Khi nói về nguồn luật của nước Anh người ta thường nói đến hai loại nguồn chính là luật thành văn và luật bất thành văn. Luật thành văn theo như cách hiểu thông thường là các đạo luật do nghị viện và các văn bản phụ trợ do Chính phủ ban hành. Bên cạnh đó thì luật bất thành văn lại bao gồm ba bộ phận là: tập quán phổ biến từ thời thượng cổ hay chúng ta còn gọi là common law (các phán quyết của tòa án bao gồm cả án lệ); các tập quán hoặc luật lệ địa phương có ảnh hưởng đến những người sống ở một vùng địa phương nào đó; và cuối cùng là luật cá biệt.
TRƯỜNG ĐẠI HỌC KINH TẾ THÀNH PHỐ HỒ CHÍ MINH KHOA LUẬT UEH ĐỀ TÀI: TÌM HIỂU ÁN LỆ VÀ NGHỀ LUẬT SƯ CỦA HỆ THỐNG PHÁP LUẬT ANH GV hướng dẫn: TS Đỗ Thị Mai Hạnh SV thực : Nhóm – Lớp 03 – VB2 Luật kinh tế Năm 2014 Tìm hiểu án lệ nghề luật sư hệ thống pháp luật Anh Trang LỜI NÓI ĐẦU Khi nói về nguồn luật của nước Anh người ta thường nói đến hai loại nguồn chính là luật thành văn và luật bất thành văn Luật thành văn theo cách hiểu thông thường là các đạo luật nghị viện và các văn bản phụ trợ Chính phủ ban hành Bên cạnh đó thì luật bất thành văn lại bao gồm ba bộ phận là: tập quán phổ biến tư thời thượng cổ hay chúng ta còn gọi là common law (các phán quyết của tòa án bao gồm cả án lệ); các tập quán hoặc luật lệ địa phương có ảnh hưởng đến những người sống ở một vùng địa phương nào đó; và cuối cùng là luật cá biệt Phần lớn thì các quy phạm pháp luật chi tiết thường được tìm thấy luật thành văn hầu hết các nguyên tắc pháp lí tại Anh thì thường là tư án lệ mà Cho đến tận ngày nay, án lệ và luật thành văn vẫn được xem là hai nguồn luật lớn nhất tại Anh Vì vậy, nội dung nghiên cứu của nhóm là nhằm giúp chúng ta khái quát và hiểu rõ về án lệ, các nguyên tắc bản, các đặc điểm cũng nguyên tắc quan trọng “stare decisis” của tiền lệ pháp, các hình thức của án lệ, cách trích dẫn và việc đọc các án lệ… Trong phần còn lại của bài nghiên cứu, nhóm trình bày về nghề luật sư ở Anh đồng thời phân biệt rõ hai hình thức hành nghề luật sư tồn tại hệ thống pháp luật nước Anh và xứ Wales: luật sư tư vấn (solicitors) và luật sư bào chữa (barristers) Trong thời gian ngắn cùng với lượng kiến thức còn hạn chế nên việc sai sót và chưa hoàn chỉnh có thể xảy Nhóm nghiên cứu rất mong nhận được những sư đánh giá về mặt nội dung tư phía giáo viên hướng dẫn và các bạn, nhằm giúp cho bài nghiên cứu này trở nên hoàn thiện Tìm hiểu án lệ nghề luật sư hệ thống pháp luật Anh Trang A ÁN LỆ: Khái niệm: Án lệ là những nguyên tắc pháp lý rút tư những phán quyết của tòa các thẩm phán sáng tạo ra, cung cấp tiền lệ hay sở pháp lý để các thẩm phán giải quyết các vụ việc có tình tiết tương tư hiện tại và tương lai Trong đó theo Black’s Law Dictionary thì khái niệm tiền lệ pháp (precedent) được ghi nhận sau: - Tiền lệ pháp là việc làm luật của tòa án việc công nhận và áp dụng các nguyên tắc mới quá trình xét xư - Vụ việc đã được giải quyết làm sở để phán quyết cho những trường hợp có tình tiết hoặc vấn đề tương tư sau này Lưu ý rằng điểm đặc thù hệ thống pháp luật Anh là bộ phận quan trọng của luật thưc định các quan tư pháp, tức tòa án sáng tạo dưa sở áp dụng và phát triển các án lệ hay tiền lệ pháp Và thêm một điều cần lưu ý nữa rằng là án lệ là nguồn pháp luật chính của các nước theo dòng họ pháp luật của hệ thống thông luật (common law) Tuy nhiên thưc tế, theo tra cứu tư điển luật học thì Án lệ tiếng Anh là “precedent”, có nghĩa là tiền lệ Nên tư “precedent” có sách còn dịch là tiền lệ pháp hoặc có sách dịch là án lệ Thật ra, tư dùng nhiều tiếng Anh là “judical precedent” nghĩa là tiền lệ tư pháp3 Theo giáo sư Peter Cruz đã viết cuốn sách: “Luật so sánh thế giới chuyển đổi” thì án lệ được hiểu theo hai nghĩa: - Theo nghĩa rộng, là những nguyên tắc không theo luật định được tư các quyết định tư pháp - Theo nghĩa hẹp, là việc đưa những nguyên tắc làm nền tảng cho những vụ việc sau này4 Để có thể hiểu rõ khái niệm án lệ, theo chúng cần phải xem xét nó với các khía cạnh khác nhau: - Khía cạnh thứ nhất: án lệ dưới góc độ là một học thuyết, tức nó bao gồm một hệ thống tri thức, hệ thống các nguyên tắc và quan điểm lý luận về án lệ Trong tiếng Anh học thuyết án lệ được sư dụng bằng những tư khác và các cách định nghĩa khác nhau, ví dụ như: “doctrine of precedent” hay “doctrine of binding precedent” hay “doctrine of judicial precedent” và “doctrine of stare decisis” Học thuyết “stare decisis” có nguồn gốc tư tiếng Latinh và dịch sang tiếng Anh một cách cẩn thận bởi Reid sau: “to stand upon the dicision” 5; đơn giản thì chúng ta có thể dùng phần dịch nghĩa của nhóm tác giả David, Brierly, Mc Adam Giáo trình Luật So Sánh – ĐH Luật Hà Nội 2009, Tr 259 “Khái niệm những nguyên tắc tiền lệ pháp – Hình thức pháp luật đặc thù hệ thống pháp luật Anh – My” – Tạp chí khoa học pháp lý số 5/2006, ThS Phan Nhật Thanh – ĐH Luật Tp HCM, Phần khái niệm và nguyên tắc về precedent Trích tư Luận Văn Tiến Sĩ “Evaluation of the applicability of common law approaches to precedent in Vietnam” của TS Đỗ Thị Mai Hạnh, ĐH Wollongong, Úc, Phần 3.2.1 The doctrine of precedent (stare decisis) Luận văn Thạc sỹ “Án lệ vấn đề thừa nhận án lệ ở Việt nam nay” Đỗ Thanh Trung, ĐH Luật TP.HCM, Tr.8 Trích tư Luận Văn Tiến Sĩ “Evaluation of the applicability of common law approaches to precedent in Vietnam” của TS Đỗ Thị Mai Hạnh, ĐH Wollongong, Úc, The doctrine of precendent, Tr 30 Tìm hiểu án lệ nghề luật sư hệ thống pháp luật Anh Trang và Pyke thì “stare decisis” có nghĩa theo tiếng Anh là:“let the decision stand” 6, nghĩa là tuân thủ các phán quyết trước và không phá vỡ những quy phạm pháp luật đã thiết lập án lệ7 Nguyên tắc “stare decisis” có thể tóm tắt một cách đơn giản sau: hai vụ việc với các tình tiết chính tương tư được xét xư và thuật ngữ này còn có nghĩa là trì lý lẽ của những vụ việc trước Như vậy ở có thể hiểu khái quát án lệ là quyết định của một tòa án có mang ý nghĩa hay đặc trưng pháp lý Những đặc trưng pháp lý đó tồn tại các phán quyết của tòa án Những bản án này trở thành hình mẫu và mang tính bắt buộc cho các tòa án việc giải quyết các vụ việc tương tư xảy tương lai Điều này được coi là nội dung bản nhất của học thuyết về án lệ “the doctrine of precedent” hoặc “stare decisis” - Khía cạnh thứ hai: án lệ với tư cách là nguồn luật (hình thức pháp luật), tức là phương thức tồn tại hay dạng tồn tại thưc tế của pháp luật và thông qua đó người có thể nhận thức được nội dung của pháp luật Ở khía cạnh này, án lệ được xem là nguồn luật chủ yếu của các nước thuộc hệ thống pháp luật common law So với các nước thuộc hệ thống Civil law thì toàn bộ hệ thống luật xoay quanh các quy phạm pháp luật Mà đã là các quy phạm pháp luật thì thường phải nghị viện ban hành, các quy phạm pháp luật này tồn tại các văn bản pháp luật (Statute) hoặc các bộ luật (Code) Đó chính là lý mà các văn bản quy phạm pháp luật được xem là nguồn luật chủ yếu ở các nước thuộc hệ thống Civil law Ngược lại, yếu tố nền tảng lý luận cho toàn bộ hệ thống lý luận của hệ thống common law là án lệ hay nguyên tắc stare decissis, nghĩa là tôn trọng các tiền lệ Quyết định toà án không chỉ ràng buộc đối với các bên môt vụ việc cụ thể mà nó còn có ý nghĩa bắt buộc đối với các thẩm phán của tòa án sau này xét xư một vụ việc tương tư Một lưu ý quan trọng nữa là, đề cập án lệ với tính cách là một nguồn luật người ta không sư dụng thuật ngữ “precedent” mà sư dụng thuật ngữ “case law” Theo tư điển Black’s Law Dictionary thì case law có nghĩa là tập hợp các vụ việc đã xét xư của quan tư pháp quá trình xét xư”10 Trong khoa học pháp lý Việt Nam hiện chưa có cách hiểu thống nhất giữa hai khái nệm tiền lệ pháp và án lệ Theo giáo trình “Lý luận nhà nước và pháp luật” của trường đại học Luật Hà Nội thì: “Tiền lệ pháp là hình thức nhà nước thưa nhận các quyết định của quan hành chính hoặc xét xư giải quyết những vụ việc cụ thể để áp dụng đối với các vụ việc tương tư” 11 Theo cách nghĩ của nhóm thì chúng ta sư dụng án lệ hay tiền lệ pháp điều cả và đều có cùng một tư cách là nguồn luật Trong hệ thống pháp luật Anh –Mỹ cũng hệ thống Châu Âu lục đại thì tiền lệ pháp không bao gồm các quyết định của quan hành chính mà có thể đó chỉ là các Trích tư Luận Văn Tiến Sĩ “Evaluation of the applicability of common law approaches to precedent in Vietnam” của TS Đỗ Thị Mai Hạnh, ĐH Wollongong, Úc, The doctrine of precendent, Tr.31 Giáo trình Luật So Sánh – ĐH Luật Hà Nội 2009, Án lệ, Tr.260 Giáo trình Luật So Sánh – Michael Bogdan, NXB Kluwer, Giải thích án lệ, Tr.89 Luận văn Thạc sỹ “Án lệ vấn đề thừa nhận án lệ ở Việt nam nay” Đỗ Thanh Trung, ĐH Luật TP.HCM, Tr.10 10 “Khái niệm những