Khóa luận hợp đồng ngoại thương

Phần I Vai trò hợp đồng ngoại thơng hợp đồng ngoại thơng I Vai trò ngoại thơng kinh tế nớc ta Ngoại thơng Việt Nam thời kỳ đổi Công đổi nớc ta đạt đợc thành tựu to lớn quan trọng kinh tế - xã hội Chặng đờng đổi đòi hỏi phải tìm tòi, nghiên cứu, tiếp cận giải nhiều vấn đề mẻ phức tạp kinh tế thị trờng hội nhập quốc tế Trong hợp đồng ngoại thơng khâu trọng yếu đợc Đảng, Nhà nớc quan tâm nhiều Giai đoạn 1975 - 1985 đất nớc thống nhất, có điều kiện khả khai thác có hiệu tiềm đất nớc để đẩy mạnh ngoại thơng phát triển mở rộng hợp tác kinh tế, khoa học kỹ thuật với nớc thu hút vốn kỹ thuật tiên tiến giới Bên cạnh gặp nhiều khó khăn bắt nguồn từ chế độ kinh tế nớc nhà, sở vật chất nghèo nàn lạc hậu kinh tế hàng hoá cha phát triển, cha có tích luỹ từ nội kinh tế bị lệ thuộc nhiều vào bên Mặt khác chiến tránh kéo dài gây vết thơng kinh tế - xã hội mà hàng hệ hàn gắn đợc Giai đoạn thực chế độ độc quyền ngoại thơngđiều đợc ghi nhận hiến pháp 1980 điều 21:"Nhà nớc độc quyền quản lý ngoại thơng quan hệ kinh tế khác" Việc ghi nhận nguyên tắc độc quyền ngoại thơng hiến pháp tảng vững cho toàn pháp luật ngoại thơng Việt Nam giai đoạn điểm bật chế độ tổ chức ngoại thơng nhà nớc đợc quyền kinh doanh xuất nhập khẩu, hoạt động kinh tế đối ngoại nhà nớc định theo tiêu pháp lệnh Bộ ngoại thơng trực tiếp quản lý điều hành Bộ ngoại thơng can thiệp sâu vào công việc cụ thể đơn vị kinh doanh xuất nhập khẩu, làm khả sáng tạo tính linh hoạt kinh doanh, kết hợp đồng ngoại thơng hiệu Cuối 1986 thực đờng lối đổi Đại hội Đảng lần thứ VI đề ra, kinh tế đối ngoại đợc coi mũi nhọn nghiệp đổi mới, xuất đợc chơng trình kinh tế trọng điểm Chế độ Nhà nớc độc quyền ngoại thơng bị bãi bỏ, hoạt động kinh tế đối ngoại điều chuyển sang kinh tế thị trờng có điều tiết cuả nhà nớc Từ năm 1987 phủ cho phép doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế tham gia vào sản xuất kinh doanh xuất nhập nhiên doanh nghiệp nhà nớc chiếm u Ngày 7/4/1992 HĐBT (nay phủ) ban hành nghị định số 114/HĐBT qui định quản lý nhà nớc xuất nhập Theo nghị định 114 doanh nghiệp kinh doanh xuất nhập phải đáp ứng đợc điều kiện: Đợc thành lập theo pháp luật, hoạt động theo ngnàh hàng đăng ký, phải có vốn lu động tiền Việt Nam tơng đơng với 200.000 USD thời điểm đăng ký kinh doanh xuất nhập khẩu, số vốn phải đợc xác định mặt pháp lý Có thể thấy yêu cầu để đợc cấp giấy phép kinh doanh xuất nhập trở thành cản trở không nhỏ doanh nghiệp nớc Yêu cầu số vốn không dới 200.000USD thách đố doanh nghiệp, nhà doanh nghiệp đợc cấp giấy phép đợc phép XNK mặt hàng đăng ký Do làm thu hẹp nhiều phạm vi hoạt động doanh nghiệp cản trở việc đa dạng hoá sản phẩm xuất giảm hiệu kinh tế hợp đồng ngoại thơng Đầu năm 1997, luật thơng mại đợc Quốc hội thông qua đặt tảng cho thay đổi hệ thống quản lý ngoại thơng Việt Nam Năm 1998 chứng kiến thay đổi quyền kinh doanh ngoại thơng việc Thủ tớng phủ ký định cho phép tất doanh nghiệp Việt Nam đợc tham gia trực tiếp vào hoạt động XNK mà đáp ứng điều kiện việc phải tự đăng ký mã số hàng hoá quan hải quan Ngày 31/7/98 Chính phủ ban hành nghị định 57/1998/NĐ - CP quy định chi tiết luật thơng mại hoạt động XNK gia công đại lý mua bán hàng hoá với nớc ngoài, theo khoản điều thơng nhân doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế đợc thành lập theo định pháp luật đợc phép XNK hàng hoá theo ngành nghề đăng ký, giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Cũng theo khoản điều nghị định 57 doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế (tham gia) hoạt động kinh doanh XNK xin giấy phép