Môn: Luật So Sánh – GVHD: Nguyễn Tống Ngọc Như Michel Fromont, Các hệ thống Pháp luật giới, dịch giả: Trương Quang Dũng, hiệu đính: Nguyễn Văn Bình, Nhà Pháp luật Việt Pháp - Nhà xuất Tư pháp, Hà Nội, 2001 Richard Firz-Nigel, Dialogus de Scaccario, Henry J Abraham trích dẫn “The Judicial Process”, Ed (Oxford U Press 1993) Richard Chisholm and Garth Nettheim, Understanding law, R.v Elizabeth Manley, decided in 1933 by the court of criminal Appeal, Butter Worths 1997 (tài liệu tham khảo doc.edu.vn )(**) 19