nguyên tắc tiền lệ pháp – Hình thức pháp luật đặc thù hệ thống pháp luật Anh – My” – Tạp chí khoa học pháp lý số 5/2006, ThS Phan Nhật Thanh – ĐH Luật Tp HCM, Tiền lệ pháp và án lệ, Tr.3 11 Giáo trình Lý luận Nhà nước Pháp luật, NXB Tư Pháp, Tr.82, Trường ĐH Luật HN 2007 Tìm hiểu án lệ nghề luật sư hệ thống pháp luật Anh Trang phán quyết của tòa hành chính Hay nói cách khác, tiền lệ pháp chỉ có thể hình thành tư các quan tư pháp chứ không tư các quan lập pháp hay hành pháp Tiếp theo, chúng ta tìm hiểu thêm về một số đặc điểm bản của án lệ Xét về nguồn luật với tư cách là án lệ hệ thống pháp luật Anh thì, không phải mọi bản án, quyết định của các tòa án đều trở thành án lệ Có các điều kiện bản sau để bản án trở thành án lệ12: - Nội dung của bản án có liên quan đến vấn đề pháp luật (a point of law) - Trong bản án thể hiện thái độ, quan điểm của thẩm phán về các vấn đề được đặt - Án lệ thẩm phán tạo phải xuất phát tư tranh chấp giữa các bên vụ án - Hoạt động công bố và hệ thống hóa án lệ - Bản án phải được trích dẫn làm cứ pháp lý cho việc giải quyết các vụ việc tương tư xảy sau này (ratio decidendi) Ở điều kiện thứ nhất, nội dung của vụ án có liện quan đến pháp luật ở có thể hiểu là một vụ việc tranh chấp được đưa tòa giải quyết thì liên quan đến hai vấn đề chính: một là câu hỏi liên quan đến sư kiện thưc tế vụ án (question of fact)13 và hai là câu hỏi liên quan đến vấn đề pháp luật giải quyết cho vụ việc (question of law) Đối với vấn đề “question of fact” thì thẩm phán sau đã xác định rõ ràng đặc trưng pháp lý của vụ việc thì áp dụng pháp luật đã có sẵn là các án lệ hoặc các văn bản pháp luật để giải quyết Trong trường hợp này bản án của tòa án không tạo án lệ Còn đối với câu hỏi thứ hai, thì vụ việc tranh chấp đưa tòa án chưa có luật để giải quyết, chưa có lời giải đáp thưc tiễn pháp lý Với vai trò là người đảm bảo công lý, thẩm phán đưa những lý lẽ tư những cứ khác để giải quyết vụ việc 14 Để các thẩm phán có thể tạo các quy tắc mới giải quyết các tranh chấp (tạo án lệ) liên quan đến vấn đề quan mà các thẩm phán phải xác định là “distingguishing”15 nghĩa là sư phân biệt (phân biệt tình tiết của vụ việc giải quyết khác với vụ việc đã được giải quyết, tức là đã có tiền lệ thì thẩm phán phải tuân theo và không thể tạo án lệ) Còn về điều kiện bản án phải thể hiện thái độ, quan điểm của thẩm phán về các vấn đề pháp luật được đặt Các quan điểm và thái độ của thẩm phán chỉ được chấp nhận đưa những lý lẽ hợp lý “resonable” Thông thường những bản án tạo thành những án lệ phổ biến gắn liền với việc các thẩm phán thể hiện quan điểm của mình đối với câu hỏi pháp luật đặt một cách rõ ràng và dứt khoát 16 Ví dụ vụ Moorgate Mercantile v Twitchings17 thẩm phán Lord Denning đã thể hiển quan điểm của ông với việc áp dụng chế định Estoppel18 luật Anh sau: một người đã thể hiện lời nói, lời hứa và các hành vi cụ thể của mình là cho người khác tin và thiết lập các giao dịch với mình thì không được quyền thoái thác nghĩa vụ 12 Bài viết “ Nghiên cứu so sánh nguồn luật án lệ hệ thống pháp luật nước Anh” của Nguyễn Văn Nam, một số đặc điểm về nguồn án lệ, Tr.3 13 Luận văn Thạc sỹ “Án lệ vấn đề thừa nhận án lệ ở Việt nam nay” Đỗ Thanh Trung, ĐH Luật TP.HCM, Tr.12 14 Luận văn Thạc sỹ “Án lệ vấn đề thừa nhận án lệ ở Việt nam nay” Đỗ Thanh Trung, ĐH Luật TP.HCM, Tr.12 15 Luận văn Thạc sỹ “Án lệ vấn đề thừa nhận án lệ ở Việt nam nay” Đỗ Thanh Trung, ĐH Luật TP.HCM, Tr 13 16 Bài viết “ Nghiên cứu so sánh nguồn luật án lệ hệ thống pháp luật nước Anh” của Nguyễn Văn Nam, Tr.4, Một số đặc điểm về nguồn án lệ 17 Xem: Moorgate Mercantile v Twitchings, [1976], QB, 225, CA 18 Estoppel là chế định pháp lý đặc thù luật Common Law ở nước Anh Estoppel có nghĩa là “ngăn không cho phủ nhận” – một nguyên tắc pháp luật một người đã khẳng định điều gì thì không được bác bỏ Tìm hiểu án lệ nghề luật sư hệ thống pháp luật Anh Trang phát sinh tư lời hứa và các hành vi cụ thể nói của mình Quan điểm và thái độ của thẩm phán đối với vấn đề pháp luật mới phát sinh vụ án được chấp nhận thẩm phán có lập luận đưa một án lệ phải hợp lý và có lôgic pháp luật Đặc điểm này là một đặc trưng bản văn hóa pháp lý của các thẩm phán hệ thống pháp luật bị ảnh hưởng bởi truyền thống pháp luật common law Ba là, án lệ được tạo phải xuất phát tư tranh chấp giữa các bên vụ án Mỗi vụ án lệ đều hầu gắn với một tình huống, một câu chuyện, đó các bên tranh chấp với và tòa án là trọng tài giải quyết tranh chấp đó Đó chính là lý tại tên các bản án lệ thường thấy ký tư “v” (tượng trưng cho versus: kiện) Ngoài ra, điều này còn có ý nghĩa một mặt tạo sư thuận lợi cho người học luật và cũng áp dụng luật vì dễ nhớ, mặt khác gây khó khăn việc xác định các tình tiết vụ việc và tìm kiếm các quy tắc bản án dài dòng của các thẩm phán Vì vậy, luật hệ thống common law thường hay được gọi là luật theo vụ việc – án lệ (case law)19 Bốn là, hoạt động công bố và hệ thống hóa án lệ Phần này nhóm nghiên cứu trình bày rõ phần “cách trích dẫn và đọc án lệ” ở phần của bài nghiên cứu này Và cuối cùng để trở thành án lệ thì bản án đó phải được trích dẫn làm cứ pháp lý cho việc giải quyết các vụ việc tương tư xảy sau Khi giải quyết vụ việc các thẩm phán đã đưa những lập luận nhất định Những lập luận này được coi là lý cho quyết định hay còn gọi là “ratio dencidendi” tiếng Anh có nghĩa là” “the reason for the decision”20 nghĩa là lý cho quyết định Khi giải quyết một vụ việc tương tư các thẩm phán đã vận dụng “ratio decidendi” của bán án trước để giải quyết vụ việc tương tư thì bản án trước mới được xem là án lệ thưc tế Vấn đề này được nhóm đưa vào phần của bài nghiên cứu này nói về vấn đề “ratio dencidendi” và “obiter dictum” rõ Thành phần, cấu trúc của án lệ: Trước hết chúng ta nhắc lại về học thuyết “stare decisis” mà chúng ta đã trình bày ở phần trên, nhiên ở nhóm muốn nhắc lại về nguyên tắc “stare decisis” có thể được tóm tắt một cách đơn giản sau: hai vụ việc với các tình tiết chính tương tư được xét xư Nhưng vụ việc được đem so sánh giữa hai vụ việc khác thì câu hỏi đặt là bằng cách nào để xác định được những tình tiết nào là hoặc phải là có tính liên quan? Nguyên đơn của cả hai vụ việc đều có cùng tên thì khó có thể được coi là tình tiết liên quan tương tư ranh giới ở chổ nào? Hoặc giả định giải thích án lệ, nên ta chỉ xem xét các tình tiết được tòa coi là những sở quan trọng chủ yếu để lập luận cho phán quyết của mình21? Ranh giới bản giải thích án lệ của Anh là sư khác giữa “Ratio decidendi” (phần lý hay nguyên tắc để phán quyết (mang tính bắt buộc)) còn được gọi là phần chủ đạo và “Obiter dictum” (phần bình luận của thẩm phán (mang tính không bắt buộc)) 19 Luận văn Thạc sỹ “Án lệ vấn đề thừa nhận án lệ ở Việt nam nay” Đỗ Thanh Trung, ĐH Luật TP.HCM, Đặc điểm của bản án được xem là án lệ, Tr.14 20 Trích tư Luận Văn Tiến Sĩ “Evaluation of the applicability of common law approaches to precedent in Vietnam” của TS Đỗ Thị Mai Hạnh, ĐH Wollongong, Úc, Ratio decidende, Tr 39 21 Giáo trình Luật So Sánh – Michael Bogdan, NXB Kluwer, Giải thích các án lệ, Tr 90 Tìm hiểu án lệ nghề luật sư hệ thống pháp luật Anh Trang 2.1 Ratio decidendi: có nghĩa là lý đưa quyết định, hay là “quy tắc pháp lý của vụ kiện” thẩm phán đưa để biện luận cho phán quyết của mình 22 mỗi bản án là sở lập luận quan trọng để đến phán quyết, là những nguyên tắc, quy phạm pháp luật dưa vào đó người thẩm phán quyết định đối với các đương sư vụ việc đã xư Bộ phận này bản án có giá trị ràng buộc, nhiên, thẩm phán có thể tư chối áp dụng phần ratio decidendi của một phán quyết quá khứ vì một số lý do: - Một là thẩm phán không đồng ý với phán quyết đó và đã cố gắng tìm những tình tiết khác giữa vụ việc xét xư và vụ việc đã xét xư - Hai là thẩm phán không tìm thấy nguyên tắc pháp lý án lệ có liên quan Điều này có thể xảy vì thẩm phán Anh nhiều rất lan man 23 và đã cho đời những bản án lệ dài lê thê, khó xác định rõ phần lý lẽ phán quyết - Ba là khó xác định phần “ratio decidendi” vì phán quyết được đưa dưa nhiều lý lẽ khác Những phán quyết kiểu này có thể là đối tượng nghiên cứu hấp dẫn cho các học giả pháp lý là nỗi kinh hoàng cho các luật sư và thẩm phán của các toà cấp dưới quá trình áp dụng tiền lệ pháp vào thưc tiễn xét xư Trong trường hợp có nhiều thẩm phán cùng xét xư và mỗi thẩm phán đều đưa lý phán quyết, lý nào được đa số thẩm phán đưa là ratio Nếu không lý nào được đa số thẩm phán đưa ra, không có án lệ phải tuân theo đối với tòa án sau này Nếu các thẩm phán đưa hai hay nhiều quy tắc pháp lý, thì mỗi quy tắc pháp lý đó đều tạo nên một “ratio decidendi” bắt buộc phải tuân theo tương lai24 2.2 