kinh doanh XNK thơng mại mà trớc kinh doanh XNK doanh nghiệp phải đăng ký mã số doanh nghiệp kinh doanh XNK cục Hải quan tỉnh, thành phố Bên cạnh đa dạng hoá đa phơng hoá mối quan hệ kinh tế với nớc thành tựu bật sách đổi Đảng ta khởi xớng Cho tới Việt Nam có quan hệ kinh tế với 104 nớc vùng lãnh thổ giới ký hiệp định thơng mại với 60 nớc, ký hiệp định khung hiệp định hàng dệt may với liên minh châu âu (theo tạp chí kinh tế dự báo số 4/1999) Ngày 13/07/2000 (14/7 theo Việt Nam) Oasinton, thay mặt phủ Việt Nam, trởng Bộ thơng mại Vũ khoan ký hiệp định thơng mại với Hoa kỳ, mối quan trọng đánh dấu bình thờng hoá hoàn toàn Việt Nam Hoa kỳ Hiện Việt Nam trở thành thành viên ASEAN năm 1995, APEC năm 1998 Việt nam tham gia tích cực vào hoạt động khuôn khổ hợp tác - Âu qúa trình chuẩn bị bớc để gia nhập tổ chức thơng mại giới WTO Đó điều kiện thuận lợi để đẩy nhanh tốc độ phát triển kinh tế mở rộng buôn bán hợp tác kinh tế với nớc tổ chức kinh tế khu vực nh toàn giới Vai trò xuất nhập kinh tế nớc nhà 2.1 Vai trò xuất Xuất hoạt động kinh tế đối ngoại, phơng tiện thúc đẩy kinh tế phát triển Việc mở rộng hoạt động xuất làm tăng nguồn thu ngoại tệ cho tài Đáp ứng nhu cầu nhập nh tạo sở cho phát triển sở hạ tầng Thứ nhất: Xuất tạo nguồn vốn chủ yếu cho nhập phục vụ công nghiệp hoá đại hoá đất nớc Công nghiệp hoá đại hoá đất nớc theo bớc thích hợp đờng tất yếu để khắc phục tình trạng nghèo nạn lạc hậu nớc ta Công nghiệp hoá - đại hoá đất nớc đòi hỏi phải có số ngoại tệ lớn để nhập máy móc thiết bị kỹ thuật, công nghệ tiên tiến nhanh tốc độ xuất để đáp ứng đợc nhu cầu nhập phục vụ cho nghiệp phát triển kinh tế nớc nhà Thứ hai: Xuất góp phần vào chuyển dịch cấu kinh tế, thúc đẩy sản xuất phát triển, chuyển dịch cấu kinh tế phù hợp với xu hớng phát triển kinh tế giới đòi hỏi tất yếu kinh tế nớc ta Thứ ba: xuất thúc đẩy phát triển ngành nghề xuất mà tạo điều kiện cho ngành nghề khác phát triển thuận lợi Chẳng hạn phát triển ngành dệt may xuất tạo điều kiện cho ngành sản xuất nguyên liệu nh trồng bông, tơ tằm phát triển Thứ t: Xuất tạo tiền đề kinh tế kỹ thuật nhằm cải tạo nâng cao lực sản xuất nớc, nói cách khác xuất tạo vốn, kỹ thuật công nghệ từ bên vào Việt Nam, đại hoá sản xuất nớc tạo lực sản xuất Xuất sở đề mở rộng thúc đẩy quan hệ kinh tế đối ngoại, xuất hoạt động kinh tế đối ngoại tạo điều kiện thúc đẩy quan hệ kinh tế đối ngoại khác phát triển Chẳng hạn xuất công nghiệp sản xuất hàng xuất thúc đẩy quan hệ tín dụng, đầu t, vận tải quốc tế ngợc lại quan hệ kinh tế đối ngoại tạo điều kiện cho việc mở rộng hoạt động xuất 2.2 Vai trò nhập Nhập hoạt động quan trọng có tác dụng (trực tiếp) tới hoạt động sản xuất đời sống nớc nhập nhằm bổ sung hàng hoá mà nớc không sản xuất đợc sản xuất cha đủ để đáp ứng nhu cầu nớc Cụ thể nh sau: Thứ nhất: Nhập tạo điều kiện thúc đẩy nhanh trình chuyển dịch cấu kinh tế theo hớng công nghiệp hoá, đại hoá đất nớc Thứ hai: Nhập bổ sung kịp thời mặt cân đối kinh tế đảm bảo phát triển kinh tế cân đối ổn định Thứ ba: Nhập góp phần cải thiện nâng cao đời sống nhân dân Thỏa mãn nhu cầu trực tiếp ngời tiêu dùng, đảm bảo đầu vào cho sản xuất tạo việc làm cho ngời lao động Thứ t: Nhập có vai trò tích cực đến việc thúc đẩy hoạt động xuất thể hiện: nhập tạo đầu vào cho sản xuất hàng xuất tạo môi trờng thuận lợi cho việc xuất hàng Việt Nam nớc Việt Nam việc mở rộng hợp đồng ngoại thơng nên nguồn thu từ thuế XNK tăng lên qua năm đóng góp phần đáng kể vào nguồn thu ngân sách nhà nớc II Hợp đồng mua bán ngoại thơng hoạt động kinh doanh XNK Khái niệm hợp đồng mua bán ngoại thơng Với phát triển nhanh