HOẠT ĐỘNG LUẬT SƯ VÀ YÊU CẦU SỬA ĐỔI BỘ LUẬT HÌNH SỰ GS.TS.Luật sư Đỗ Ngọc Quang Theo Luật Luật sư, Luật sư người thực dịch vụ pháp lý theo yêu cầu cá nhân, quan, tổ chức Hoạt động luật sư góp phần bảo vệ công lý, quyền tự do, dân chủ cơng dân, quyền, lợi ích hợp pháp cá nhân, quan, tổ chức, phát triển kinh tế - xã hội, xây dựng Nhà nước pháp quyền Việt Nam xã hội chủ nghĩa, xã hội dân chủ, công bằng, văn minh Trong Tư pháp hình (quá trình giải vụ án hình sự), tham gia Luật sư đa số trường hợp với tư cách người bào chữa để bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp cho bị can, bị cáo giai đoạn tố tụng trình giải vụ án hình Trong số trường hợp, Luật sư tham gia tố tụng với tư cách người bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp đương để chủ yếu giải vấn đề dân Do với tư cách người bào chữa để bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp cho bị can, bị cáo giai đoạn tố tụng hình sự, nên Luật sư thường vận dụng quy định pháp luật theo hướng có lợi cho bị can, bị cáo Ví dụ, trường hợp chứng buộc tội quan điều tra, kiểm sát chưa vững chắc, yếu, mâu thuẫn Luật sư thường đề nghị Hội đồng xét xử tuyên bị cáo không phạm vào tội danh mà Viện Kiểm sát truy tố; bị cáo vô tội Cịn trường hợp có chứng đủ khả buộc tội bị can, bị cáo, Luật sư thường tìm tình tiết giảm nhẹ đề nghị Hội đồng xét xử vận dụng giảm nhẹ hình phạt cho bị cáo định hình phạt (nghị án) Từ vấn đề này, ý kiến tham gia vào hội thảo chuyên đề “Hoạt động Luật sư yêu cầu sửa đổi Bộ luật hình sự” đề nghị sửa đổi Bộ luật hình theo hướng cần cụ thể, rõ ràng để vận dụng theo hướng có lợi cho người bị điều tra, bị truy tố, bị xét xử họ người ln bất lợi tố tụng hình so với quan tiến hành tố tụng người tiến hành tố tụng (là người có quyền uy, quyền năng, chủ động hoạt động tố tụng hình sự) Thứ nhất, Điều Bộ luật hình quy định Cơ sở trách nhiệm hình sự: “Chỉ người phạm tội Bộ luật hình quy định phải chịu trách nhiệm hình sự” Quy định đúng, thể tính pháp chế, pháp luật tối thượng nhà nước pháp quyền Tuy nhiên, quy định chưa đủ có tùy tiện áp dụng pháp luật Thực tế quan tư pháp Việt Nam áp dụng quy định tương tự để xử lý với hành vi nguy hiểm cho xã hội, hành vi chưa quy định Bộ luật hình Ví dụ, khoảng năm 2007 - 2009, Tịa án qn Thủ Hà Nội Tịa án quân Trung ương xét xử người Trung Quốc sang Việt Nam thuê số máy điện thoại cố định VNPT Viettel Hà Nội; sau sử dụng mạng điện thoại để chuyển điện thoại từ nước Việt Nam, thu cước riêng mà không qua tổng đài VNPT Viettel Thời gian sử dụng mạng điện thoại khoảng năm Các quan tư pháp không thống kê số tiền thu người Trung Quốc việc thu cước người Trung Quốc nước thu chuyển vào tài khoản nước Tội danh xét xử người Trung Quốc Tội trộm cắp tài sản Thực tế trộm cắp tài sản quy định Bộ luật hình sự, Tịa án qn Thủ Hà Nội Tòa án quân Trung ương xét xử buộc tội trộm cắp tài sản Năm 2010, Bộ luật hình sửa đổi, bổ sung có hiệu lực quy định hành vi Điều 226b: Tội sử dụng mạng máy tính, mạng viễn thơng, mạng Internet thiết bị số thực hành vi chiếm đoạt tài sản Lý giải cho định mình, Tịa án qn Thủ Hà Nội Tịa án qn Trung ương viện dẫn văn Bộ Công an về: Thông báo họp liên ngành (Bộ Cơng an, Viện Kiểm sát nhân dân tối cao, Tịa án nhaand ân tối