Obiter dictum: là phần bình luận, nhận xét hoặc ý kiến của thẩm phán đưa quá trình xét xư vụ việc chứ không phải là những lý lẽ cần thiết để đưa đến phán quyết, vì vậy không phải là tiền lệ pháp và không có giá trị ràng buộc 25 Mục đích của nó tạo tính thuyết phục cho quyết định của toà án Có hai loại “obiter dicta”26: - Loại thứ nhất là các quy tắc được thẩm phán đưa mà không dưa các sư kiện pháp lý của vụ kiện - Loại thứ hai là các quy tắc pháp lý thẩm phán đưa dù đã dưa các sư kiện pháp lý của vụ kiện, không phải là sở của quyết định tòa án, ví dụ quy tắc thẩm phán thiểu số đưa Chúng ta cũng cần lưu ý rằng; mặc dù không có tính chất bắt buộc, nhiều “obiter dicta” vẫn có uy tín “ratio decidendi” và được áp dụng tùy thuộc vào uy tín của thẩm phán đưa nó, thứ bậc của tòa án, tính chất thuyết phục của nó, và bối cảnh cụ thể của vụ kiện được xem xét 22 Trích dẫn http://luatminhkhue.vn/hinh-su/an-le-o-uc-lich-su,-khai-niem,-nguyen-tac-va-co-che-thuc-hien.aspx, nguồn Laurence Boulle 23 Trích dẫn Giáo trình Luật so sánh , ĐH Luật Hà Nội Nguồn “the English Legal System”, MacDonal and Evans (1979) 24 Trích dẫn http://luatminhkhue.vn/hinh-su/an-le-o-uc-lich-su,-khai-niem,-nguyen-tac-va-co-che-thuc-hien.aspx, nguồn Laurence Boulle 25 Trích dẫn Giáo trình Luật so sánh , ĐH Luật Hà Nội Nguồn “the English Legal System”, MacDonal and Evans (1979) 26 Trích dẫn http://thongtinphapluatdansu.edu.vn/2008/02/17/2143/, Richard Ward & Amanda Wragg, English Legal System, 9th Ed, Oxford University Press, 2005, tr.82 Tìm hiểu án lệ nghề luật sư hệ thống pháp luật Anh Trang Cần phân biệt rằng, bản thân thẩm phán quyết định không xác định cái gì là chính yếu, còn cái gì là phụ Điều đó thẩm phán khác làm xem xét quyết định đó có phải là án lệ cho vụ việc ông ta giải quyết hay không Do đó, thẩm phán phải phân tích kỹ lưỡng các quyết định toà án trước đó để phân biệt đâu là quy tắc pháp lý quyết định đó (ratio decidendi) và đâu là phần luận cứ phụ (obiter dictum) lời giải thích (reason) của quan toà đưa biện luận cho quyết định của mình Như vậy, “ratio decidendi” có thể thay đổi quá trình thẩm phán áp dụng sau này chúng có thể trở nên tổng quát hoặc cụ thể Về mặt kỹ thuật, nói một cách chặt chẽ, xét xư, các thẩm phán phải tuân theo quy tắc pháp lý phần luận cứ chính (ratio decidendi) được đưa bản án trước Những nhận định hoặc quyết định của tòa án trước đó đối với một vụ án không dưa sở pháp lý mà chỉ dưa sở bình luận của thẩm phán (obiter dictum) không có giá trị bắt buộc tòa án cấp dưới phải tuân thủ Phương pháp chung mà các thẩm phán thường sư dụng là tìm tiền lệ pháp để áp dụng, nếu không có tiền lệ pháp có liên quan, người thẩm phán vận dụng án lệ có bản chất gần gũi nhất với vụ việc giải quyết Ngày nay, quyết định của toà vẫn bị giới hạn nghiêm ngặt kết quả của phán quyết quá khứ (tiền lệ pháp) vì vậy phát triển chậm chạp và chỉ những giới hạn quy định Hiệu lực của án lệ: bắt đầu có hiệu lực và kết thúc hiệu lực 3.1 Bắt đầu hiệu lực án lệ: Điểm đặc thù của hệ thống pháp luật Anh là bộ phận quan trọng của luật thưc định của Anh là quan tư pháp, tức là tòa án sáng tạo dưa sở áp dụng và phát triển án lệ hay tiền lệ pháp Những lĩnh vưc hợp đồng, bồi thường trách nhiệm dân sư ngoài hợp đồng, cũng một số hành vi phạm tội nghiêm trọng giết người và hành tập thể đều là sản phẩm của quan tư pháp chứ không phải của quan lập pháp Đây là điểm khác biệt bản của hệ thống pháp luật Anh với các hệ thống pháp luật pháp điển hóa ở châu Âu lục địa và những hệ thống pháp luật khác chịu ảnh hưởng của các hệ thống pháp luật ở châu Âu lục địa Trong hệ thống pháp luật Anh, một nguyên tắc đời tư khoảng thế kỷ XIII có tên Latinh là “stare decisis” có nghĩa là tuân thủ các phán quyết trước và không phá vỡ những quy phạm pháp luật đã được thiết lập án lệ Theo nguyên tắc này, các tòa án cấp dưới chịu sư ràng buộc bởi các nguyên tắc pháp lý các tòa án cấp sáng tạo được ghi nhận các bản án quá trình xét xư các vụ kiện quá khứ Tòa án cấp được hiểu là thượng nghị viện, Tòa phúc thẩm và tòa án cấp cao Tuy nhiên, không phải toàn bộ các phán quyết của tòa án này đều trở thành án lệ Dù hội đủ các yếu tố về thẩm quyền cũng nội dung quan điểm xét xư, một phán quyết vẫn không được xem là án lệ nếu nó không được xuất bản27 Những quyết định quan trọng của tòa án với tư cách án lệ bắt buộc được in cuốn Law Report (báo cáo Luật), được xuất bản thành nhiều kỳ khác bởi Ủy ban bán công thuộc Ủy ban báo cáo pháp luật được thành lập năm 1865 bao gồm đại diện của hai hiệp hội luật sư Báo cáo về án lệ biên tập viên là các luật sư bào chữa hiệu đính Chỉ có một số các quyết định đã chọn lọc được xuất bản (khoảng 75% các quyết định của tòa án cấp cao) Vị thẩm phán đã quyết định này duyệt xét báo cáo 28 27 Giáo trình Luật So Sánh – ĐH Luật Hà Nội 2009, Tr 260 28 Giáo trình Luật So Sánh – Michael Bogdan, NXB Kluwer, Tr 106 Tìm hiểu án lệ nghề luật sư hệ thống pháp luật Anh Trang Như vậy một vụ án được quan có thẩm quyền ghi chép lại vào những văn bản (Law Report) một cách hợp pháp (hay nó đã được hệ thống hóa) thì nó đã trở thành một nguồn luật của các nước theo hệ thống thông luật, nói cách khác kể tư vụ án được ghi chép lại một cách hợp pháp thì "nó được coi là một viên gạch bức tường pháp luật29 3.2 Kết thúc hiệu lực án lệ Trong Thông luật, về mặt lý thuyết, tính hợp lệ của án lệ tồn tại không phụ thuộc vào thời gian Trên thưc tế, đảo ngược án lệ, bác bỏ án lệ, thay đổi về thời gian, hoàn cảnh có thể dẫn đến sư vô hiệu của một án lệ Việc đảo ngược án lệ xảy có tòa án cao thường là Tòa án cấp phúc thẩm xem xét lại một trường hợp khiếu nại, đó là trường hợp đầu tiên của tòa án cấp dưới của mình quyết định (đó chính là án lệ trước đó được quyết định bởi tòa án cấp dưới), và tuyên bố án lệ đó không còn đúng nữa hay bãi bỏ quyết định đó của tòa án cấp dưới30 Do đó, các bên phải tuân thủ các quyết định của Tòa án cấp phúc thẩm và tòa án cấp dưới phải bị ràng buộc bởi quyết định đó tương lai Một sư đảo ngược được coi là "một hành động phối hợp, không thuộc thẩm quyền cấp trên” có thể ảnh hưởng đến cả hai bên và tiền lệ tư pháp Sư đảo ngược của một tiền lệ làm cho nó không hợp lệ và hết giá trị hiệu lưc tại thời điểm tòa án tuyên bố Khác với trường hợp đảo ngược, “việc bác bỏ án lệ” đó là một nguyên tắc được đặt bởi một tòa án cấp dưới và bị bác bỏ bởi một tòa án cao một trường hợp khác sau này” Bác bỏ thường xảy bất cứ nào, một tòa án trước đã tạo án lệ được coi là đã thưc hiện một quyết định sai lầm các trường hợp Nghĩa là án lệ xét xư của tòa án trước có thể được đánh giá là “xuyên tạc” hoặc đã “hiểu sai” luật pháp Bác bỏ được coi là một hành vi dưa quyền tài phán cao mà thường phụ thuộc vào tuyên bố tư Tòa phúc thẩm hoặc Toà án tối cao một hệ thống tòa án Thẩm quyền của bác bỏ cũng được trao đạo luật, theo đó một sư thay đổi luật pháp có thể bác bỏ án lệ hiện có, và quy định của luật thành văn có hiệu lưc vào ngày ban hành Luật thành văn không chỉ bác bỏ án lệ quá khứ mà còn có thể có hiệu lưc hồi tố, tức là có khả làm vô hiệu một bản án đã được xét xư quá khứ31 Lý án lệ bị bác bỏ có thể liên quan đến cuộc sống hàng ngày bị lỗi thời hoặc cần thiết phải thay đổi để đáp ứng những thay đổi xã hội Như vậy, việc bác bỏ trưc tiếp dẫn đến một án lệ kết thúc hiệu lưc và sư xuất hiện của một nguyên tắc mới thay thế cái cũ Do đó, án lệ đã bị bác bỏ không được coi là nguồn luật và không thể áp dụng cho các trường hợp tương tư tương lại Tuy nhiên, cần lưu ý rằng giá trị của một án lệ có thể được phục hồi một tòa án cao kết luận rằng "nó đã được quyết định một cách đúng đắn”32 Cuối cùng, sư thay đổi về thời gian, hoàn cảnh hay nói cách khác án lệ không còn phù hợp với thưc tiễn cũng chính là yếu tố dẫn đến sư vô hiệu của án lệ Trong trường hợp này, án lệ không được coi là một nguồn luật mà không cần bất kỳ thông báo nào 29 http://vi.wikipedia.org/wiki- Morris Cools, Laying Down The Law, fourth Edition, Butter Worth, năm 1996, trang 49 30 Giáo trình Luật So Sánh – ĐH Luật Hà Nội 2009 31 Giáo trình Luật So Sánh – Michael Bogdan, NXB Kluwer 32 Án lệ ở nước http://www.baongoc.vn/news/pdf/an-le-o-cac-nuoc-bai-1-co-che-xet-xu-linh-hoat-2528.pdf Tìm hiểu án lệ nghề luật sư hệ thống pháp luật Anh Trang Ví dụ, theo Allen, “án lệ cổ xưa không còn được áp dụng rộng rãi đối với xã hội hiện đại” Nhìn chung, hiệu lưc của án lệ có thể kết thúc bằng quyết định của tòa án cấp cao án lệ không phù hợp với các quy định của luật pháp và không có thông báo nào sư thay đổi về thời gian, hoàn cảnh33 Cách trích dẫn và đọc án lệ Án lệ được công bố các tập báo cáo Luật (Law Reports) Trong