chóng lực lợng sản xuất phân công lao động quy mô toàn giới diễn ngày sâu sắc xuất ngày nhiều hình thức hợp tác Tuy trao đổi hàng hoá vốn hình thức mang tính chất cổ điển quan hệ kinh tế nói chung quan hệ kinh tế quốc tế nói riêng có vị trí quan trọng bậc hoạt động kinh tế đối ngoại Để hoạt động trao đổi hàng hoá đợc diễn thuận lợi đòi hỏi phải có sở pháp lý định cho bên thông qua hình thức pháp lý định Hợp đồng mua bán ngoại thơng hình thức pháp lý trao đổi hàng hoá quốc tế Có nhiều quan điểm khác khái niệm hợp đồng mua bán ngoại thơng Tuy nhiên hợp đồng mua bán có hai bên chủ thể bên bán bên mua nghĩa vụ phát sinh từ hợp đồng chủ yếu liên quan đến việc giao hàng trả tiền hàng Để xác định hợp đồng mua bán hợp đồng mua bán quốc tế, luật gia thờng dựa số tiêu chí nh sau: Thứ nhất: Hợp đồng mua bán có tính quốc tế trụ sở kinh doanh bên mua bên bán đợc đăng ký hai quốc gia khác Thứ hai: Hợp đồng mua bán có tính chất quốc tế đối tợng hợp đồng hàng hoá phải đợc giao nớc khác với nớc mà hàng hoá đợc tồn trữ sản xuất hợp đồng đợc ký kết Thứ ba: Đợc coi hợp đồng mua bán quốc tế khi: + Có vận chuyển hàng hoá đối tợng hợp đồng từ lãnh thổ quốc gia sang lãnh thổ quốc gia khác + Tất hành vi cấu thành chào hàng ng thuận không đợc thực lãnh thổ quốc gia + Sự giao hàng đợc thực lãnh thổ quốc gia khác với quốc gia mà hành vi cấu thành chào hàng ng thuận đợc hoàn thành Quan điểm đợc đề nghị dự thảo luật ROMA 1956 Công ớc Vienne ngày 11/04/1980 không chấp nhận quan điểm dự thảo luật Roma chấp thuận tiêu chuẩn thứ nhất: Hợp đồng mua bán có tính chất quốc tế hai bên có trụ sở hai quốc gia khác Dấu hiệu quốc tịch bên yếu tố để phân biệt Vai trò hợp đồng mua bán ngoại thơng hoạt động kinh doanh XNK Do đặc điểm tự nhiên quốc gia có lợi riêng sản xuất Chính lợi riêng biệt khác quốc gia tiền đề dẫn tới phân công lao động quốc tế dẫn đến nhu cầu trao đổi hàng hoá quốc gia nhằm thoả mãn nhu cầu tiêu dùng Thực tiễn chứng minh thời đại ngày trình độ quốc tế hoá đời sống kinh tế ngày cao, nhu cầu hội nhập quốc tế nhu cầu thiếu ngày phải đợc mở rộng Các quốc gia phát triển, theo kịp phát triển giới bị tụt hậu thực sách cô lập Các quốc gia có ý thức đợc giá trị to lớn việc hội nhập kinh tế toàn cầu đặc biệt quan hệ trao đổi hàng hoá quốc tế ngày đợc phát triển sâu rộng Để quan hệ trao đổi mua bán hàng hoá đợc diễn bình thờng ổn định bảo vệ đợc quyền lợi bên đòi hỏi phải có sở pháp lý định, có bên xác lập quyền nghĩa vụ đồng thời sở để nớc hữu quan thực (nhiệm vụ) quyền quản lý nhà nớc hoạt động XNK hàng hoá Hợp đồng ngoại thơng có vai trò vô to lớn hoạt động trao đổi hàng hoá Cụ thể nh sau: - Hợp đồng ngoại thơng sở pháp lý quy định quyền nhiệm vụ bên quan hệ trao đổi hàng hoá - Hợp đồng ngoại thơng để bảo vệ nguồn lợi ích hợp pháp bên có tranh chấp xảy - Hợp đồng ngoại thơng công cụ pháp lý trung tâm hoạt động kinh doanh XNK đồng thời co sở để bên ký kết hợp đồng khác Hợp đồng vận chuyển, hợp đồng Bảo hiểm, hợp đồng bảo lãnh - Hợp đồng ngoại thơng sở quan trọng quan nhà nớc: Hải quan, quan thuế thực chức quản lý nhà n ớc lĩnh vực liên quan Phần Hai Hợp đồng ngoại thơng vấn đề pháp lý I Sự hình thành quy chế pháp lý hợp đồng mua bán quốc tế Mua bán quốc tế hoạt động kinh tế có từ lâu đời Tới đầu kỷ XIX hợp đồng mua bán quốc tế đợc thiết lập theo quy tắc pháp lý đợc quy định luật dân quốc gia quy chiếu vào thơng gia thờng lo sợ hợp đồng họ bị án coi trái với trật tự xã hội Năm 1817 giới có xuất dấu hiệu khủng hoảng kinh tế, hàng hoá sản xuất d tha Sự cạnh tranh thị trờng ngày gay gắt Để khắc phục tình trạng thơng gia có quy