Giáo trình luật đầu tư (giáo trình đào tạo từ xa) phần 1

Theo Luật đầu tư năm 2005, đầu tư trong nước là việc nhà đầu tư trong nước bỏ vốn bằng tiền và các tài sản hợp pháp khác để tiến hành hoạt động đầu tư tại Việt Nam - Đầu tư nước ngoài cò

TRƯỜNG ĐẠI HỌC VINH TRUNG TÂM ĐÀO TẠO TỪ XA

Chủ biên

TS Lê Thị Hoài Ân

GIÁO TRÌNH LUẬT ĐẦU TƯ

Vinh - 2011

TRƯỜNG ĐẠI HỌC VINH TRUNG TÂM ĐÀO TẠO TỪ XA

Chủ biên

TS Lê Thị Hoài Ân

GIÁO TRÌNH LUẬT ĐẦU TƯ

(Giáo trình đào tạo từ xa)

Vinh – 2011

Phân công biên soạn

Chủ biên: TS Lê Thị Hoài Ân

Từ Chương 1 đến Chương 7

CHƯƠNG 1 NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ LUẬT ĐẦU TƯ

1 KHÁI QUÁT VỀ ĐẦU TƯ

1.1 Khái niệm về đầu tư:

Khái niệm đầu tư trong khoa học kinh tế được quan niệm là hoạt động sử dụng các nguồn lực hiện tại, nhằm đem lại cho nền kinh tế, xã hội những kết quả trong tương lai lớn hơn các nguồn lực đã sử dụng để đạt được các kết quả đó Đầu

tư là những nhân tố không thể thiếu để xây dựng và phát triển kinh tế, là "chìa khóa" của sự tăng trưởng kinh tế Các nguồn lực được sử dụng để đầu tư có thể là tiền, tài nguyên thiên nhiên, sức lao động, trí tuệ Trong cơ chế thị trường, hoạt động đầu tư có thể do những chủ thể khác nhau (cá nhân, tổ chức) tiến hành và ngày càng phong phú, đa dạng về cả tính chất và mục đích Tuy vậy, mọi hoạt động đầu

tư suy cho cùng đều nhằm mang lại những lợi ích xác định Những lợi ích đạt được của đầu tư có thể là sự tăng thêm tài sản vật chất, tài sản trí tuệ hay nguồn nhân lực cho xã hội Kết quả đầu tư không chỉ là lợi ích trực tiếp cho nhà đầu tư mà còn mang lại lợi ích cho nền kinh tế và toàn xã hội

Dưới góc độ pháp lý, đầu tư là việc nhà đầu tư bỏ vốn, tài sản theo các hình thức và cách thức do pháp luật quy định để thực hiện hoạt động nhằm mục đích lợi nhuận hoặc lợi ích kinh tế, xã hội khác Hoạt động đầu tư có thể có tính chất kinh doanh (thương mại) hoặc phi thương mại Trong khoa học pháp lý cũng như thực tiễn xây dựng chính sách, pháp luật về đầu tư, hoạt động đầu tư chủ yếu được đề cập là đầu tư kinh doanh, với bản chất là "sự chi phí của cải vật chất nhằm mục đích làm tăng giá trị tài sản hay tìm kiếm lợi nhuận"

Ở Việt Nam, trước khi ban hành Luật Đầu tư năm 2005, khái niệm đầu tư kinh doanh chưa được định nghĩa thống nhất trong văn bản pháp luật Luật đầu tư năm 2005 với phạm vi điều chỉnh là hoạt động đầu tư nhằm mục địhs kinh doanh,

đã đưa ra định nghĩa: "Đầu tư là việc nhà đầu tư bỏ vốn bằng các loại tài sản hữu

hình hoặc vô hình để hình thành tài sản tiến hành các hoạt động đầu tư" Luật này

còn có sự phân biệt về thuật ngữ giữa đầu tư và hoạt động dầu tư, theo đó hoạt động đầu tư được hiểu là hoạt động của nhà đầu tư trong qua trình đầu tư bao gồm các khâu chuẩn bị đầu tư, thực hiện và quản lý dự án đầu tư

Hoạt động đầu tư có những đặc điểm của hoạt động thương mại nói chung,

và có mối liên hệ mật thiết với các bộ phận khác của hoạt động thương mại như mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ thương mại Sự khacs biệt cơ bản của hoạt động đầu tư so với các hoạt động thương mại khác thể hiện ở chỗ đầu tư là hoạt động có tính chất tạo lập (bỏ vốn, tài sản) nhằm hình thành cơ sở vật chất, kỹ thuật cũng như các điều kiện kacs để thực hiện hoạt động tìm kiếm lợi nhuận