cao, Bộ Quốc phòng) để xử lý hành vi chiếm đoạt cước viễn thông chuyển điện thoại từ nước Việt Nam người Trung Quốc Rõ ràng, Điều Bộ luật hình quy định Cơ sở trách nhiệm hình bị vi phạm Do vậy, bỏ Điều bổ sung thêm nguyên tắc tương tự để xử lý hành vi nguy hiểm cho xã hội, chưa quy định Bộ luật hình sự; cần ghi rõ Điều câu: Bộ luật hình khơng áp dụng nguyên tắc tương tự để xử lý hành vi nguy hiểm cho xã hội chưa quy định Bộ luật Có đầy đủ hồn chỉnh quy định Điều Bộ luật hình Thứ hai, Chương III Bộ luật hình có tên gọi là: Tội phạm, quy định cụ thể khái niệm tội phạm, lỗi, tuổi chịu trách nhiệm hình sự, lực trách nhiệm hình sự, giai đoạn thực tội phạm, đồng phạm trường hợp tội phạm (sự kiện bất ngờ; phịng vệ đáng, tình cấp thiết) Tuy nhiên, chương có thiếu điều luật quan trọng để xác định tội phạm Đó định tội danh Thực ra, định tội danh công việc quan tiến hành tố tụng giải vụ án hình sự, công việc luật sư bào chữa thực nhiệm vụ bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp cho bị can, bị cáo Trong thực tế, khơng trường hợp quan tiến hành tố tụng định tội danh khơng xác dẫn đến việc định hình phạt khơng đúng, gây thiệt hại đến quyền lợi ích hợp pháp cho bị can, bị cáo, tội danh có hành vi tương tự, gần sát Ví dụ: - Tội cướp tài sản Tội cưỡng đoạt tài sản; - Tội lừa đảo chiếm đoạt tài sản Tội lạm dụng tín nhiệm chiếm đoạt tài sản; - Tội cố ý làm trái quy định nhà nước quản lý kinh tế gây hậu nghiêm trọng Tội lợi dụng chức vụ quyền hạn thi hành công vụ; - Tội nhận hối lộ Tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn gây ảnh hưởng người khác để trục lợi v.v… Thêm vào đó, quan tiến hành tố tụng quan tâm đến việc định tội theo hướng bất lợi cho người bị truy tố, bị đưa xét xử mà không ý đến giai đoạn thực tội phạm, không xác định hành vi phạm tội giai đoạn nào, lúc cho tội phạm hoàn thành mà bỏ qua giai đoạn phạm tội chưa đạt chuẩn bị phạm tội Một nguyên nhân gây nên tình trạng (ngồi lực, trình độ người tiến hành tố tụng kiến thức pháp luật hình sự), thiếu điều luật có tên gọi định tội danh Do vậy, cần thiết bổ sung điều luật chương III, gọi Điều 22a với tên gọi: Định tội danh với nội dung: Điều 22a Định tội danh Tội danh người phạm tội quy định Phần Các Tội Phạm Bộ luật hình thỏa mãn đầy đủ yếu tố cấu thành tội phạm cụ thể tính nguy hiểm hành vi; mức độ lỗi, tuổi chịu trách nhiệm hình sự, tình trạng lực trách nhiệm hình quy định chuẩn bị phạm tội, phạm tội chưa đạt tội phạm hoàn thành Việc bổ sung thêm điều luật giúp cho người tiến hành tố tụng trách sai lầm xác định tội danh người phạm tội giải vụ án hình Thứ ba, Chương V Bộ luật hình quy định hình phạt Điều 27 BLHS quy định mục đích hình phạt khơng nhằm trừng trị người phạm tội mà cịn giáo dục họ trở thành người có ích cho xã hội, có ý thức tuân theo pháp luật quy tắc sống xã hội chủ nghĩa, ngăn ngừa họ phạm tội Hình phạt cịn nhằm giáo dục người khác tơn trọng pháp luật, đấu tranh phòng ngừa chống tội phạm Tuy nhiên, quy định hình phạt Điều 28 thực tiễn áp dụng pháp luật cho thấy bất cập quy định Cụ thể, hệ thống hình phạt nước ta chưa có hình phạt mở để tạo điều kiện cho người phạm tội tự giáo dục họ trở thành người có ích cho xã hội, có ý thức tuân theo pháp luật quy tắc sống xã hội