tụ theo ngành nghề dới dạng hiệp hội với mục đích: - Thiết lập quy chế pháp lý chi phối hoạt động mua bán quốc tế nhằm thống điều kiện mua bán thiết lập môi trờng cạnh tranh công bằng, hợp lý - Tớc bỏ thẩm quyền giải vụ tranh chấp án quốc gia chuyên quyền vào tổ chức trọng tài quốc tế Trong giai đoạn đầu hiệp hội, nhà kinh doanh quốc soạn hợp đồng mẫu cho loại hàng hoá nhiên hợp đồng mang tính chất riêng biệt hợp đồng mẫu quốc gia có khác biệt chi tiết nhng nguyên nhân dẫn đến vụ tranh chấp Do hiệp hội quốc gia tìm cách xích lại gần ký kết với thoả hiệp, quyền lợi bên đợc giải thoả đáng Các nỗ lực quốc tế nhằm đem lại chế độ pháp lý phải kể đến công trình Uỷ ban kinh tế Châu âu thuộc tổ chức Liên hợp quốc soạn thảo đợc điều kiện chung cho hợp đồng XNK số mặt hàng trọng điểm: trang thiết bị, ngũ cốc, chất đốt Hội đồng tơng trợ kinh tế - tổ chức thuộc khối nớc XHCN với mục đích phát triển ngoại thơng nớc tinh thần tơng trợ soạn văn - Các điều kiện chung quan hệ thơng mại - Các quy tắc pháp lý áp dụng cho hợp đồng mua bán - Cách giải vụ tranh chấp Tổ chức ngừng hoạt động từ tháng 6/1999 Phòng Thơng mại quốc tế với công trình "những điều kiện thơng mại quốc tế giải thích từ ngữ thơng mại năm 1930 đợc sửa đổi vào năm 1953, 1967, 1976, 1980, 1990 năm 2000 Công ớc Liên hợp quốc hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế công ớc Vienne năm 1980 có hiệu lực từ tháng 1/1988 II Khái niệm - đặc điểm hợp đồng ngoại thơng Khái niệm: Quan hệ trao đổi hàng hoá quốc tế ngày đợc phát triển chiều sâu chiều rộng Hoạt động mua bán hàng hoá nói chung hoạt động mua bán quốc tế nói riêng lĩnh vực vô phức tạp đòi hỏi phải có sở pháp lý định thể dới hình thức định - hợp đồng Hợp đồng mua bán ngoại thơng trớc hết hợp đồng mua bán hàng hoá có đầy đủ yếu tố hợp đồng mua bán thông thờng Điểm khác biệt hợp đồng mua bán ngoại thơng yếu tố nớc có hợp đồng bao gồm: - Chủ thể hợp đồng - Đối tợng hợp đồng - Đồng tiền toán Theo luật thơng mại Việt Nam 1997 điều đa khái niệm khái quát hợp đồng ngoại thơng nh sau: "Hợp đồng mua bán ngoại thơng hợp đồng mua bán đợc ký kết bên thơng nhân Việt Nam với bên thơng nhân nớc Theo công đốc LaHay 1964 mua bán quốc tế, động sản hữu hình hợp đồng đợc coi hợp đồng mua bán ngoại thơng Nếu bên chủ thể hợp đồng mua bán có trụ sở Thơng mại nớc khác nhau, hàng hoá hợp đồng đợc chuyển qua biên giới đợc xác lập nớc khác Công ớc Vienne 1980 Liên hợp quốc yếu tố nớc hợp đồng yếu tố chủ thể Nh mặt chất khái niệm hợp đồng ngoại thơng công ớc Liên hợp quốc 1980 với khái niệm luật thơng mại Việt Nam 1997 có tơng đồng Theo quy định nghị định 36CP 24/04/97 hợp đồng trao đổi hàng hoá doanh nghiệp thuộc chế xuất, sở kinh doanh hàng miễn thuế với doanh nghiệp nớc không đợc gọi hợp đồng mua bán ngoại thơng nhng đợc coi hợp đồng XNK chịu chi phối quy định pháp luật liên quan Ngoài ra, thực tiễn cho thấy hình thức kinh doanh khác nh chuyển khẩu, tạm nhập tái xuất hợp đồng hình thức phải chịu điều chỉnh quy định páp luật hợp đồng ngoại thơng Đặc điểm hợp đồng ngoại thơng - Về chủ thể: Chủ thể tham gia hợp đồng thơng nhân mang quốc tịch khác nhau, quy chế thơng nhân đợc xác định theo luật nớc mà thơng nhân mang quốc tịch Thơng nhân tổ chức quốc tịch thơng nhân đợc xác định quốc tịch nớc nơi: + Đặt trung tâm quản lý (Pháp - Đức) 10 + Đặt trung tâm hoạt động tổ chức (Ai Cập, Xê ri) Khoản điều 832 Bộ luật dân nớc cộng hoà XHCN Việt Nam ghi nhận nguyên tắc quốc tịch pháp nhân đợc xác định tuỳ thuộc vào nơi thành lập pháp nhân - Về đối tợng hợp đồng: Là hàng hoá tồn thực tế, di rời đợc, xác định đợc phải đợc phép