1.2 Phân loại đầu tư

Dựa trên những tiêu chí khác nhau, người ta có thể phân chia đầu tư thành các loại khác nhau Việc phân loại hoạt động đầu tư là rất cần thiết, nhằm lựa chọn các giải pháp kinh tế và pháp lý thích hợp, thúc đẩy và tăng cường hiệu quả đầu tư cũng như hiệu quả quản lý Nhà nước về đầu tư Từ phương diện pháp lý, có thể phân loại hoạt động đầu tư theo những tiêu chí cơ bản sau:

1.2.1 Căn cứ vào mục đích đầu tư, có thể chia đầu tư thành: Đầu tư phi lợi nhuận

và đầu tư kinh doanh

- Đầu tư phi lợi nhuận: Là việc sử dụng các nguồn vốn để thực hiện các hoạt động không nhằm mục tiêu thu lợi nhuận Dây là các hoạt động đầu tư của Nhà nước hoặc các tổ chức, cá nhân nhằm thực hiện các mục tiêu kinh tế xã hội Ví dụ: Nhà nước đâu tư (từ ngân sách Nhà nước) xây dựng cơ sở hạ tầng công cộng; các tổ chức, cá nhân đầu tư mua sắm tài sản, trang thiết bị phục vụ sinh hoạt tiêu dùng

- Đầu tư kinh doanh: Là hoạt động đầu tư sử dụng các nguồn lực để kinh doanh thu lợi nhuận Về phương diện pháp lý, đầu tư kinh doanh có thể được thực hieenjbawngf nhiều hình thức và phương thức tổ chức khác nhau như: đầu tư vốn thành lập doanh nghiệp, hợp tác kinh doanh trên cơ sở hợp đồng, thực hiện hợp đồng xây dựng - kinh doanh - chuyển giao (BOT), hợp đồng xây dựng - chuyển giao - kinh doanh (BTO)

1.2.2 Căn cứ vào nguồn vốn đầu tư, có thể chia đầu tư thành: đầu tư trong nước và

đầu tư nước ngoài

- Đầu tư trong nước: Là các hoạt động đầu tư mà các nguồn lực đầu tư được huuy động từ ngân sách Nhà nước và từ các tổ chức, cá nhân trong nước Theo Luật đầu tư năm 2005, đầu tư trong nước là việc nhà đầu tư trong nước bỏ vốn bằng tiền

và các tài sản hợp pháp khác để tiến hành hoạt động đầu tư tại Việt Nam

- Đầu tư nước ngoài (còn gọi là đầu tư quốc tế): Là hoạt động đầu tư mà các nguồn lực đầu tư được huy động từ các tổ chức, cá nhân nước ngoài hoặc người của nước nhận đầu tư định cư ở nước ngoài đầu tư về nước Thực tiễn điều chỉnh pháp luật đối với hoạt động đầu tư nước ngoài còn có sự phân biệt giữa đầu tư từ nước ngoài và đaàu tư ra nước ngoài Theo Luật đầu tư năm 2005 đầu tư từ nước ngoài là việc nhà đầu tư nước ngoài đưa vào Việt Nam vốn bằng tiền và các tài sản hợp pháp khác để tiến hành hoạt động đầu tư; Đầu tư ra nước ngoài là việc nhà đầu tư đưa vốn bằng tiền và các tài sản hợp pháp khác từ Việt Nam ra nước ngoài để tiến hành hoạt động đầu tư

1.2.3 Căn cứ vào tính chất quản lý của nhà đầu tư đối với vốn đầu tư, có thể chia đầu tư thành: đầu tư trực tiếp và đầu tư gián tiếp

- Đầu tư trực tiếp là hoạt động đầu tư trong đó người bỏ vốn trực tiếp tham gia quản lý, điều hành quá trình sử dụng các nguồn lực (vốn) đầu tư Trong hoạt động đầu tư trực tiếp không có sự tách bạch giữa quyền sở hữu và quyền quản lý của nhà đầu tư đối với vốn đầu tư Theo Luật đầu tư năm 2005 của Việt Nam, đầu

tư trực tiếp là hình thức đầu tư do nhà đầu tư bỏ vốn đầu tư và tham gia quản lý hoạt động đầu tư Đầu tư trực tiếp có thể là đầu tư trực tiếp trong nước hoặc đầu tư trực tiếp nước ngoài Đầu tư trực tiếp trong nước có nội dung là việc bỏ vốn của các tổ chức, cá nhân trong nước để kinh doanh theo các hình thức do pháp luật quy định (như hợp tác kinh doanh, thành lập các loại hình doang nghiệp ) Đầu tư trực tiếp nước ngoài (FDI) là một loại quan hệ kinh tế có nhân tố nước ngoài, được đặc trưng bởi sự di chuyển nguồn lực đầu tư (tư bản) trên phạm vi quốc tế với mục đích kinh doanh thu lợi nhuận