hệ thống pháp luật của nước Anh, những quyết định của tòa án với tư cách là án lệ bắt buộc được in các Law reports được xuất bản thành nhiều kỳ khác bởi ủy ban bán công thuộc Ủy ban bán công báo cáo pháp luật (the semi-offical Incorporated Council of law Reporting) được thành lập năm 1865 34 Báo cáo về án lệ các biên tập viên, các luật sư hiệu đính được chọn lọc Vị thẩm phán đã quyết định duyệt báo cáo 35 Các án lệ được công bố các Law Report được xuất bản thành các tập, không đánh số liên tục mà theo năm xuất bản, việc tra cứu các án lệ dưa vào số hiệu và số trang các Law Reports Một quyết định của tòa án được công bố thường dưới tên của các bên (theo quy định viết nghiêng) Việc sư dụng phương pháp này khiến các quyết định của tòa án Anh được sắp xếp theo thứ tư chữ cái mà không theo thứ tư thời gian36 4.1 Cách ghi chép án lệ Một những nguyên tắc ghi chép án lệ là việc ghi chép phải đầy đủ, chi tiết, đồng thời phải giúp người tra cứu tìm được án lệ một cách nhanh chóng và chính xác (số lượng phán quyết ở Anh rất nhiều, vào những năm 1980 người ta ước tính có khoảng 350.000 phán quyết được công bố)37 Vì vậy trước ghi chép tình tiết vụ án, những nhận định và phân xư của tòa án đối với vụ án thì những nội dung chính sau phải được thể hiện ở phần đầu của án lệ ghi chép lại: - Tên của vụ án: Tên vụ án là tên nguyên đơn và tên bị đơn của vụ án (thường viết nghiêng) Trên nguyên tắc tên nguyên đơn (hoặc bên phúc thẩm) thường đặt trước, tên bị đơn viết sau Tên các bên có thể được ghi cụ thể hoặc viết tắt, tên của các bên được in đậm hoặc gạch chân Đối với các vụ án mà luật pháp không cho phép viết tên đầy đủ của các đương sư vì lý bí mật (đặc biệt đối với các vụ án liên quan đến trẻ em, người tàn tật) thì tên các bên được viết tắt Tên của bên đối kháng được ngăn cách bởi chữ "v" (là chữ viết tắt của chữ Versus, tiếng Latin có nghĩa là "kiện", "chống lại" vụ dân sư lại dùng chữ "và" 38 Các vụ 33 Trích tư Luận Văn Tiến Sĩ “Evaluation of the applicability of common law approaches to precedent in Vietnam” của TS Đỗ Thị Mai Hạnh, ĐH Wollongong, Úc 34 Bài viết “ Nghiên cứu so sánh nguồn luật án lệ hệ thống pháp luật nước Anh” của Nguyễn Văn Nam, Đặc điểm về nguồn luật án lệ, Tr.7 35 Giáo trình Luật So Sánh – Michael Bogdan, NXB Kluwer, Tr.106 36 Giáo trình Luật So Sánh – Michael Bogdan, NXB Kluwer, Tr.105 37 Những hệ thống pháp luật thế giới đương đại, David Rene, Nhà xuất bản Tổng hợp thành phố Hồ Chí Minh, năm 2003 38 Giáo trình Luật So Sánh – Michael Bogdan, NXB Kluwer, Tr 106 Tìm hiểu án lệ nghề luật sư hệ thống pháp luật Anh Trang 10 việc hình sư thường bắt đầu bằng chữ RI hoặc R (ký hiệu chỉ nhà vua, Rex hoặc Regina) và chữ "v" có nghĩa là kiện "chống lại"39 - Năm tòa án phán quyết đối với vụ án: được ghi liền sau tên của vụ án trích dẫn, năm phán quyết phải cho vào ngoặc đơn - Số tập văn bản của văn bản ghi chép án lệ: Trong trường hợp số lượng tập có tập được xuất bản một năm cụ thể - Tên viết tắt của văn bản ghi chép: Trong cuốn tập san án lệ đều có ghi lại ký hiệu của các báo cáo định kỳ của tòa Mỗi ban của tòa cấp cao đều có các báo cáo riêng, phân biệt bởi các chữ cái viết tắt Ví dụ: Q.B là của Tòa Nữ hoàng; CH là của Tòa Công lý và F hoặc Fam là của Tòa Gia đình Các báo cáo định kỳ có ký hiệu là A.C (viết tắt của tư Appeal Case: án phúc thẩm) là các quyết định của tòa phúc thẩm hoặc C.A (Court of Apeal) - Số thứ tư trang đầu tiên của văn bản ghi chép lại vụ án: Đôi người ta ghi số thứ tư trang đầu tiên và số thứ tư của trang cuối cùng của văn bản ghi lại án lệ Nhóm đưa một ví dụ về một án lệ: Sharif v Azad [1967] 1QB 605 (CA) Án lệ này đuợc hiểu là vụ án mang tên Sharif kiện Azad, quyết định đưa và xuất bản vào năm 1967, tập (CA) được trích dẫn ở cuối là bản án của tòa phúc thẩm (Court of appoal) sau xem xét kháng cáo đối với bản án được kháng cáo tư tòa cấp dưới – Tòa nữ hoàng (QB) trưc thuộc tòa cấp cao và vụ việc được bắt đầu tư trang 605 có chữ CA Trường hợp [1967] thay bằng (1967) có nghĩa khác, trường hợp (1967) có nghĩa là năm xảy vụ án 4.2 Thẩm quyền ghi án lệ: Ở nước Anh, tư đầu thế kỷ XVI đến giữa thế kỷ XIX Việc ghi chép các vụ án các cá nhân thưc hiện mà không hề được quan đã xét xư vụ án kiểm tra lại trước công bố Hơn nữa chất lượng của việc ghi chép này hoàn toàn phụ thuộc vào khả và trình độ của tưng người ghi chép Do vậy một số vụ án đã không được áp dụng vì thiếu tính khoa học của chúng40 Để giải quyết vấn đề này năm 1965, nước Anh đã thành lập hội đồng ghi chép án lệ có tên là Incorporated Council of Law Reporting (Ủy ban xuất bản báo cáo pháp luật) với mục đích ghi lại một cách trung thưc tình tiết của vụ án và quan điểm của thẩm phán cùng với quyết định của Tòa (đặc biệt là các quyết định của tòa án cấp cao)41 Về nguyên tắc, sau ghi chép những án lệ này phải được tòa án nơi phán quyết kiểm tra lại trước xuất bản Trên thưc tế hầu hết những vụ án quan trọng, điển hình đặc biệt là những vụ án các tòa cấp cao xét xư được ghi lại một cách chi tiết Sau đó những người có thẩm quyền theo luật định quyết định những vụ án nào được lưu lại để làm sở cho việc xét xư sau này Và hiện tất cả các nước theo hệ thống Thông luật đều lập một quan chuyên trách ghi chép án lệ Như vậy một vụ án được quan có thẩm quyền ghi chép lại vào những văn bản (Law Report) một cách hợp pháp (hay nó đã được hệ thống hóa) thì nó đã trở thành 39 http://vi.wikipedia.org/wiki/Ti%E1%BB%81n_l%E1%BB%87_ph%C3%A1p 40 Những hệ thống pháp luật thế giới đương đại, David Rene, Nhà xuất bản Tổng hợp thành phố Hồ Chí Minh, năm 2003 41 Giáo trình Luật So Sánh – Michael Bogdan, NXB Kluwer, Tr 106 Tìm hiểu án lệ nghề luật sư hệ thống pháp luật Anh Trang 11 một nguồn luật của các nước theo hệ thống thông luật, nói cách khác kể tư vụ án được ghi chép lại một cách hợp pháp thì "nó được coi là một viên gạch bức tường pháp luật”42 4.3 Công bố án lệ: Các án lệ của các tòa được đăng tải các báo cáo riêng, có các ký hiệu quy định Các án lệ được công bố các tập báo cáo luật được xuất bản thành các tập, không đánh số liên tục mà theo năm xuất bản, việc tra cứu các án lệ dưa vào số trang các báo cáo luật Một quyết định của tòa án được công bố thường dưới tên của các bên Việc sư dụng phương pháp này khiến các quyết định của tòa án Anh được sắp xếp theo chữ cái mà không theo thứ tư thời gian chính mỗi tập báo cáo luật43 Trong hệ thống pháp luật của các nước coi án lệ là nguồn luật có hiệu lưc bắt buộc các nguồn thì việc hệ thống và xác định ký hiệu các án lệ cụ thể phải tuân theo quy chuẩn chặt chẽ mang tính bắt buộc Công việc đó có ý nghĩa rất lớn vì: - Thứ nhất, là một những nguyên tắc để xây dưng tiền lệ pháp - Thứ hai, là điều kiện bắt buộc để một phán quyết trở thành án lệ Chỉ có 1/10 các phán quyết của tòa cấp cao được xuất bản và vì vậy giá trị của các phán quyết được coi là án lệ Các bản án của Tòa Hoàng gia dù là tòa cấp cao thế không được xem là án lệ, bởi vì chúng không được xuất bản một cách có hệ thống 44 - Thứ ba, việc công bố các án lệ cùng với sư loại trư nhất định (theo tỷ lệ): công bố 75% các quyết định của Thượng nghị viện, 25% quyết định của Tòa phúc thẩm và chỉ 10% của Tòa tối thượng vậy hoàn toàn có thể gạt những quyết định không được coi là án lệ, giảm bớt số lượng khổng lồ của những quyết định có thể làm lạc hướng luật gia Anh và làm suy yếu uy tín của án lệ45 Ngoài ra, nhóm xin trích dẫn thêm một ví dụ về một án lệ tại Úc (một quốc gia thuộc khối thịnh vượng chung Anh Quốc- quốc gia thuộc hệ thống Common Law) để chúng ta thấy rõ được sư gần giống về việc lưu giữ, công bố án lệ giữa Anh và Úc Ở Úc (cũng các nước thông luật khác), án lệ được đăng tải các tuyển tập tòa án (Law Reports) và lưu giữ đã trăm năm Tuy nhiên, không phải mọi quyết định của tòa đều được đăng tải các tuyển tập này; những quyết định không được đăng vẫn có thể được áp dụng Những tuyển tập các quyết định tòa án ở Úc gồm có Commonwealth Law Reports (CLR) Australia Law Report (ALR) và Australian Law Journal Reports (ALJR) Các quyết định toà án ở Úc được trích dẫn đúng sau: Babanlaris v Lutony Fashions Pty Ltd (1987) 61 ALJR 304 Trong đó, Babanlaris – nguyên đơn,Lutony Fashions Pty Ltd – bị đơn Chữ cái v ở giữa – viết tắt của “versus” – “chống lại, kiện” Những dữ liệu tiếp theo cho thấy quyết định đó đăng tải tuyển tập “Australian Law Journal Reports”, ở tập xuất bản năm 1987, tư trang 30446 42 http://vi.wikipedia.org/wiki- Morris Cools, Laying Down The Law, fourth Edition, Butter Worth, năm 1996, trang 49 43 Giáo trình Luật So Sánh – Michael Bogdan, NXB Kluwer, Tr 106 44 Giáo trình Luật So Sánh – Michael Bogdan, NXB Kluwer, Tr 