giao dịch lu thông thị trờng - Về đồng tiền toán Đồng tiền toán hợp đồng ngoại thơng ngoại tệ bên tham gia hợp đồng Các bên thoả thuận đồng tiền toán đồng tiền bên bán bên mua nớc thứ ba - Về pháp luật áp dụng Nguồn luật áp dụng điều chỉnh quan hệ hợp đồng mua bán ngoại thơng phức tạp nhiều so với hợp đồng mua bán nớc bao gồm điều ớc quốc tế, luật quốc gia tập quán Thơng mại quốc tế III Sự điều tiết nhà nớc hợp đồng mua bán ngoại thơng Các quan hệ trao đổi hàng hoá quốc tế chịu ảnh hởng trực tiếp quan hệ trị quốc gia Các nhà nớc thờng sử dụng công cụ nhằm điều tiết quan hệ thơng mại phù hợp với mục tiêu trị kinh tế nớc mình, đằng sau giao dịch thơng mại quốc tế thờng tiềm ẩn mục đích trị Với phát triển mạnh mẽ khoa học kỹ thuật tập đoàn công nghiệp tài từ nớc phát triển tạo sức ép mạnh mẽ việc phát triển thị trờng nớc phát triển, có Việt Nam Trớc tình hình nớc buộc phải xây dựng cho chiến lợc kinh tế tạo điều kiện cho thơng gia nớc có hội gia nhập thị trờng quốc tế Các sách kinh tế đợc nớc áp dụng nh sách 11 thuế, sách tài tín dụng (hỗ trợ tài tín dụng) giảm gọn thủ tục hải quan IV Các điều kiện để hợp đồng mua bán ngoại thơng có hiệu lực Xung đột tính hợp pháp hợp đồng mua bán ngoại thơng nớc khác có quy định khác tính hợp đồng nói chung hợp đồng ngoại thơng nói riêng - Về hình thức hợp đồng Các nớc Đông Âu xác định tính hợp pháp hợp đồng thờng vào luật ký kết hợp đồng luật thực hợp đồng Đa số nớc Bắc Âu, Tây Âu Châu Mỹ áp dụng luật ký kết hợp đồng Trong trờng hợp hình thức hợp đồng bị coi bất hợp pháp nơi ký kết nhng theo luật nhân thân bên luật nơi có án xét xử tranh chấp hợp pháp hợp đồng có giá trị mặt hình thức Theo khoản điều 34 Bộ luật dân nớc Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam hình thức hợp đồng đợc xác định theo pháp luật nớc nơi giao kết hợp đồng - Về nội dung hợp đồng Đa số nớc nên áp dụng nguyên tắc thoả thuận để xác định tính hợp pháp nội dung hợp đồng Ngoài nớc áp dụng luật nơi ký kết hợp đồng Theo điều 394 điều 834 Bộ luật dân Việt Nam việc giải xung đột nội dung hợp đồng áp dụng nguyên tắc thoả thuận áp dụng luật nơi ký kết hợp đồng luật nơi thực hợp đồng - Về điều kiện có hiệu lực hợp đồng + Về thời điểm phát sinh hiệu lực hợp đồng hầu hết nớc áp dụng luật nơi ký kết hợp đồng luật nơi thực hợp đồng 12 Khoản điều 4040 Bộ luật dân Việt Nam ghi nhận thời điểm phát sinh hiệu lực hợp đồng thời điểm giao kết trừ có thoả thuận pháp luật có quy định khác + Về lực chu thể Các nớc thờng áp dụng luật nhân thân chủ thể Theo pháp luật Việt Nam lực chủ thể ngời nớc đợc xác định nh công dân Việt Nam, lực hành vi đợc xác định theo luật nớc ngời mang quốc tịch Điều kiện có hiệu lực hợp đồng ngoại thơng theo pháp luật Việt Nam - Chủ thể hợp đồng mua bán ngoại thơng Theo khoản điều 81 Luật Thơng mại Việt Nam, thơng nhân Việt Nam có điều kiện định đợc phép hoạt động thơng mại trực tiếp với nớc Điều kiện đợc hàng loạt văn dới luật quy định cụ thể: Tại điều định số 55/1998/QĐ.TTg ngày 3/3/98 Thủ tớng phủ điều Nghị định số 57/1998/NĐ- CP ngày 31/7/98 quy định doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế đợc phép XNK hàng hoá theo ngành nghề đăng ký kinh doanh nhng doanh nghiệp phải đăng ký mã số doanh nghiệp Cục hải quan tỉnh, thành phố trực thuộc trung ơng nơi doanh nghiệp có trụ sở Bên nớc tham gia hợp đồng phải thơng nhân, có t cách pháp lý xác định theo luật nớc mà thơng nhân mang quốc tịch - Về đối tợng hợp đồng mua bán ngoại thơng Đối tợng hợp đồng mua bán ngoại thơng hàng hoá đợc phép lu thông, đợc phép xuất nhập Tại điều 4, điều Nghị định 57/NĐ- CP phụ lục số