BAI CHU THE HINH THUC DOANH NGHIEP

2.4 Các hình thức tổ chức 2.4.1 Các hình thức DN 2.4.1.1 Doanh nghiệp tư nhân * Khái niệm: Doanh nghiệp tư nhân loại hình doanh nghiệp sở hữu cá nhân, mà cá nhân có toàn quyền quản lý, điều hành doanh nghiệp sở hữu tất tài sản công ty đồng thời chịu trách nhiệm tất nghĩa vụ công ty tài sản cá nhân Doanh nghiệp tư nhân phải đăng ký Tên doanh nghiệp Cục Thương mại Công nghiệp vùng thủ đô quốc gia (The Department of Trade and Industry – National Capital Region) Doanh nghiệp tư nhân hình thức tổ chức có đặc điểm sau: - Độc quyền sở hữu cá nhân; - Tự hưởng chia lợi nhuận, tự chịu trách nhiệm có rủi rol; - Do cá nhân điều hành kiểm soát; - Bị giới hạn trách nhiệp pháp lý; - Thủ tục đăng ký pháp lý doanh nghiệp đơn giản; - Việc kinh doanh chủ sở hữu doanh nghiệp tư nhân mang tính ý chí * Chủ thể thành lập Việc kinh doanh thành lập doanh nghiệp cá nhân thực hiện, người chủ sở hữu doanh nghiệp tư nhân Với toàn trách nhiệm nguồn lực tài sản chủ doanh nghiệp tư nhân tổ chức hệ thống điều khiển hoạt động doanh nghiêp với mục tiêu kiếm lợi nhuận Chúng ta bắt gặp loại hình doanh Trang 18, Bộ Kế hoạch Đầu tư (2014), Báo cáo nghiên cứu pháp luật đầu tư số nước, Hà Nội nghiệp tư nhân nơi, ví dụ như: cửa hàng tạp hóa, gian hàng điện thoại, cửa hàng hóa học Ngoài lĩnh vực kinh doanh thương mại trên, đơn vị sản xuất nhỏ, đơn vị chế tạo máy móc khí, thẩm mỹ viện,v.v điều hành chủ với hình thức doanh nghiệp tư nhân Đây hình thức doanh nghiệp lâu đời phổ biến Philippines Doanh nghiệp tư nhân xác định doanh nghiệp độc quyền sở hữu, quản lý kiểm soát với tất quyền trách nhiệm rủi ro người Theo Luật Malaysia Singapore, doanh nghiệp tư nhân hình thức kinh doanh người thể nhân pháp nhân thành lập, có toàn quyền quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh, chịu trách nhiệm vô hạn khoản nợ doanh nghiệp Điều không thừa nhận luật Philippines Ở Philippines, hình thức thể nhân thành lập Có thể thấy số điểm tương đồng khác biệt Philippines số nước quan niệm loại hình doanh nghiệp Philippines Việt Nam, Singapore, Malaysia, Thái Lan coi loại hình doanh nghiệp phải tiến hành đăng ký kinh doanh quan nhà nước có thẩm quyền Bên cạnh đó, chủ thể loại hình kinh doanh chia thành hai trường phái Khác với Singapore Malaysia pháp nhân thành lập, pháp luật nước Philippines, Mỹ, Việt Nam Thái lan quy định cho cá nhân Tuy vậy, chất, loại hình doanh nghiệp có đặc điểm chung mà pháp luật nước thừa nhận chủ doanh nghiệp toàn quyền định đoạt công việc kinh doanh mình, hưởng toàn lợi nhuận thu phải mang toàn tài sản để chịu trách nhiệm hoạt động kinh doanh 2.4.2.2 Công ty hợp doanh Theo Luật Dân sự, công ty hợp danh có tư cách pháp nhân, có trách nhiệm pháp lý tách biệc so với thành viên Thành viên hợp danh thành viên chung, người phải chịu trách nhiệm vô hạn với khoản nợ công ty thành viên giới hạn, người chịu trách nhiệm hữu hạn phạm vi số vốn họ góp 2 Trang 18, Bộ Kế hoạch Đầu tư (2014), Báo cáo nghiên cứu pháp luật đầu tư số nước, Hà Nội Công ty hợp danh Philippines quy định điều chỉnh cụ thể từ Điều 1767 đến Điều 1867 Bộ luật Dân Philippines (Civil Code) Đây quy định pháp luật chi phối tất khía cạnh Công ty hợp danh- từ việc tạo lập, hình thành, tồn tại, hoạt động quản lý đến giải thể lý, bao gồm nghĩa vụ thành viên với nhau, người thứ ba với Chính phủ Theo định nghĩa nhà làm luật Philippines “Công ty hợp danh loại hình kinh doanh thành lập hợp đồng hai hay nhiều người đóng góp tiền, tài sản hay công sức để thực hoạt động kinh doanh mục tiêu lợi nhuận”(Điều 1767 Bộ luật Dân Philippines)3 Những Công ty với 3000 người (P3,000.00) vốn phải đăng ký với Ủy ban Chứng khoán Hối đoái Philippines (SEC – The Securities & Exchange Commission) Phân loại - Dựa theo trách nhiệm: Công ty hợp danh phân thành Công ty hợp danh thông thường (General Partnership) Công ty hợp danh hữu hạn(Limited Partnership) Công ty hợp danh thông thường loại hình Công ty gồm tất thành viên thông thường (General Partners), người chịu trách nhiệm toàn tài sản cá nhân sau tài sản Công ty sử dụng hết cho việc trả nợ Công ty hợp danh hữu han loại hình Công ty đươc thành lập hai hay nhiều người có nhiều người thành viên hữu hạn, nhiều người thành viên thông thường - Dựa theo thời gian tồn tại: Công ty hợp danh phân làm loại Công ty hợp danh tồn khoảng thời gian (Partnership for a fixed term) Công ty hợp danh tồn vĩnh viễn (Partnership at will) Công ty hợp danh tồn vĩnh viễn loại hình Công ty mà thời gian xác định việc ngừng hoạt động loai hình Công ty không thành lập mục đích định(dẫn đến việc chấm dứt lúc dựa theo thỏa thuận chung thành viên) Công ty hợp danh tồn khoảng thời gian loại hình Công ty ấn định rõ thời gian hoạt động Art 1767 By the contract of partnership two or more persons bind themselves to contribute money, property, or industry to a common fund, with the intention of dividing the profits among themselves Two or more persons may also form a partnership for the exercise of a profession (1665a) - The Civil Code of the Philippines Nguồn : http://www.chanrobles.com/civilcodeofthephilippinesbook4.htm đồng ý thành viên loại hình Công ty hoạt động với mục đích định *Chủ thể thành lập - Bất kỳ có đủ lực hành vi dân - đủ điều kiện để ký kết hợp đồng phép tham gia vào hợp đồng thành lập Công ty hợp danh * Ngoại lệ: + Những người bị cấm cho tặng tài sản không phép thành lập Công ty toàn cầu (theo Điều 1782)4 + Những người bị ngăn chặn thực hoạt động giao dịch dân + Những người ký kết hợp đồng + Những người vị thành niên + Những người bị mắc bệnh tâm thần, khả nhận thức + Những người khuyết tật (câm, điếc) khả viết - Công ty phép tham gia vào Công ty hợp danh thỏa Điều kiện sau: + Thẩm quyền để tham gia vào Công ty hợp danh quy định Điều lệ Điều luật việc thành lập Công ty, tính chất công việc kinh doanh thực Công ty hợp danh phải phù hợp với Điều lệ việc ủy quyền + Nếu Công ty nước ngoài, phải có giấy phép để giao dịch kinh doanh nước phù hợp quy định Luật Công ty Philippines 2.4.2.3 Công ty Art 1782 Persons who are prohibited from giving each other any donation or advantage cannot enter into universal partnership (1677) - The Civil Code of the Philippines Nguồn : http://www.chanrobles.com/civilcodeofthephilippinesbook4.htm Công ty pháp nhận thành lập theo Luật Doanh nghiệp quản lý Ủy ban chứng khoán Trách nhiệm cổ đông dối với doanh nghiệp giới hạn số cổ phần mà họ sở hữu Công ty phải có tối thiểu thành viên có từ 15 thành viên trở lên phải đăng ký với Ủy ban chứng khoán Vối điều lệ tối thiểu 5.000 Pesos Một công ty công ty cổ phần không cổ phần tùy thuộc vào quốc tịch Ví dụ: Nếu nhà đầu tư Philippine sở hữu 60% vốn công ty coi Công ty Philippines Nếu Nhà đầu tư nước sở hữu 40% vốn công ty coi doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài.5 Các loại hình Công ty Philippines điều chỉnh Luật Công ty Philippines (The Corporation Code of the Philippines - hay tiếng xứ “Batas Pambansa Bilang 68”) Theo Điều (Section 2) Luật Công ty Philippines “Công ty tổ chức tạo hoạt động pháp luật, có quyền kế thừa, quyền hạn thuộc tính theo quy định rõ ràng pháp luật có vốn gắn liền với tồn nó”.6 Công ty doanh nghiệp thuộc sở hữu cổ đông (thể nhân pháp nhân) Một Công ty bao gồm pháp nhân thành lập theo Luật Công ty (The Corporation Code) theo quy định SEC có nét đặc trưng riêng biệt khác biệt so với cổ đông Công ty Trách nhiệm cổ đông Công ty giới hạn số vốn cổ phần họ Nó bao gồm đến 15 incorporators (chủ sở hữu thực tế người ký giấy chứng nhận thành lập Công ty cổ đông, thành viên đề cập Điều lệ thành lập ban đầu Công ty), người phải nắm giữ cổ phần phải đăng ký với SEC Vốn toán tối thiểu 5000 pesos (P5,000) Phân loại Trang 18, Bộ Kế hoạch Đầu tư (2014), Báo cáo nghiên cứu pháp luật đầu tư số nước, Hà Nội Sec Corporation defined - A corporation is an artificial being created by operation of law, having the right of succession and the powers, attributes and properties expressly authorized by law or incident to its existence - THE CORPORATION CODE OF THE PHILIPPINES Nguồn:http://www.cof.org/sites/default/files/documents/files/Philippines/Philippines%20Corporation %20Code.pdf Loại hình doanh nghiệp Công ty Philippines chia thành loại Công ty cổ phần Công ty không cổ phần (Điều Luật Công ty Philippines) tùy thuộc vào quốc tịch Ví dụ: - Nếu nhà đầu tư Philippine sở hữu 60% vốn Công ty coi Công ty Philippines - Nếu Nhà đầu tư nước sở hữu 40% vốn Công ty coi doanh nghiệp có vốn đầu tư nước - Ngoài ra, có cách phân loại khác vào mục đích số lượng thành viên cổ đông Công ty Thứ nhất, vào mục đích thành lập: Công ty Công ty Nhà nước (Public Corporation) Công ty tư nhân (Private Corporation) - Công ty Nhà nước Công ty thành lập nhằm mục đích thực mục tiêu, chương trình Nhà nước, Chính phủ Ví dụ: Cơ quan Lương thực Quốc gia, Tổng Công ty Điện lực quốc gia, Cục quản lý Thủy lợi Quốc gia - Công ty tư nhân thành lập để kinh doanh, từ thiện, tôn giáo, mục đích chuyên nghiệp Ví dụ Công ty thành lập để kinh doanh Công ty cổ phần Dược, Công ty cổ phần Bảo hiểm Ngân hàng Quốc gia Hội nhà soạn nhạc, tác giả, nhà xuất ví dụ Công ty thành lập với mục đích chuyên nghiệp Công ty tư nhân chia thành Công ty cổ phần Công ty không cổ phần * Công ty cổ phần (Stock Corporation) - Về bản, giống với Việt Nam, Công ty cổ phần có tư cách pháp nhân, loại hình đặc trưng Công ty đối vốn với đặc điểm quan trọng có tách bạch tài sản Công ty tài sản cá nhân, thành viên chịu trách nhiệm khoản nợ Công ty phạm vi số vốn góp Vốn Công ty chia thành cổ phần Trong trình hoạt động, Công ty cổ phần phát hành loại chứng khoán thị trường để công khai huy động vốn công chúng - Ưu điểm loại hình doanh nghiệp kể đến tách bạch tài sản Công ty tài sản cá nhân Khi phát sinh nợ, trước tiên, Công ty phải chịu trách nhiệm tài sản Công ty, thành viên chịu trách nhiệm hữu hạn phạm vi số vốn góp Công ty cổ phần huy động vốn thông qua việc phát hành chứng khoán - Bên cạnh ưu điểm, loại hình doanh nghiệp Công ty cổ phần có nhược điểm cần lưu ý Công ty bị đánh thuế đến hai lần Lần thu nhập Công ty bị đánh thuế (thuế thu nhập doanh nghiệp), sau đó, cổ tức tiền mặt cho cổ đông lần lại bị đánh thuế Ngoài ra, để thành lập Công ty cổ phần Philippines đòi hỏi số tiền chi phí vận hành lớn nhiều so với loại hình doanh nghiệp khác - Khác với Việt Nam, Công ty cổ phần Philippines chia làm loại gồm Công ty cổ phần thông thường (Ordinary Corporation) Công ty cổ phần đóng (Close corporation) Trong đó, Công ty cổ phần đóng loại hình Công ty mà cổ phiếu tự chuyển nhượng cổ đông thường chung gia đình Loại hình quy định Chương 12 từ Điều 96 đến Điều 105 Luật Công ty Philippines Số lượng thành viên loại hình Công ty không 20 người.7 * Công ty không cổ phần (Non-Stock Coporation): Công ty không cổ phần thành lập chủ yếu mục đích công cộng mục đích từ thiện, giáo dục, văn hóa, mục đích tương tự không phát hành cổ phiếu cho thành viên + Thứ hai, vào số lượng thành viên cổ đông Công ty: Công ty Tổng Công ty (a corporation aggregate) Công ty độc quyền (a corporation sole) Tổng Công ty bao gồm nhiều cá nhân thành viên, Công ty độc quyền có thành viên *Chủ thể thành lập Luật Philippines quy định chung chung chủ thể thành lập Công ty sau: - Người sáng lập Công ty phải có đầy đủ lực pháp luật, không thiết phải công dân Philippines (có thể người nước ngoài) phải người thường trú - Về lý lịch tư pháp, luật Philippines không quy định cấm người làm thủ tục phá sản mà không phép Tòa án không tham gia thành lập doanh nghiệp Sec 96 Definition and applicability of Title - A close corporation, within the meaning of this Code, is one whose articles of incorporation provide that: (1) All the corporation's issued stock of all classes, exclusive of treasury shares, shall be held of record by not more than a specified number of persons, not exceeding twenty (20); - THE CORPORATION CODE OF THE PHILIPPINES Nguồn:http://www.cof.org/sites/default/files/documents/files/Philippines/Philippines%20Corporation %20Code.pdf Nguồn tài liệu Cesar L Villanueva Corporation Law Rex Bookstore, Inc 2004 (Luật doanh nghiệp) The Corporation Code of the Philippines (Luật Công ty Philippines) The Civil Code of the Philippines (Luật Dân Philippines) Bộ Kế hoạch Đầu tư (2014), Báo cáo nghiên cứu pháp luật đầu tư số nước, Hà Nội