106 45 Những hệ thống pháp luật thế giới đương đại, David Rene, Nhà xuất bản Tổng hợp thành phố Hồ Chí Minh, năm 2003 46 http://luatminhkhue.vn/hinh-su/an-le-o-uc-lich-su,-khai-niem,-nguyen-tac-va-co-che-thuc-hien.aspx Tìm hiểu án lệ nghề luật sư hệ thống pháp luật Anh Trang 12 4.4 Trích dẫn đọc án lệ Án lệ này có tên là: Moorgate Mercantili v Twitchings [1976].1.QB, 225, CA Có thể hiểu là một vụ án lệ nói về vụ án Moorgate Mercantili kiện Twitchings, quyết định đưa và xuất bản vào năm 1976, tập 1; bản án này được đưa bởi Tòa Phúc thẩm sau xem xét bản án bị kháng cáo được tuyên tư Tòa Nữ hoàng (là tòa cấp dưới) Vụ việc này được bắt đầu tư trang 225 Cụ thể là: Moorgate Mercantili là tên nguyên đơn; Twitchings là bị đơn; Chữ "v" là viết tắt của tư "Versus" có nghĩa là "kiện", "chống lại"; [1976] là năm phán quyết; số "1" là bản án được trích tư tập san án lệ (Law Reports) số 1; số "225" là số trang tuyển tập của vụ án này; chữ "QB" là viết tắt của Tòa Nữ hoàng (Queen Banch) và chữ "CA" ở sau cùng là viết tắt của Tòa Phúc thẩm (Court of Apeal) 47 Đây là một vụ kiện giữa Moorgate Mercantili kiện Twitchings về việc ông ta đã gây thiệt hại cho mình đã có những hành vi làm cho ông này tin tưởng Vụ án này đã được phúc thẩm phán Lord Dening đã đưa những phán quyết, đó có giải thích chế định "Estoppel" ("Ngăn không cho phủ nhận")48 sau: “Khi người thể lời nói, lời hứa, hành vi cụ thể làm cho người khác tin thiết lập giao dịch với mình, không quyền thoái thác nghĩa vụ phát sinh từ lời hứa hành vi cụ thể mình" Bản án đã trở thành án lệ Nếu sau đó, có một vụ kiện có các tình tiết pháp lý tương tư giống ví dụ về việc một bên lời giao kết với bên khác mà không thưc hiện lời giao kết của mình làm bên thiệt hại thì có thể bị kiện và bị xư thua, các phán quyết cứ vào án lệ này B- Nghề luật sư Vài nét lịch sử phát triển nghề luật sư Anh49 Hoạt động luật sư ở Anh xuất hiện tư thế kỷ thứ 12 Vào giai đoạn đó, ngôn ngữ sư dụng tại các phiên toà là tiếng Pháp của người Noóc Măng, vậy tham gia phiên toà, các bên phải có một người giúp họ phiên dịch và giải thích những lời 47 Bài viết “Nghiên cứu so sánh nguồn luật án lệ hệ thống pháp luật nước Anh” của Nguyễn Văn Nam, Tr 4, Môt số đặc điểm nguồn luật án lệ 48 Estoppel là chế định pháp lý đặc thù luật Common Law ở nước Anh Estoppel có nghĩa là “ngăn không cho phủ nhận” – một nguyên tắc pháp luật một người đã khẳng định điều gì thì không được bác bỏ 49 Tổng thuật pháp luật một số nước về luật sư, Bộ tư pháp, tháng 4.2012, trang 31- 36, nguồn www.duthaoonline/quochoi.vn Tìm hiểu án lệ nghề luật sư hệ thống pháp luật Anh Trang 13 nói tại phiên toà Về sau, những người này có thể nhân danh các bên để tham dư phiên toà Họ được coi là người được các bên uỷ quyền (attorney) Cùng với sư phát triển của xã hội và pháp luật, những luật sư chuyên nghiệp đầu tiên (Sejeants-at-law) của hệ thống luật án lệ Anh quốc đã xuất hiện Cùng với sư xuất hiện của serjeants-at-law thì những người tập sư luật (apprentices at law) cũng xuất hiện và họ đã tập hợp lại thành một nhóm chuyên nghiệp ở Luân đôn Giữa các sejeants-at-law và apprentices at law có sư phân chia công việc hoạt động hành nghề Serjeants chiếm độc quyền các công việc tại toà án và có mối quan hệ qua lại rất chặt chẽ với các quan toà cả về mặt xã hội lẫn hoạt động nghề nghiệp Họ là những luật sư có đẳng cấp cao và thường tham gia các vụ việc quan trọng Cùng với sư phát triển của xã hội, số lượng các vụ việc mà Toà án phải giải quyết ngày càng tăng và việc đại diện trước Toà không chỉ dưng lại bằng lời nói mà phải viết lời bào chữa và tranh luận sở lời bào chữa đó Lý này đã thu hút được số đông những người tập sư luật (apprentices at law) tham gia quá trình xét xư Tư đó đã hình thành sư phân chia công việc hoạt động hành nghề, đó apprentices at law chuẩn bị lời bào chữa còn các luật sư đẳng cấp cao (serjeants-atlaw) thưc hiện tranh tụng trước Toà Đó là dấu hiệu đầu tiên của việc phân chia các luật sư thành luật sư tranh tụng (Barrister) và luật sư tư vấn (Solicitor) Việc phân chia nghề luật sư thành hai hoạt động tách rời (tranh tụng và tư vấn) và tương ứng với chúng có hai loại luật sư (luật sư tư vấn và luật sư tranh tụng) là đặc điểm nổi bật của nghề luật sư nước Anh Hiện nay, ở Anh cứ 400 người dân có 01 luật sư (số liệu năm 2011) 50 Luật sư tư vấn (solicitors): 2.1 Điều kiện công nhận luật sư: Ở Anh, để trở thành luật sư không nhất thiết phải có bằng cư nhân luật.51 Việc đào tạo luật sư ở Anh không chú trọng tính bài bản mà thiên về thưc tiễn, các luật sư Anh được đào tạo chủ yếu về thủ tục tố tụng và thu thập, xác minh chứng cứ bởi theo pháp luật Anh, về nguyên tắc, việc thưc hiện quá trình tố tụng là trách nhiệm của các bên (thông qua luật sư của mình), vai trò của thẩm phán xét xư chỉ là đảm bảo sư tuân thủ các thủ tục tố tụng Người muốn được công nhận là luật sư tư vấn phải có đủ các điều kiện sau đây: (i) Hoàn thành một các chương trình đào tạo dưới đây: - Các khoá học về hành nghề luật để được cấp chứng chỉ luật (exempting law degree); hoặc - Chương trình đào tạo tại các trường đại học để cấp bằng cư nhân luật; hoặc 50 http://baophapluat.vn/Utilities/PrintView.aspx?distributionid=144545 51 Đào tạo luật sư một số nước thế giới– TS Lê Thu Hà – TS Ngô Hoàng Oanh – TS Phạm Trí Hùng, nguồn http://thongtinphapluatdansu.edu.vn/2010/02/28/4728/ Tìm hiểu án lệ nghề luật sư hệ thống pháp luật Anh Trang 14 - Thi đỗ kỳ kiểm tra nghề nghiệp (Common Professional Examination) nếu người đó có bằng cư nhân chuyên ngành khác hoặc đã có thời gian công tác pháp luật; hoặc - Khoá học Hiệp hội luật sư tổ chức; (ii) Đã qua thời gian thưc tập tại Toà án; (iii) Hoàn thành năm đào tạo tại một hãng luật; (iv) Hoàn thành khoá học kỹ nghề nghiệp Mục đích của khoá học này là đảm bảo cho người được đào tạo có được kỹ lĩnh vưc: kế toán, kinh doanh đầu tư, quản lý nhân sư, đạo đức nghề nghiệp và biện hộ Những người có đủ điều kiện có thể nộp đơn cho Hiệp hội luật sư để xin công nhận là luật sư tư vấn Nếu xét thấy người nộp đơn đáp ứng đủ các điều kiện nêu trên, Hiệp hội luật sư cấp giấy công nhận là luật sư tư vấn cho người đó 2.2 Điều kiện hành nghề luật sư Sau được công nhận, luật sư tư vấn được ghi tên vào danh sách luật sư tư vấn của Hiệp hội luật sư và được cấp giấy chứng nhận là luật sư Tuy nhiên, để được phép hành nghề tư vấn pháp luật, luật sư tư vấn còn phải có chứng chỉ hành nghề Chứng chỉ hành nghề được cấp cho những người có đủ điều kiện sau đây: (i) Có giấy chứng nhận là luật sư tư vấn; (ii) Không bị đình chỉ hành nghề; (iii) Có đơn được làm theo mẫu đã quy định; (iv) Tuân thủ các quy định về đào tạo; (v) Tuân thủ các nguyên tắc bồi thường Kèm theo đơn xin cấp chứng chỉ hành nghề, luật sư tư vấn phải nộp một khoản lệ phí Chứng chỉ hành nghề của luật sư tư vấn chỉ có hiệu lưc 12 tháng và thường được đổi vào ngày tháng 11 hàng năm 2.3 Hình thức hành nghề của luật sư Luật sư tư vấn có thể hành nghề dưới các hình thức sau: - Hãng luật cá nhân Hãng luật cá nhân một luật sư thành lập và tư chịu trách nhiệm về hoạt động của hãng - Hãng luật hợp danh (partnership) Hợp danh là một tổ chức hành nghề các luật sư tư vấn kết hợp với thành lập Các luật sư tư vấn cũng có thể kết hợp với những người không phải là luật sư tư vấn để thành lập Hợp danh Những người tham gia Hợp danh phải chịu trách nhiệm vô hạn về hoạt động của Hợp danh - Làm thuê cho hợp danh; - Làm thuê cho quan nhà nước hoặc tổ chức thương mại Tìm hiểu án lệ nghề luật sư hệ thống pháp luật Anh Trang 15 Hiện nay, có khoảng 9.800 hãng luật của luật sư tư vấn được thành lập ở Anh và xứ Wales 2.4 Tổ chức nghề nghiệp của luật sư Hiệp hội luật sư là tổ chức nghề nghiệp của các luật sư tư vấn Tính đến năm 1995, ở nước Anh có khoảng gần 80.000 luật sư tư vấn hành nghề là thành viên của Hiệp hội luật sư Hiệp hội luật sư Anh được thành lập theo Điều lệ Hoàng gia (Royal Charter) vào năm 1845 Hiệp hội luật sư chịu trách nhiệm trước Toà án Tối cao về hoạt động hành nghề của luật sư tư vấn Hiệp hội luật sư có thẩm quyền ban hành các quy tắc đạo đức nghề nghiệp, quy tắc ứng xư, các quy định về giáo dục, đào tạo và các tiêu chuẩn của luật sư tư vấn, bất kể họ hành nghề ở hay ngoài nuớc Anh Hiện nay, Hiệp hội luật sư có trụ sở chính ở London và các văn phòng khu vưc (regional offices) tại Preston, Cambridge, Bristol, Cardiff, Wakefield và một văn phòng Brussels Nhiệm vụ chính của Văn phòng Brussels là thưc hiện hoạt động hợp tác quốc tế *Cơ cấu tổ chức của Hiệp hội luật sư Hiệp hội luật sư Anh bao gồm một Hội đồng thường trưc đứng đầu là Tổng thư ký (Secretary Genneral), Văn phòng giám sát luật sư (Office of the Supervision of Solicitors – OSS) và Hội đồng kỷ luật (Solicitors’ Disciplinary Tribunal) Hội đồng thường trưc của Hiệp hội luật sư gồm có 75 luật sư tư vấn được lưa chọn bằng hình thức bầu cư Việc bầu cư phải đảm bảo cho mỗi khu vưc đều có luật sư ở Hội đồng thường trưc để bảo đảm quyền, lợi ích cho các luật sư ở khu vưc đó Các uỷ viên của Hội đồng thường trưc có nhiệm kỳ là năm và Chủ tịch Hội đồng được lưa chọn hàng năm Trong số 75 luật sư đó, 14 luật sư hàng đầu được lưa chọn để quản lý công việc của Hội đồng Hội đồng thường trưc họp mỗi năm lần ở London Trong Hội đồng thường trưc có các uỷ ban như: Uỷ ban thường trưc Hội đồngcó nhiệm vụ thưc hiện công việc nhân danh Hội đồng, mà chủ yếu là đề xuất và tổ chức thưc hiện các chính sách đào tạo, tiêu chuẩn nghề nghiệp, giải quyết khiếu nại, phát triển hành nghề, thưc hiện các luật về dịch vụ pháp lý và toà án, hợp tác nước ngoài…; Uỷ ban dịch vụ pháp lý và toà án, Uỷ ban tài chính, Uỷ ban quốc tế, Uỷ ban phát triển nghề, Uỷ ban dịch vụ thương mại và tài sản, Uỷ ban hướng dẫn về đạo đức và Uỷ ban đào tạo Thành viên của các Uỷ ban này chủ yếu là những luật sư không phải là thành viên của Hội đồng thường trưc Các uỷ ban có nhiệm vụ tư vấn cho Hội đồng thường trưc của Hiệp hội luật sư và các luật sư tư vấn Trong Hiệp hội luật sư còn có Văn phòng giám sát luật sư tư vấn Văn phòng này trưc thuộc Hiệp hội luật sư, trụ sở và chế độ quản lý của nó độc lập với Hiệp hội luật sư Văn phòng này có chức giám sát hoạt động hành nghề của luật sư tư vấn và phát hiện các vi phạm về đạo đức nghề nghiệp để trình lên Hội đồng kỷ luật của Hiệp hội luật sư xem xét và xư lý *Hiệp hội luật sư địa phương Hiệp hội luật sư còn có thể được thành lập tại các địa phương (local law societies) Hiệp hội luật sư địa phương được thành lập tư các câu lạc bộ buổi tối của Tìm hiểu án lệ nghề luật sư hệ thống pháp luật Anh Trang 16 các luật sư tư vấn Hiệp hội luật sư địa phương có trách nhiệm thông báo cho Hội đồng thường trưc của Hiệp hội luật sư, các uỷ ban về những vấn đề có liên quan đến hoạt động hành nghề hàng ngày của các luật sư tư vấn, các chính sách áp dụng cho các luật sư tư vấn Hiệp hội luật sư địa phương được thành lập ở 13 khu vưc 2.5 Thù lao của luật sư Thù lao của luật sư dưa sở thoả thuận giữa luật sư và khách hàng Thù lao được tính theo các cứ sau đây: - Mức độ phức tạp, khó khăn của vụ việc; - Loại vụ việc, kiến thức được sư dụng và trách nhiệm có liên quan; - Thời gian thưc hiện công việc; - Số văn bản được sư dụng và chuẩn bị; - Giá trị tiền hoặc tài sản có liên quan; - Mức độ quan trọng của vấn đề đối với khách hàng… 2.6 Quản lý việc hành nghề của luật sư Nghề luật sư nước Anh được phân chia thành lĩnh vưc: tranh tụng và tư vấn Do đó, chế độ quản lý về tổ chức và hành nghề của các luật sư có những đặc điểm riêng biệt Hiệp hội luật sư (Law society) có chức quản lý hoạt động hành nghề của các luật sư tư vấn Hội Luật sư (Law Society) được thành lập tư thế kỷ 18 là tổ chức tập hợp các luật sư tư vấn Hội đã ban hành Bộ luật ứng xư (Code of Conduct) bao gồm các quy tắc điều chỉnh hoạt động nghề nghiệp của các luật sư tư vấn Để trở thành luật sư tư vấn chỉ cần học tháng tại Trường luật của Hội Luật sư (với các môn học gắn với thưc tế lập hợp đồng bất động sản, luật thuế, luật thưa kế, luật thương mại, luật công ty…), thi đỗ kỳ thi chuyên môn Hội Luật sư tổ chức và trải qua hai năm tập sư ở một những văn phòng luật sư tư vấn với tư cách nhân viên (article clek).52 Luật sư bào chữa (barrister) 3.1 Điều kiện công nhận Nghề luật sư bào chữa khó và phải cạnh tranh rất nhiều so với luật sư tư vấn Do đó, chỉ những sinh viên thưc sư có lưc cao mới nên lưa chọn đường này Để trở thành luật sư ở Anh và xứ Wales, chẳng có tiêu chuẩn nào đòi hỏi học ở trường trung học phổ thông Do đó, người ta khuyên rằng nếu có kế hoạch trở thành luật sư, người học nên chọn học những môn thiên về viết lách, nghiên cứu và suy nghĩ logic53 Người học cũng nên đạt được kết quả xuất sắc học tập, yêu cầu cụ thể phụ thuộc vào tưng trường một vài trường còn yêu cầu người học luật sư phải 52 Đào tạo luật sư một số nước thế giới– TS Lê Thu Hà – TS Ngô Hoàng Oanh – TS Phạm Trí Hùng, nguồn http://thongtinphapluatdansu.edu.vn/2010/02/28/4728/ Tìm hiểu án lệ nghề luật sư hệ thống pháp luật Anh Trang 17 vượt qua Kỳ kiểm tra quốc gia về Luật - LNAT (the National Admissions Test for Law) Đây là một bài kiểm tra lưc dưa kỹ lập luận và viết bài luận Ngoài ra, tính chất nghề nghiệp nên luật sư bào chữa đòi hỏi các kỹ đặc biệt về nghiên cứu, phân tích những yếu tố then chốt, nói tư tin, suy nghĩ mạch lạc, có kỹ quản lý thời gian để quản lý nhiều chi tiết một vụ việc Hơn nữa, nghề này đặc biệt đòi hỏi sư cạnh tranh cao và động lưc làm việc rất lớn 54 Trên thưc tế, luật sư bào chữa có tham vọng học nghề bằng cách làm học trò của luật sư bào chữa có kinh nghiệm, họ muốn thành đạt thì nên và phải làm việc cho luật sư bào chữa có kinh nghiệm Bởi vì có một sư thật rằng các thẩm phán nổi tiếng ở nước Anh ở thế kỷ 19 không có bằng đại học55 Ngày nay, để trở thành luật sư bào chữa, ngoài lưc, sư rèn luyện cá nhân, người học cần phải được trang bị kiến thức về luật học thông qua chương trình đại học và khóa học Luật Ngoài họ còn phải thưc tập một thời gian dài Nếu đã tốt nghiệp đại học ngành luật Kể cả thời gian học đại học, một người cần ít nhất năm để trở thành luật sư bào chữa Sau tốt nghiệp xong đại học, người học luật sư bào chữa mất năm học khóa Huấn luyện chuyên nghiệp về tòa án BPTC (Bar Professional Training Course) Sau đó, thưc tập vòng năm Nếu tốt nghiệp đại học không chuyên ngành luật Kể cả thời gian học đại học, người học mất ít nhất năm để trở thành luật sư bào chữa Sau tốt nghiệp đại học, người học luật sư bào chữa cần hoàn thành một khóa học chuyển đổi, gọi là Khóa học sau đại học về Luật học GDL (Graduate Diploma in Law) Sau đó tham gia khóa Huấn luyện chuyên nghiệp về tòa án BPTC (Bar Professional Training Course) một năm đối với chương trình toàn thời gian và hai năm đối với chương trình bán thời gian56 Tham gia một câu lạc bộ luật sư bào chữa gọi là Inns of Court (Lincoln’s Inn, Middle Temple, Gray’s Inn, or Inner Temple) Sau đó, người học phải trải qua một năm tập sư các phòng luật sư bào chữa hoặc các tổ chức khác được phê duyệt bởi hội đồng tiêu chuẩn của Đoàn luật sư (The Bar Standard Board) là một tổ chức đào tạo tập sư Sau hoàn thành thời gian tập sư thì được cấp giấy chứng nhận hành nghề luật sư bào chữa (full practising cirtificate) 57 Sau đó, họ có thể tham gia vào làm việc ở văn phòng thẩm phán với tư cách là một luật sư bào chữa trưởng thành và độc lập58 3.2 Chức và quyền của luật sư bào chữa Luật sư bào chữa có chức chính là xuất hiện trước tòa để bảo vệ cho thân chủ Họ còn có nghĩa vụ phải tập trung và không được lơ là thưc hiện nhiệm vụ 59 Hơn nữa, họ phải tuân theo “nguyên tắc bến xe taxi” (“cab rank” rule) tức là luật sư bào chữa có nghĩa vụ chấp nhận bất cứ vụ việc nào đưa đến cho họ, và chỉ được tư chối một số vụ án hình sư những hoàn cảnh giới hạn, ví dụ giới hạn về kiến thức chuyên môn lĩnh vưc đó 53 How to Qualify as a Lawyer in England and Wales, International Bar Association 54 Solicitor or Barristers, Queen Mary University of England 55 Bản dịch Luật So Sánh Michael Bogdan Xuất bản lần 1, năm 1994, tr.104 56 Solicitor or Barristers, Queen Mary University of England 57 The Bar Standard Board Hanbook, 2014, tr 144-146 58 What is the difference between barrister and Solicitor? Brightknowledge 59 Bản dịch Luật So Sánh Michael Bogdan, 1994, tr 103-104 Tìm hiểu án lệ nghề luật sư hệ thống pháp luật Anh Trang 18 Luật sư bào chữa có quyền tham dư tất cả các phiên xư tại tất cả các tòa án và quan tài phán Họ cũng có quyền đưa ý kiến của chuyên gia pháp lý được các luật sư tư vấn tham khảo60 Luật sư bào chữa có kinh nghiệm và thành đạt có quyền nộp đơn đề nghị chánh văn phòng Hoàng gia bổ nhiệm làm cố vấn cho nữ Hoàng hoặc nhà vua, đó có quyền tư chối khách hàng mà không muốn nhận Tuy nhiên, luật sư bào chữa không có quyền luật định đối với việc đòi phí, và khách hàng không liên hệ trưc tiếp với luật sư cho tới được luật sư tư vấn giới thiệu khách hàng cho luật sư bào chữa61 3.3 Hình thức hành nghề của luật sư bào chữa Tại các phiên tòa nước Anh hoặc ở xứ Wales, người ta đã quen với hình ảnh luật sư bào chữa chiếc áo đen dài và bộ tóc giả Điều này được giải thích truyền thống, bản thân những luật sư bào chữa khác biệt là tầng lớp lao động trung bình Luật sư bào chữa đóng vai trò là người bào chữa cho khách hàng của mình trước thẩm phán