ban hành kèm theo nghị định quy định rõ vấn đề - Nội dung hợp đồng 13 Theo quy định pháp luật Việt Nam nội dung chủ yếu hợp đồng ngoại thơng bao gồm nội dung chủ yếu quy định điều 50, khoản điều 81 luật thơng mại bao gồm: Tên hàng Số lợng Quy cách - chất lợng Giá Phơng thức toán Địa điểm thời hạn giao hàng - Về hình thức hợp đồng mua bán ngoại thơng Hình thức hợp đồng mua bán ngoại thơng đợc quy định theo pháp luật Việt Nam phải lập thành văn Với phát triển công nghệ thông tin hình thức giao dịch điện báo, telex, fax, th điện tử đợc coi hình thức văn (Theo khoản điều 49 Bộ luật thơng mại Việt Nam) Để hợp đồng có hiệu lực pháp lý theo định số 91/TTg ngày 13/11/92 Thủ tớng phủ số hợp đồng phải đợc quan nhà nớc có thẩm quyền xem xét có hiệu lực thi hành Đó hợp đồng sử dụng vốn từ nguồn ngân sách nhà nớc V Ký kết hợp đồng mua bán ngoại thơng Ký trực tiếp Là việc bên chủ thể hợp đồng trực tiếp gặp đàm phán thoả thuận xây dựng ký kết hợp đồng Ký gián tiếp Ký hợp đồng ngoại thơng dới hình thức trực tiếp thờng tốn kinh phí Để khắc phục tình trạng phơng tiện thông tin liên lạc đại cho phép việc ký hợp đồng cách gửi th từ điện tín, fax gồm hai giai đoạn 14 đề nghị ký kết hợp đồng chấp nhận đề nghị ký kết hợp đồng hay nói cách khác chào hàng chấp nhận chào hàng Theo điều 51 Bộ luật thơng mại Việt Nam: chào hàng đề nghị giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá thời hạn định đợc chuyển cho hay nhiều ngời xác định phải có nội dung chủ yếu hợp đồng mua bán hàng hoá Chấp nhận chào hàng thông báo bên đợc chào hàng việc chấp thuận toàn nội dung nêu chào hàng Theo điều 52 luật thơng mại Việt Nam trờng hợp bên đợc chào hàng có sửa đổi bổ sung nội dung chủ yếu chào hàng hành vi đợc coi từ chối chào hàng hình thành chào hàng Trờng hợp sửa đổi bổ sung nội dung chào hàng nhng không làm thay đổi nội dùng chủ yếu chào hàng hành vi đợc coi chấp nhận chào hàng trừ trờng hợp ngời chào hàng từ chối sửa đổi bổ xung VI Hợp đồng ngoại thơng có bên chủ thể nhà nớc Quyền miễn trừ t pháp t pháp nhà nớc Có hai quan điểm quyền miễn trừ t pháp chủ thể hợp đồng nhà nớc - Quan điểm quyền miễn trừ tuyệt đối dựa quan niệm cộng đồng quốc tế gồm quốc gia có chủ quyền quốc gia bị đem xét xử trớc án quốc gia khác Tuy nhiên quyền miễn trừ t pháp tuyệt đối có ngoại lệ, quốc gia khớc từ miễn trừ t pháp chấp nhận tranh luận trớc quan tài phán quốc gia khác Quan điểm đợc nhà nớc chấp nhận suốt kỷ XIX đợc áp dụng cho hoạt động cho nhà nớc Đến kỷ XX biến động lớn kinh tế dẫn đến quan điểm vấn đề này, nhà nớc ngày tham gia trực tiếp vào hoạt động thơng mại quốc tế hoạt động khó phân biệt đợc 15 đâu lợi nhuận, đâu lợi ích công cộng, quyền miễn trừ t pháp nhà nớc đợc đặt dới cách nhìn quyền miễn trừ t pháp theo chức - Quan điểm quyền miễn trừ t pháp theo chức Xuất phát từ sở phân tích chất hoạt động nhà nớc Trong hoạt động nhà nớc đợc hởng quyền miễn trừ t pháp số hoạt động mang tính chất trị Quan điểm thực tế áp dụng gặp phải nhiều trở ngại việc tìm đợc tiêu chuẩn hợp lý để phân biệt loại hoạt động nhà nớc vô khó khăn có ý kiến cho nên vào hành vi nhng có ý kiến lại cho phải vào mục đích hành vi việc đặt chuẩn mực chung vô khó khăn cần phải có trình lâu dài sở tiến chung giới Giải tranh chấp hợp đồng ngoại thơng có chủ thể nhà nớc Hiện cha có giải pháp dứt khoát cho vấn đề quyền miễn trừ t pháp nhà nớc Thực tế có tranh chấp xảy việc đợc giải trọng tài quốc tế nhng chấp nhận giải trọng tài quốc tế nhng chấp nhận giải trọng tài quốc tế sản xuất đến kết nhà nớc chịu định một nhóm cá nhân định chất giống nh án vấn đề đặt quyền miễn trừ t pháp