chủ nghĩa, ngăn ngừa họ phạm tội Thêm vào đó, quan tiến hành tố tụng thực tế hạn chế (tiết kiện) áp dụng hình phạt khơng phải tù giam như: Cảnh cáo; Phạt tiền; Cải tạo khơng giam giữ, mà chủ yếu áp dụng hình phạt tù, tù có thời hạn Hay nói cách khác, quan tiến hành tố tụng nước ta muốn áp dụng hình phạt tù Điều làm cho khơng nhà nước khó khăn việc giam cải tạo người phạm tội (vì trại giam chật cứng, buộc phải đặc xá hàng năm vào nhiều dịp lễ tết), mà cịn khơng đạt mục đích hình phạt nêu Do vậy, cần thiết thực tinh thần Nghị 49 – NQ/TW ngày 2/6/2005 cải cách tư pháp: Coi trọng việc hồn thiện sách hình thủ tục tố tụng tư pháp, đề cao hiệu phịng ngừa tính hướng thiện việc xử lý người phạm tội Giảm hình phạt tù, mở rộng áp dụng hình phạt tiền, hình phạt cải tạo không giam giữ số loại tội phạm Hạn chế áp dụng hình phạt tử hình theo hướng áp dụng số loại tội phạm đặc biệt nghiêm trọng Giảm bớt khung hình phạt tối đa cao số loại tội phạm.Với tinh thần này, nên vận dụng: - Cần tăng cường áp dụng hình phạt khơng phải tù giam; - Đưa hình phạt tù thành hình phạt mở có điều kiện, ngồi án treo, hình phạt tù gia (cấm khỏi nhà), hỗn chấp hành hình phạt tử Trung Quốc quy định (trong thời hạn năm, khơng vi phạm chuyển thành tù chung thân Thứ tư, Chương VII Bộ luật hình quy định Quyết định hình phạt Tại Điều 45 BLHS quy định định hình phạt: Khi định hình phạt, Tồ án vào quy định Bộ luật hình sự, cân nhắc tính chất mức độ nguy hiểm cho xã hội hành vi phạm tội, nhân thân người phạm tội, tình tiết giảm nhẹ tăng nặng trách nhiệm hình Điều 46 Điều 48 BLHS quy định tình tiết giảm nhẹ tình tiết tăng nặng trách nhiệm hình Tuy nhiên thực tế giải vụ án hình sự, quan tiến hành tố tụng vận dụng khác Theo quy định Điều 10 BLTTHS xác định thật vụ án: Cơ quan điều tra, Viện kiểm sát Toà án phải áp dụng biện pháp hợp pháp để xác định thật vụ án cách khách quan, toàn diện đầy đủ, làm rõ chứng xác định có tội chứng xác định vơ tội, tình tiết tăng nặng tình tiết giảm nhẹ trách nhiệm hình bị can, bị cáo Thế thực tế, quan điều tra, kiểm sát không thu thập tình tiết giảm nhẹ trách nhiệm hình mà ý đến tình tiết định tội tình tiết tăng nặng Do vậy, tình tiết giảm nhẹ bị can, bị cáo luật sư bào chữa đưa phiên tòa đề nghị Hội đồng xét xử xem xét để giảm nhẹ trách nhiệm hình cho bị cáo Hội đồng xét xử định hình phạt Tất nhiên, quan điều tra, kiểm sát đưa tình tiết giảm nhẹ Hội đồng xét xử Tịa án dễ chấp nhận so với ý kiến luật sư bào chữa đưa phiên tòa Mặt khác Điều 47 BLHS quy định Quyết định hình phạt nhẹ quy định Bộ luật: Khi có hai tình tiết giảm nhẹ quy định khoản Điều 46 Bộ luật này, Toà án định hình phạt mức thấp khung hình phạt mà điều luật quy định phải khung hình phạt liền kề nhẹ điều luật; trường hợp điều luật có khung hình phạt khung hình phạt khung hình phạt nhẹ điều luật, Tồ án định hình phạt mức thấp khung chuyển sang hình phạt khác thuộc loại nhẹ Lý việc giảm nhẹ phải ghi rõ án Nếu đọc qua quy định thấy điều có lợi cho bị cáo Tuy nhiên, điều luật lại quy định từ có thể, có nghĩa việc áp dụng hay không áp dụng điều luật Kiểm sát viên làm nhiệm vụ cơng tố phiên tịa Hội đồng xét xử định quy phạm tùy nghi không bắt buộc Điều tạo nên bất lợi cho bị cáo có hai tình tiết giảm nhẹ quy