Họ không tiếp xúc nhiều với khách hàng luật sư tư vấn Luật sư tư vấn cung cấp thông tin chi tiết về vụ việc cho họ và rồi họ phải bỏ thời gian khá nhiều để nghiên cứu bằng chứng và chuẩn bị cho những gì họ nói phiên tòa Họ có kiến thức chuyên môn về luật và vì vậy thường được mời để đưa những lời khuyên cho pháp luật62 Luật sư bào chữa ở Anh có thể hành nghề dưới hình thức: Hành nghề với tư cách là người hành nghề độc lập: theo thống kê thì có tới 80% luật sư bào chữa hành nghề độc lập Họ có văn phòng luật sư gọi là “chambers” 63 Thông thường, thuê chung sở vật chất với các luật sư tư vấn khác về góc độ pháp luật họ hoàn toàn độc lập64 Những luật sư bào chữa hành nghề độc lập có sư thỏa thuận với các văn phòng luật sư là đóng góp chi phí quản lý hành chính cho văn phòng luật sư là đóng góp chi phí quản lý hành chính cho văn phòng luật sư mà họ làm việc cho, tương tư luật sư bào chữa hành nghề với tư cách là thành viên của văn phòng luật sư đó Văn phòng luật sư bào chữa thường chuyên về một lĩnh vưc pháp luật nhất định 65 Hành nghề với tư cách là người làm thuê: 20% số luật sư còn lại làm thuê lĩnh vưc công nghiệp, kinh doanh thương mại, hoặc làm việc cho chính quyền trung ương hoặc địa phương Chính công việc làm thuê của các luật sư tranh tụng cũng vô cùng đa dạng Đa số luật sư tranh tụng làm thuê những văn phòng pháp lý chuyên môn, hoặc làm cố vấn cho những tổ chức họ làm việc cho, làm việc cho các công ty luật66 60 Bản dịch Luật So Sánh Michael Bogdan, 1994, tr 103-104 61 Bản dịch Luật So Sánh Michael Bogdan, 1994, tr 103-104 62 What is the difference between barrister and Solicitor? Brightknowledge 63 What barristers do? The Bar Council 64 Bản dịch Luật So Sánh Michael Bogdan, 1994, tr 103 65 Giáo trình Luật So Sánh, Đại học Luật Hà Nội, 2009, tr.277-278 66 What barristers do? The Bar Council Tìm hiểu án lệ nghề luật sư hệ thống pháp luật Anh Trang 19 3.4 Tổ chức nghề nghiệp của luật sư Đoàn luật sư (Bar council) và các Inns of Court là tổ chức nghề nghiệp của luật sư tranh tụng Vào thế kỷ 19, các Inns of Court đã cùng thành lập nên một Đoàn luật sư cả nước (Bar) Tổ chức Đoàn luật sư gồm có Hội đồng Đoàn luật sư Hội đồng Đoàn luật sư được thành lập vào năm 1894 để giải quyết các công việc có liên quan đến nghề luật sư cả nước67 Một luật sư được “gọi tòa” là “called to the bar” tức là được bổ nhiệm Mỗi luật sư bào chữa phải là thành viên của một bốn câu lạc bộ luật sư bào chữa Inns of court (Lincoln’s Inn, Inter Temple, Middle Temple và Gray’s Inn) Một những điều kiện để trở thành thành viên là phải tham dư một số lượng nhất định các bữa ăn tối Bên cạnh các lữ quán (Inns of Course), luật sư bào chữa còn có hội đồng chung của hiệp hội (hội đồng hiệp hội) có chức giáo dục và quản lý kỷ luật và một số vấn đề khác Nếu luật sư tư vấn chịu sư quản lý của Hội luật sư (Law Society) thì luật sư bào chữa bị quản lý bởi các lữ quán (Inns of Course) 68 Hiện có khoảng 9000 luật sư tranh tụng thuộc Inns of court là hành nghề ở Anh và xứ Wales Muốn trở thành thành viên của Đoàn luật sư, các luật sư tranh tụng phải là thành viên của một Inns of Court Đoàn luật sư cũng thành lập các Ban nghiên cứu về tưng lĩnh vưc xây dưng, thương mại, công ty, hình sư, lao động, môi trường, gia đình, bồi thường thiệt hại, tài sản, thuế… với nhiệm vụ làm tư vấn cho các luật sư 69 3.5 Thù lao của luật sư bào chữa Luật sư bào chữa thường được trả lương cao luật sư tư vấn tính chất công việc Khi luật sư bào chữa bắt đầu làm việc cho một công ty, lương được trả theo tháng Vì tiền lương không nhiều nên rất nhiều luật sư bào chữa bỏ nghề và làm công việc khác Tuy nhiên, tiền lương tăng dần luật sư có nhiều kinh nghiệm, và họ được trả lương rất cao theo vụ việc chính khách hàng của họ trả 70 Luật sư bào chữa không đàm phán về giá cả với khách hàng, thư ký của người barrister’s clerk làm việc này Do đó, lưc đàm phán của thư ký của luật sư bào chữa là vô cùng quan trọng vì phải cân bằng giữa việc đòi chi phí quá thấp (làm giảm thu nhập) và việc đòi chi phí quá cao (làm mất khách hàng) 71 Thù lao của luật sư thường được tính theo các cứ sau72: - Mức độ phức tạp, khó khăn của vụ việc; - Loại vụ việc, kiến thức được sư dụng và trách nhiệm có liên quan; - Thời gian thưc hiện công việc; - Số văn bản được sư dụng và chuẩn bị; - Giá trị tiền hoặc tài sản có liên quan; - Mức độ quan trọng của vấn đề đối với khách hàng… 67 Tổng Thuật Pháp Luật Một Số Nước Về Luật Sư Dư Thảo Online, 2012, tr 35-36 68 Bản dịch Luật So Sánh Michael Bogdan, 1994, tr 103-104 69 Tổng Thuật Pháp Luật Một Số Nước Về Luật Sư Dư Thảo Online, 2012, tr 35-36 70 Explane the Difference between the Roles of Barrister and that of a Solicitor Peterjepson 71 Xem Bản dịch Luật So Sánh Michael Bogdan, 1994, tr 104 Xem Tổng Thuật Pháp Luật Một Số Nước Về Luật Sư Dư Thảo Online, 2012, tr 35-36 72 Tìm hiểu án lệ nghề luật sư hệ thống pháp luật Anh Trang 20 3.6 Quản lý việc hành nghề của Luật sư Nếu hiệp hội luật sư có chức quản lý hoạt động hành nghề của các luật sư tư vấn thì các luật sư tranh tụng chịu sư kiểm soát của các Inns of Court Nghề luật sư ở Anh được coi là nghề tư do, các luật sư hành nghề độc lập theo quy định của pháp luật và quy tắc đạo đức nghề nghiệp Tuy nhiên, nghề luật sư là một nghề dưa sư hiểu biết pháp luật và áp dụng pháp luật, mà chức bản là phụng sư công lý và mục đích cao cả của hoạt động tư pháp Do đó, Toà án với tư cách là quan thưc thi quyền lưc tư pháp của Nhà nước cũng có vai trò không nhỏ chế quản lý luật sư, đặc biệt là đối với các luật sư tranh tụng Sau được cấp giấy chứng nhận tư cách luật sư, các luật sư (cả luật sư tư vấn lẫn luật sư tranh tụng) đều phải ghi tên vào danh sách luật sư Toà án tối cao quản lý Đối với các luật sư tranh tụng, những người có chức bảo vệ quyền và lợi ích khách hàng trước Toà án, thì để được phép hành nghề, họ còn phải thưc hiện tuyên thệ tại Toà án, nơi họ hành nghề Như vậy, việc quản lý nghề luật sư (bao gồm cả luật sư tư vấn và luật sư bào chữa) không hoàn toàn giao phó cho các tổ chức nghề nghiệp, mà một phạm vi nhất định, cũng có sư can thiệp của quyền lưc nhà nước Đó là quyền hành pháp hay quyền tư pháp là phụ thuộc vào phương thức tổ chức quyền lưc của tưng Nhà nước cụ thể73 Tài liệu tham khảo: Giáo trình Luật So Sánh – ĐH Luật Hà Nội 2009 “Khái niệm những nguyên tắc tiền lệ pháp – Hình thức pháp luật đặc thù hệ thống pháp luật Anh – My” – Tạp chí khoa học pháp lý số 5/2006, ThS Phan Nhật Thanh – ĐH Luật Tp HCM Trích tư Luận Văn Tiến Sĩ “Evaluation of the applicability of common law approaches to precedent in Vietnam” của TS Đỗ Thị Mai Hạnh, ĐH Wollongong, Úc Luận văn Thạc sỹ “Án lệ vấn đề thừa nhận án lệ ở Việt nam nay” Đỗ Thanh Trung, ĐH Luật TP.HCM Giáo trình Luật So Sánh – Michael Bogdan, NXB Kluwer 73 Xem Tổng Thuật Pháp Luật Một Số Nước Về Luật Sư Dư Thảo Online, 2012, tr 35-36 Tìm hiểu án lệ nghề luật sư hệ thống pháp luật Anh Trang 21 Giáo trình Lý luận Nhà nước Pháp luật, NXB Tư Pháp Bài viết “Nghiên cứu so sánh nguồn luật án lệ hệ thống pháp luật nước Anh” của Nguyễn Văn Nam Trích dẫn http://luatminhkhue.vn/hinh-su/an-le-o-uc-lich-su,-khai-niem,nguyen-tac-va-co-che-thuc-hien.aspx, nguồn Laurence Boulle Trích dẫn Giáo trình Luật So sánh , ĐH Luật Hà Nội Nguồn “the English Legal System”, MacDonal and Evans (1979) 10 Trích dẫn http://thongtinphapluatdansu.edu.vn/2008/02/17/2143/, Richard Ward & Amanda Wragg, English Legal System, 9th Ed, Oxford University Press, 2005, tr.82 11 Xem: Moorgate Mercantile v Twitchings, [1976], QB, 225, CA 12 Estoppel là chế định pháp lý đặc thù luật Common Law ở nước Anh Estoppel có nghĩa là “ngăn không cho phủ nhận” – một nguyên tắc pháp luật một người đã khẳng định điều gì thì không được bác bỏ 13 http://vi.wikipedia.org/wiki- Morris Cools, Laying Down The Law, fourth Edition, Butter Worth, năm 1996, trang 49 14 Án lệ ở nước http://www.baongoc.vn/news/pdf/an-le-o-cac-nuoc-bai-1co-che-xet-xu-linh-hoat-2528.pdf 15 Những hệ thống pháp luật thế giới đương đại, David Rene, Nhà xuất bản Tổng hợp thành phố Hồ Chí Minh, năm 2003 16 http://vi.wikipedia.org/wiki/Ti%E1%BB%81n_l%E1%BB%87_ph%C3%A1p 17 http://vi.wikipedia.org/wiki- Morris Cools, Laying Down The Law, fourth Edition, Butter Worth, năm 1996, trang 49 18 http://luatminhkhue.vn/hinh-su/an-le-o-uc-lich-su,-khai-niem,-nguyen-tac-vaco-che-thuc-hien.aspx 19 Tổng thuật pháp luật số nước luật sư, www.duthaoonline/quochoi 20 http://thongtinphapluatdansu.edu.vn 21 Brightknowledge website 22 Dư Thảo Online website 23 International Bar Association website 24 Peterjepson website < http://www.peterjepson.com/law/Bryan%20A %20Byrant-Steeds.htm> 26 Queen Mary University of England website 26 The Bar Council website Tìm hiểu án lệ nghề luật sư hệ thống pháp luật Anh Trang 22 27 The Bar Standard Board Hanbook, 1st Edition – January 2014 CÂU HỎI NHẬN ĐỊNH ĐÚNG SAI: Câu 1: Khi đề cập án lệ với tính cách là một nguồn luật người ta sư dụng thuật ngữ “precedent”? Trả lời: SAI Người ta phải dùng thuật ngữ: Case Law Việc định nghĩa này có định nghĩa Black’s Law Dictionary: “là tập hợp các vụ việc đã được xét xư của quan tư pháp quá trình xét xư” Câu 2: Nguyên tắc “stare decisis” có nghĩa là hai vụ việc với các tình tiết chính tương tư được xét xư nhau? Trả lời: ĐÚNG “stare decisis” có nghĩa theo tiếng Anh là: “let the decision stand”, nghĩa là tuân thủ các phán quyết trước và không phá vỡ những quy phạm pháp luật đã thiết lập án lệ Câu 3: Nội dung của bản án có liên quan đến vấn đề pháp luật? Trả lời: ĐÚNG liên quan đến hai vấn đề chính: một là câu hỏi liên quan đến sư kiện thưc tế vụ án (question of fact) và hai là câu hỏi liên quan đến vấn đề pháp luật giải quyết cho vụ việc (question of law) Câu 4: Án lệ phải gồm có 02 phần: phần ratio decidendi và obiter dictum? Trả lời: SAI Bởi vì phần Obiter dictum không mang tính bắt buộc mà đó chỉ là lời nhận xét bình luận của thẩm phán không có giá trị bắt buộc Câu 5: Việc duyệt án lệ các biên tập viên, các luật sư Trả lời: SAI Thông thường báo cáo về án lệ các biên tập viên, các luật sư hiệu đính được chọn lọc Nhưng chỉ có thẩm phán đã quyết định duyệt báo cáo Câu 6: Các án lệ được công bố các Law Report được xuất bản thành các tập, đánh số liên tục? Trả lời: SAI Các án lệ được công bố các Law Report được xuất bản thành các tập, không đánh số liên tục mà theo năm xuất bản Câu 7: Điều kiện trở thành luật sư tư vấn ở Anh phải có bằng cư nhân luật? Trả lời: Sai Người được hành nghề luật sư tư vấn đáp ứng 04 điều kiện sau: Tìm hiểu án lệ nghề luật sư hệ thống pháp luật Anh Trang 23 (i) Hoàn thành một các chương trình đào tạo dưới đây: - Các khoá học về hành nghề luật để được cấp chứng chỉ luật (exempting law degree); hoặc - Chương trình đào tạo tại các trường đại học để cấp bằng cư nhân luật; hoặc - Thi đỗ kỳ kiểm tra nghề nghiệp (Common Professional Examination) nếu người đó có bằng cư nhân chuyên ngành khác hoặc đã có thời gian công tác pháp luật; hoặc - Khoá học Hiệp hội luật sư tổ chức; (ii) Đã qua thời gian thưc tập tại Toà án; (iii) Hoàn thành năm đào tạo tại một hãng luật; (iv) Hoàn thành khoá học kỹ nghề nghiệp Mục đích của khoá học này là đảm bảo cho người được đào tạo có được kỹ lĩnh vưc: kế toán, kinh doanh đầu tư, quản lý nhân sư, đạo đức nghề nghiệp và biện hộ) BÀI TẬP TÌNH HUỐNG: Trong Bộ luật Hình sư đã sưa đổi theo hướng bổ sung hành vi sư dụng điện thoại lái xe bị phạt tối đa 10.000 đôla và bị phạt tù không quá ba tháng Ngoài nguời phạm tội còn có thể bị treo hoặc hủy bằng lái Nhiều nguời sau đó đã bị tòa án xư phạt Nhưng rồi có một tài xế bị tội này đã phản đối vì cho rằng mình chỉ nghe điện thoại lúc xe dưng vì kẹt xe không di chuyển được Lý luận là vậy ông ta vẫn bị tòa kết án Sau kháng cáo, tòa tối cao của bang đã lập luận: “Ý nghĩa của tư lái xe là việc mô tả hành vi điều khiển phương tiện theo hướng chuyển động tiến lên hoặc lùi lại Vì thế, nếu phương tiện đứng yên thì tài xế không bị coi là lái xe…” Cuối cùng, tòa bác phán quyết trên, tuyên nguời đàn ông không bị tội Bản án này trở thành án lệ để giải quyết cho hon 100 trường hợp tương tư mà các tòa cấp dưới chuẩn bị xư Ðược một thời gian thì tháng 7-2003, Tòa án liên bang đã công bố một phán quyết hoàn toàn nguợc lại Theo đó, tòa này lập luận: “Không vì một thời điểm nào đó xe đứng yên mà kết luận người ngồi xe không lái xe Khi nói chuyện điện thoại, nguời đó không thể kiểm soát đuợc tình hình Nếu các xe khác tiến lên thì xe của cũng phải tiến lúc này nghe điện thoại nên có thể đưa hành động sai lầm, dễ gây tai nạn Chẳng hạn vì mải nghe điện nên tài xế vào số mạnh quá khiến xe đâm vọt lên, tông vào xe phía truớc, gây tai nạn Do đó phải hiểu khái niệm lái xe với nghĩa rộng vậy thì mới đảm bảo được mục đích của luật” Tư đó, bản án này lại trở thành án lệ và phủ quyết án lệ trước đó Ít lâu sau, một tài xế bị cảnh sát bắt vì lái xe bằng một tay còn tay thì bấm điện thoại nhắn tin Hỏi tài xế này có bị phạt hay không? Vì sao? Trả lời Tại tòa, ông này không nhận tội vì cho rằng mình không có hành vi nghe điện thoại luật quy định Thẩm phán thấy lập luận này có lý nên tuyên ông ta vô tội Cơ quan công tố kháng nghị và được tòa cấp chấp nhận Tòa ban hành án lệ mới theo huớng phải xư cả những nguời dùng diện thoại để nhắn tin lái xe Tìm hiểu án lệ nghề luật sư hệ thống pháp luật Anh Trang 24 Nguồn tham khảo: http://www.baongoc.vn/news/pdf/an-le-o-cac-nuoc-bai-1-co-che-xet-xu-linh-hoat2528.pd Tìm hiểu án lệ nghề luật sư hệ thống pháp luật Anh Trang 25 [...]... theo huớng phải xư cả những nguời dùng diện thoại để nhắn tin khi đang lái xe Tìm hiểu án lệ và nghề luật sư của hệ thống pháp luật Anh Trang 24 Nguồn tham khảo: http://www.baongoc.vn/news/pdf/an-le-o-cac-nuoc-bai-1-co-che-xet-xu-linh-hoat2528.pd Tìm hiểu án lệ và nghề luật sư của hệ thống pháp luật Anh Trang 25 ... Michael Bogdan, NXB Kluwer 73 Xem Tổng Thuật Pháp Luật Một Số Nước Về Luật Sư Dư Thảo Online, 2012, tr 35-36 Tìm hiểu án lệ và nghề luật sư của hệ thống pháp luật Anh Trang 21 6 Giáo trình Lý luận Nhà nước và Pháp luật, NXB Tư Pháp 7 Bài viết “Nghiên cứu so sánh nguồn luật án lệ trong hệ thống pháp luật nước Anh của Nguyễn Văn Nam 8 Trích dẫn http://luatminhkhue.vn/hinh-su/an-le-o-uc-lich-su,-khai-niem,nguyen-tac-va-co-che-thuc-hien.aspx,... hoặc tổ chức thương mại Tìm hiểu án lệ và nghề luật sư của hệ thống pháp luật Anh Trang 15 Hiện nay, có khoảng 9.800 hãng luật của luật sư tư vấn được thành lập ở Anh và xứ Wales 2.4 Tổ chức nghề nghiệp của luật sư Hiệp hội luật sư là tổ chức nghề nghiệp của các luật sư tư vấn Tính đến năm 1995, ở nước Anh có khoảng gần 80.000 luật sư tư vấn hành nghề là thành... Bar Council Tìm hiểu án lệ và nghề luật sư của hệ thống pháp luật Anh Trang 19 3.4 Tổ chức nghề nghiệp của luật sư Đoàn luật sư (Bar council) và các Inns of Court là tổ chức nghề nghiệp của luật sư tranh tụng Vào thế kỷ 19, các Inns of Court đã cùng nhau thành lập nên một Đoàn luật sư trong cả nước (Bar) Tổ chức Đoàn luật sư gồm có Hội đồng Đoàn luật sư Hội đồng... thành 39 http://vi.wikipedia.org/wiki/Ti%E1%BB%81n_l%E1%BB%87_ph%C3%A1p 40 Những hệ thống pháp luật chính trong thế giới đương đại, David Rene, Nhà xuất bản Tổng hợp thành phố Hồ Chí Minh, năm 2003 41 Giáo trình Luật So Sánh – Michael Bogdan, NXB Kluwer, Tr 106 Tìm hiểu án lệ và nghề luật sư của hệ thống pháp luật Anh Trang 11 một nguồn luật của các nước theo hệ thống thông luật, nói... Council website Tìm hiểu án lệ và nghề luật sư của hệ thống pháp luật Anh Trang 22 27 The Bar Standard Board Hanbook, 1st Edition – January 2014 CÂU HỎI NHẬN ĐỊNH ĐÚNG SAI: Câu 1: Khi đề cập án lệ với tính cách là một nguồn luật người ta sư dụng thuật ngữ “precedent”? Trả lời: SAI Người... trình Luật So Sánh – Michael Bogdan, NXB Kluwer, Tr 106 44 Giáo trình Luật So Sánh – Michael Bogdan, NXB Kluwer, Tr 106 45 Những hệ thống pháp luật chính trong thế giới đương đại, David Rene, Nhà xuất bản Tổng hợp thành phố Hồ Chí Minh, năm 2003 46 http://luatminhkhue.vn/hinh-su/an-le-o-uc-lich-su,-khai-niem,-nguyen-tac-va-co-che-thuc-hien.aspx Tìm hiểu án lệ và nghề luật sư của hệ thống pháp. .. được xuất bản thành các tập, không đánh số liên tục mà theo năm xuất bản Câu 7: Điều kiện trở thành luật sư tư vấn ở Anh phải có bằng cư nhân luật? Trả lời: Sai Người được hành nghề luật sư tư vấn đáp ứng 04 điều kiện như sau: Tìm hiểu án lệ và nghề luật sư của hệ thống pháp luật Anh Trang 23 (i) Hoàn thành một trong các chương trình đào tạo dưới đây: - Các... www.duthaoonline/quochoi.vn Tìm hiểu án lệ và nghề luật sư của hệ thống pháp luật Anh Trang 13 nói tại phiên toà Về sau, những người này có thể nhân danh các bên để tham dư phiên toà Họ được coi là người được các bên uỷ quyền (attorney) Cùng với sư phát triển của xã hội và pháp luật, những luật sư chuyên nghiệp đầu tiên (Sejeants-at-law) của hệ thống luật án lệ Anh quốc đã... thể phụ thuộc vào tưng trường một vài trường còn yêu cầu người học luật sư phải 52 Đào tạo luật sư một số nước trên thế giới– TS Lê Thu Hà – TS Ngô Hoàng Oanh – TS Phạm Trí Hùng, nguồn http://thongtinphapluatdansu.edu.vn/2010/02/28/4728/ Tìm hiểu án lệ và nghề luật sư của hệ thống pháp luật Anh Trang 17 vượt qua Kỳ kiểm tra quốc gia về Luật - LNAT (the National Admissions