có đợc đề không, chủ quyền quốc gia có bị xâm phạm hay không Cần phải thấy chủ quyền quốc gia ngăn cản án nớc không đợc xét xử quốc gia quốc gia không đồng ý trọng tài hành vi hoàn toàn thoả thuận bên Nếu hợp đồng điều khoản thoả thuận vấn đề trọng tài vụ tranh chấp hai bên không đến thoả thuận trọng tài giải trọng tài xét xử đợc Hầu hết nớc ghi nhận pháp luật cho phép doanh nghiệp nhà nớc đợc thoả thuận điều khoản trọng tài hợp đồng mua bán ngoại thơng Vấn đề đợc nhà nớc Việt Nam ghi nhận khoản 16 điều 239 Bộ luật thơng mại điều quy tắc tố tụng trung tâm trọng tài quốc tế Việt Nam ban hành kèm theo định số 204/TTg ngày 28/04/93 VII Nội dung hợp đồng ngoại thơng Nội dung hợp đồng mua bán ngoại thơng bao gồm nhiều điều khoản khác nhau, có điều khoản mà thiếu số hợp đồng giá trị pháp lý, nội dung chủ yếu gồm: Tên hàng: Tên hàng đối tợng hợp đồng cần đợc thể xác nhằm tránh hiểu lầm bất đồng mặt ngôn ngữ, tập quán bên có nhiều cách để ghi tên hàng hoá - Ghi tên thơng mại hàng hoá kèm theo tên thông thờng tên khoa học - Ghi tên hàng hoá kèm theo xuất xứ hàng hoá - Ghi tên hàng hoá kèm theo tên nhà sản xuất, nhãn hiệu hàng hoá Số lợng hàng hoá Bao gồm thoả thuận định lợng đơn vị tính, phơng pháp xác định trọng lợng, độ dung sai cho phù hợp với đặc trng hàng hoá tập quán buôn bán quốc tế Chất lợng hàng hoá Đó thoả thuận bên liên quan đến việc xác định chất lợng hàng hoá kiểm tra chất lợng, bảo hành, quyền nghĩa vụ bên hàng hoá không đảm bảo chất lợng thoả thuận nhiên thoả thuận phải phù hợp với pháp luật bên tập quán quốc tế Giá hàng hoá Đó thoả thuận có liên quan đến đồng tiền toán, cách quy định phơng pháp tính đơn vị tính giá đồng tiền toán : đồng tiền 17 toán đồng tiền nớc bên mua, bên bán nớc thứ ba bên thoả thuận Về cách định giá, bên thoả thuận giá cố định thoả thuận giá di động theo đợt hàng Điều khoản phơng thức toán Các phơng thức toán thực tiễn đa dạng, bên thoả thuận toán trao đổi hàng hoá, tiền mặt, thông qua tín dụng, chuyển khoản thông qua tín dụng (L/c) đợc áp dụng rộng rãi mua bán quốc tế Địa điểm thời hạn giao hàng Đây điều khoản quan trọng mua bán quốc tế, có ảnh hởng trực tiếp tới giá cả, việc xác định quyền sở hữu trách nhiệm gánh chịu rủi ro thực hợp đồng Địa điểm giao hàng nơi sản xuất, cảng biển, ga nơi bên thoả thuận Còn thời điểm giao hàng thời gian định khoảng thời gian mà bên phải hoàn tất việc giao nhận hàng VIII Các trờng hợp miễn trách nhiệm thực nghĩa vụ hợp đồng Về nguyên tắc, bên không thực hiện, thực không đúng, không đầy đủ nghĩa vụ đợc xác lập hợp đồng mà gây thiệt hại bên vi phạm phải chịu áp dụng chế tài phải bồi thờng thiệt hại Tuy nhiên số trờng hợp, có vi phạm nhng bên vi phạm đợc miễn trách nhiệm bồi thờng thực hợp đồng Cụ thể nh sau: Việc vi phạm hợp đồng gặp phải tình cấp thiết (bất khả kháng) 18 Đó tình nằm khả kiểm soát bên vi phạm hợp đồng nhiên bên vi phạm cần phải chứng minh đợc gặp phải tình bất khả kháng thực tế xảy Do lỗi ngời thứ ba gây Điều 77 luật thơng mại nớc Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam định số 299/TMDL - XNK ngày 09/04/92, trờng hợp đợc miễn trách nhiệm bao gồm: - Do bất khả kháng - Lỗi bên bên thứ ba thuộc trờng hợp - Do bên thoả thuận trớc 19 Phần III Giải tranh chấp phát sinh từ hợp đồng ngoại thơng I Tranh chấp hợp đồng mua bán ngoại thơng Khái niệm Theo điều 238 Bộ luật thơng mại Việt Nam tranh chấp thơng mại tranh chấp phát sinh việc không thực thực không không đầy đủ cam kết xác lập hợp đôngf Tranh chấp hợp đồng mua bán quốc tế tranh chấp hợp đồng thơng mại có đặc điểm nh sau: Đặc điểm tranh chấp hợp đồng mua