định khoản Điều 46 BLHS Do vậy, để bị cáo hưởng theo chiều hướng có lợi bị đưa xét xử mà có hai tình tiết giảm nhẹ quy định khoản Điều 46 BLHS, cần thiết bỏ từ Điều 47 BLHS, có nghĩa, Khi có hai tình tiết giảm nhẹ quy định khoản Điều 46 Bộ luật này, Tồ án định hình phạt mức thấp khung hình phạt mà điều luật quy định phải khung hình phạt liền kề nhẹ điều luật; trường hợp điều luật có khung hình phạt khung hình phạt khung hình phạt nhẹ điều luật, Tồ án định hình phạt mức thấp khung chuyển sang hình phạt khác thuộc loại nhẹ Lý việc giảm nhẹ phải ghi rõ án Thứ năm, Điều 31 BLHS quy định cải tạo không giam giữ Tại đoạn khoản Điều luật quy định, Nếu người bị kết án bị tạm giữ, tạm giam thời gian tạm giữ, tạm giam trừ vào thời gian chấp hành hình phạt cải tạo khơng giam giữ, ngày tạm giữ, tạm giam ba ngày cải tạo không giam giữ Điều 33 BLHS quy định tù có thời hạn Tại Đoạn Điều luật quy định, Thời gian tạm giữ, tạm giam trừ vào thời hạn chấp hành hình phạt tù, ngày tạm giữ, tạm giam ngày tù Tuy nhiên, Điều 60 BLHS quy định án treo lại không áp dụng quy đổi hai điều luật Án treo (Điều 60 BLHS) hình phạt tù có điều kiện bị cáo bị xử phạt tù không ba năm, vào nhân thân người phạm tội tình tiết giảm nhẹ, xét thấy khơng cần phải bắt chấp hành hình phạt tù, Tịa án cho hưởng án treo ấn định thời gian thử thách từ năm đến năm năm Tại Điều luật có quy định vấn đề khác liên quan đến việc giao người hưởng án treo cho quan, tổ chức nơi người làm việc quyền địa phương nơi người thường trú để giám sát giáo dục Tuy nhiên, nhiều trường hợp, bị cáo bị tạm giữ, tạm giam, sau bị đưa xét xử, Hội đồng xét xử tuyên phạt tù, cho hưởng án treo thời gian bị cáo bị tạm giữ, tạm giam không trừ vào thời hạn án treo Ví dụ, bị cáo A bị tạm giữ, tạm giam giai đoạn điều tra, truy tố, xét xử 14 tháng Khi bị đưa xét xử, bị cáo A bị tuyên phạt 36 tháng tù cho hưởng án treo, thời gian thử thách 50 tháng Hội đồng xét xử trừ thời hạn bị tạm giữ, tạm giam vào thời gian thử thách (trừ 14 tháng), lại 36 tháng thử thách Có nghĩa, bị cáo A có 13 tháng tù cho hưởng án treo 36 tháng thử thách Trong số vụ án, thời hạn thử thách ngắn thời hạn tù cho hưởng án treo Việc trừ thời hạn bị tạm giữ, tạm giam vào thời gian thử thách khơng thỏa đáng thời gian thử thách thời gian bị tù (một ngày tạm giữ, tạm giam ngày tù) Do vậy, cần bổ sung vào Điều 60 BLHS theo hướng, Thời gian tạm giữ, tạm giam trừ vào thời hạn chấp hành hình phạt tù đói với người hưởng án treo, ngày tạm giữ, tạm giam ngày tù cho hưởng án treo Điều có nghĩa, thời hạn hình phạt tù cho hưởng án treo ngắn có lợi cho bị cáo hưởng án treo Thứ sáu, mức định lượng để truy cứu trách nhiệm hình tính số lượng tiền định điều bất cập tình hình Tại nhiều điều luật, tội xâm phạm sở hữu, tội phạm kinh tế, chức vụ, quy định mức tiền bị thiệt hại hay bị chiếm đoạt cấu thành định tội, cấu thành định khung theo mức khác Cụ thể: - Trong Bộ luật hình năm 1999, định lượng tối thiểu để truy cứu trách nhiệm hình quy định khoản tội: Cơng nhiên chiếm đoạt tài sản; Tội trộm cắp tài sản; Tội lừa đảo chiếm đoạt tài sản; Tội hủy hoại cố ý làm hư hỏng tài sản; Tội tham ô tài sản; Tội nhận hối lộ; Tội lạm dụng chức vụ, quyền hạn chiếm đoạt tài sản; Tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn gây ảnh hưởng người khác để trục lợi; Tội đưa hối lộ; Tội môi giới hội lộ với định lượng số tiền từ 500.000 đồng trở lên Trong lần sửa đổi Bộ luật hình năm 2009, mức tiền tăng lên triệu đồng - Trong Bộ luật hình năm 1999, định lượng tối thiểu để truy cứu trách nhiệm hình quy định khoản tội Tội lạm dụng tín nhiệm chiếm đoạt tài sản từ “một triệu đồng” lên “bốn triệu đồng” lần sửa đổi BLHS năm 2009 - Tương tự thế, định lượng tối thiểu để truy cứu trách nhiệm hình quy định khoản Tội chiếm giữ trái phép tài sản từ “năm triệu đồng” thành “mười triệu đồng” Phải thừa nhận, định lượng mức tiền bị thiệt hại, bị chiếm đoạt để truy cứu trách nhiệm hình người có giá trị thấp, chưa đáng để truy cứu trách nhiệm hình để áp dụng phạt tù họ Tương tự thế, mức phạt đến tù chung thân, tử hình nhiều tội họ chiếm đoạt 500 triệu đồng (Công nhiên chiếm đoạt tài sản; Tội trộm cắp tài sản; Tội lừa đảo chiếm đoạt tài sản; Tội hủy hoại cố ý làm hư hỏng tài sản; Tội tham ô tài sản; Tội nhận hối lộ v.v…) tương đương 10 đến 12 lượng vàng Do vậy, tình hình mà giá tiền Việt Nam giá so với giá trị vàng cần thay đổi lại mức định lượng mức cấu thành định tội, cấu thành định khung cho phù hợp với tính nguy hiểm hậu hành vi phạm tội gây nên mà không nên giữ mức cũ Theo lấy giá trị vàng năm 1999 (khi xây dựng Bộ luật hình sự) để vận dụng vào tình hình Ví dụ, Bộ luật hình năm 1999 quy định tội trộm cắp tài sản từ 500 triệu đồng trở lên tù chung thân thời gian (năm 1999) 500 triệu đồng, tương đương 100 vàng Đến nay, 100 vàng trị giá khoảng từ tỷ đến tỷ đồng Cho nên cần thay đổi, người trộm cắp tài sản có giá trị từ tỷ đồng trở lên bị tù chung thân Tương tự với với tội Tội lừa đảo chiếm đoạt tài sản; Tội hủy hoại cố ý làm hư hỏng tài sản; Tội tham ô tài sản; Tội nhận hối lộ; Tội lạm dụng chức vụ, quyền hạn chiếm đoạt tài sản; Tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn gây ảnh hưởng người khác để trục lợi; Tội đưa hối lộ; Tội môi giới hội lộ v.v… Thứ bảy, Bộ luật hình có nhiều tội danh quy định, thực tế, tội chưa bị xử lý hình sự, hay nói cách khác, hành vi không xảy thực tế Tội đầu cơ…; có xảy thực tế, thiết lập chứng để xử lý người thực hành vi phải chịu trách nhiệm hình tội lừa dối khách hàng…; quan tư pháp không muốn xử lý người thực hành vi hình tội phạm môi trường; Tội xâm phạm quyền khiếu nại, tố cáo; Tội đăng ký kết hôn trái pháp luật v.v… Mặt khác, theo xu hướng khoa học hình đại nhiều quốc gia phát triển, Bộ luật hình nên quy định nguyên tắc chung tội phạm số tội phạm cụ thể khơng có văn luật riêng biệt Đối luật chuyên ngành luật đất đai, luật thuế, chứng khốn, ngân hàng, tài chính, giao thơng v.v… nêu quy định tội phạm cụ thể ngành luật Có khơng để xảy tình trạng sót lọt hành vi phạm tội xử lý tội phạm xã hội, tránh tình trạng Bộ luật hình có quy định chung chung, áp dụng lại phải dựa vào luật chuyên ngành Ví dụ tội phạm xảy ngành giao thông đường bộ, đường sắt, đường thủy, dường hàng không Trên số ý kiến hoạt động luật sư có liên quan đến sửa đổi, bổ sung Bộ luật hình Cám ơn ... tội phạm xảy ngành giao thông đường bộ, đường sắt, đường thủy, dường hàng không Trên số ý kiến hoạt động luật sư có liên quan đến sửa đổi, bổ sung Bộ luật hình Cám ơn