bán quốc tế - Tranh chấp hợp đồng mua bán nói chung hợp đồng mua bán ngoại thơng nói riêng chủ yếu phát sinh giai đoạn thực hợp đồng, chủ thể tham gia ký kết hợp đồng có trụ sở lãnh thổ quốc gia khác - Về mục đích tranh chấp: Nhằm bảo vệ quyền lợi thân bên đợc xác lập hợp đồng, đảm bảo cho hoạt động kinh doanh thu đợc hiệu cao nh bảo vệ uy tín thơng trờng quốc tế - Các tranh chấp xảy luôn gắn liền với yếu tố tài sản - Các tranh chấp xảy có nhiều hệ thống pháp luật điều chỉnh việc giải tranh chấp nh việc chọn hệ thống pháp luật để giải tranh chấp thờng gặp nhiều khó khăn II Giải tranh chấp hợp đồng ngoại thơng Thông thờng, quyền lợi nghĩa vụ bên quan hệ kinh tế đối lập tranh chấp bên phát sinh điều tránh đợc Để đảm bảo đợc công cho bên đòi hỏi phải có tổ chức có đầy đủ phẩm chất nh trình độ chuyên môn để dung hoà mối bất hoà bên tạo thơng trờng ổn định phát triển 20 Hầu hết pháp luật nớc ghi nhận nguyên tắc giải tranh chấp phát sinh từ hợp đồng mua bán nói chung từ hợp đồng ngoại thơng nói riêng Các hình thức giải tranh chấp chủ yếu đợc quốc gia ghi nhận bao gồm biện pháp: - Thơng lợng - Hòa giải - Thông qua trọng tài - Giải án Điều 239 điều 240 luật thơng mại Việt Nam ghi nhận nguyên tắc giải theo hình thức giải tranh chấp hợp đồng kinh tế bao gồm hình thức giải nêu Trừ trờng hợp điều ớc quốc tế mà Việt Nam ký kết có quy định khác Thơng lợng trực tiếp bên Là việc bên trao đổi đấu tranh, nhân nhợng thảo luận giải tranh chấp Thơng lợng hình thức giải hạch tranh chấp không cần đến vai trò chủ thể thứ ba Kết thơng lợng thờng cam kết thoả thuận giải pháp nhằm tháo gỡ bế tắc bất đồng phát sinh mà bên không ý thức đợc trớc Phơng pháp giải có số u điểm nh sau: - Khi gặp nhau, bên bộc lộ đợc ý định - Tiết kiệm đợc thời gian tốt giải đợc linh hoạt gọn nhẹ, giải toả đợc tâm lý bên - Giữ đợc bí mật kinh doanh, uy tín thơng trờng quốc tế Tuy nhiên thành công hay thất bại phụ thuộc vào thiện chí bên Hoà giải Là hình thức giải tranh chấp bên có tham gia bên thứ ba độc lập bên chấp nhận định làm trung gian 21 hoà giải hỗ trợ bên tìm kiếm giải pháp thích hợp cho việc giải tranh chấp Giải theo thủ tục t pháp án Giải tranh chấp thông qua thoả thuận bên hoà giải đòi hỏi phải có tự nguyện thiện chí tất bên không mang tính cỡng chế Các hình thức không mang lại kết buộc bên phải đa việc giải án tổ chức trọng tài Việc đa việc án nớc giải bên thoả thuận trớc hợp đồng thoả thuận xảy tranh chấp Việc giải thông qua án thể can thiệp sâu rộng nhà nớc vào quan hệ tranh chấp phán án có giá trị buộc bên phải tuân theo Hoạt động xét xử án góp phần nâng cao ý thức trách nhiệm cho thơng nhân nhiên việc giải án thờng làm nhiều thời gian thơng gia làm ảnh hởng tới tiến độ kinh doanh đồng thời không đảm bảo đợc tính bí mật kinh doanh bên thờng chọn việc giải thông qua án biện pháp khác không đạt đợc kết Giải theo thủ tục trọng tài Đây hình thức giải tranh chấp thông qua trọng tài viên với t cách bên thứ ba độc lập nhằm dung hoà mâu thuẫn định, phán buộc bên phải thực Đặc điểm bật phơng pháp kết hợp yếu tố thoả thuận tài phán, thoả thuận tiền đề cho việc đa phán có phán tách rời yếu tố thoả thuận Hình thức giải thể quyền tự quyết, quyền tự định đoạt bên, đồng thời thủ tục gọn nhẹ đơn giản, chi phí thời gian tạo điều kiện cho bên đảm bảo đợc hoạt động kinh doanh bị gián đoạn phán trọng tài mang tính chung thông thờng đợc bên chấp nhận nhiều Việt Nam có trung tâm trọng tài quốc tế Việt Nam bên cạnh phòng thơng mại công nghiệp Việt Nam có thẩm quyền giải tranh chấp phát sinh từ quan hệ kinh tế có tranh chấp hợp đồng mua bán ngoại thơng 22