Hiện nay, hoạt động đầu tư trực tiếp nước ngoài đang diễn ra ở hầu hết các nước trên thế giới Mặc dù xu hướng phổ biến trên thế giới là các nước không có sự phân biệt trong cơ chế điều chỉnh pháp luật giữa đầu tư trực tiếp trong nước và đầu

tư trực tiếp nước ngoài, khái niệm FDI vẫn được định nghĩa trong luật pháp của nhiều nước, như Luật khuyến khích đầu tư của Thái Lan (ban hành năm 1962 và được sửa đổi năm 1977), Luật khuyến khích và bảo hộ đầu tư nước ngoài của Cộng hòa dân chủ nhân dân Lào (ban hành năm 1994), Luật khuyến khích đầu tư áp dụng cho từng nghành của Hàn Quốc, Luật đầu tư của Indonesia (ban hành năm 1967 và được sửa đổi năm 1970) Trong hợp tác đầu tư giữa các nước ASEAN, việc tăng cường thúc đẩy đầu tư trực tiếp rất được coi trọng Điều này được thể hiện qua các hiệp định giữa các nước ASEAN như: Hiệp định khuyến khích và bảo hộ đầu tư năm 1987, Hiệp định khung khu vực đầu tư ASEAN (Asean Investment) năm 1998 các hiệp định này có nội dung cơ bản là các quốc gia thành viên khu vực ASEAN cam kết xây dựng và thực hiện các chương trình hợp tác nhằm tăng cường tính hấp đẫn đầu tư của khu vực ASEAN, thúc đẩy đầu tư trực tiếp

- Đầu tư gián tiếp là hình thức đầu tư mà ở đó nhà đầu tư không trực tiếp tham gia quản lý hoạt động đầu tư Như vậy, khác với đầu tư trực tiếp, trong hoạt động đầu tư gián tiếp, người đầu tư vốn và người quản lý, sử dụng vốn là hai chủ thể khác nhau và có thẩm quyền chi phói khác nhau đối với nguồn lực đầu tư Những hoạt động đầu tư mà nhà đầu tư không trực tiếp nắm quyền quản lý, kiểm soát và điều hành hoạt dộng kinh doanh đều có tính chất là đàu tư gián tiếp (đầu tư tài chính, nhượng quyền, quyền theo hợp đồng, cho vay, cho thuê )

1.3 Hình thức đầu tư

Hình thức đầu tư là cách tiến hành hoạt động đầu tư của các nhà đầu tư theo quy định của pháp luật Trong điều kiện kinh tế thị trường, hình thức đầu tư kinh doanh ngày càng phong phú, đa dạng; mỗi hình thức đầu tư có những đặc điểm riêng nhất định về cách thức đầu tư vốn, tính chất liên kết và phân chia kết quả kinh doanh giữa các nhà đầu tư Căn cứ vào nhu cầu và điều kiện cụ thể của mình, các nhà đầu tư có quyền lựa chọn các hình thức đầu tư thích hợp theo quy định của pháp luật Luật đầu tư năm 2005 phân chia các hình thức đầu tư thành hai nhóm là: đầu tư trực tiếp và đầu tư gián tiếp

1.3.1 Các hình thức đầu tư trực tiếp

Đầu tư trực tiếp là hình thức đầu tư mà ở đó nhà đầu tư nắm quyền quản trị kinh doanh; người đầu tư vốn (chủ đầu tư) đồng thời là người sử dụng vốn Theo Luật đầu tư năm 2005, các hình thức đầu tư trực tiếp bao gồm:

* Đầu tư vòa tổ chức kinh tế (thành lập hoặc góp vốn)

Đầu tư vào các tổ chức kinh tế có nội dung là việc nhà đầu tư bỏ vốn thành lập mới các cơ sở kinh doanh hoặc góp vốn vào vốn điều lệ để nắm quyền quản trị của cơ quan kinh doanh đang hoạt động Theo quy định hiện hành, đầu tư vào tổ chức kinh tế bao gồm các nhóm hình thức đầu tư chủ yếu sau:

- Thành lập tổ chức kinh tế 100% vốn của nhà đầu tư Thuộc nhóm hình thức đầu tư này bao gồm: doang nghiệp tư nhân, công ty TNHH một thành viên (do một

cá nhân hoặc một tổ chức làm chủ sở hữu), hộ kinh doanh cá thể

- Thành lập, góp vốn vào tổ chức kinh tế có sự hợp tác giữa nhiều nhà đầu tư

Ở nhóm hình thức đầu tư này, nhà đầu tư có thể thành lập hoặc góp vốn vào công ty hợp danh, công ty TNHH hai thành vbieen trở lên, công ty cổ phần, tổ hợp tác, hợp tác xã và liên hiệp hợp tấc xã

Trong nhóm hình thức đầu tư vào tổ chức kinh tế, hoạt động kinh doanh của các nhà đầu tư được tiến hành thông qua tư cách pháp lý của các tổ chức kinh tế Ngoài việc tuân thủ các quy định của Luật đầu tư, việc thành lập, tổ chức hoạt động của các tổ chức kinh tế còn chịu sự điều chỉnh của các quy định trong các văn bản pháp luật về hình thức tổ chức kinh doanh

* Đầu tư theo hợp đồng

Khác với hình thức đầu tư vào tổ chức kinh tế, ở nhóm hình thức đầu tư theo hợp đồng, việc đầu tư vốn để kinh doanh của nhà đầu tư được tiến hành trên cơ sở hợp đồng được giao kết giữa các nhà đầu tư hoặc giữa nhà đầu tư với Nhà nước (các

cơ quan Nhà nước có thẩm quyền) Nhà đầu tư trực tiếp tiến hành hoạt động kinh doanh với tư cách pháp lý của mình phù hợp với nội dung thỏa thuận trong hợp đồng Khi nhà đầu tư lựa chọn đầu tư theo hợp đồng, ngoài việc phải tuân thủ Luật đầu tư, việc giao kết, thực hiện hợp đồng còn phải phù hợp với các quy định chung

về hợp đồng trong kinh doanh, thương mại Theo quy định hiện hành, đầu tư theo hợp đồng bao gồm các hình thức sau:

- Hợp tác kinh doanh (hợp doanh): Là hình thức đầu tư được thực hiện trên

cơ sở hợp đồng giao kết giữa các nhà đầu tư nhằm hợp tác kinh doanh phân chia lợi nhuận, phân chia sản phẩm mà không thành lập pháp nhân Hình thức hợp doanh có thể là hợp tác song phương (hai bên) hoặc hợp tác đa phương (nhiều bên) Hình thức hợp doanh có những đặc điểm cơ bản là: (i) Được thực hiện bằng hình thức pháp lý là hợp đồng hợp tác kinh doanh; (ii) Các bên hợp doanh cùng nhau góp vốn cùng nhau tiến hành hoạt động kinh doanh và phân chia kết quả kinh doanh theo thỏa thuận trong hợp đồng; (iii) Các bên hợp doanh thực hiện hoạt động kinh doanh với tư cách pháp lý của mình thay vì thành lập ra một pháp nhân kinh tế mới

Cần lưu ý rằng các hợp đồng thương mại và hợp đồng giao nguyên lieeuh lấy sản phẩm, hợp đồng mua bán hàng hóa trả chậm và các hợp đồng khác mà khong thực hiện phân chia lợi nhuận hoặc kết quả kinh doanh đều không phải là hợp đồng hợp tác kinh doanh theo quy định cuat Luật đầu tư Tuy nhiên, trong quá trình kinh doanh, các bên hợp doanh có thể thỏa thuận thành lập ban điều phối (điều hành) để theo dõi, giám sát việc thực hiện hợp đồng hợp tác kinh doanh Ban điều phối hợp đồng hợp tác kinh doanh không phải là đại diện pháp lý cho các bên hợp doanh

- Đầu tư theo hình thức hợp đồng xây dựng - kinh doanh - chuyển giao - (BOT), hợp đồng xây dựng - chuyển giao - kinh doanh (BTO) và hợp đồng xây dựng - chuyển giao (BT): BOT, BTO và BT là những hình thức đầu tư thông qua hợp đồng được ký giữa cơ quan Nhà nước có thẩm quyền và nhà đầu tư Theo các hợp đồng này, nhà đầu tư bỏ vốn để xây dựng, kinh doanh các công trình kết cấu hạ tầng và chuyển giao cho Nhà nước theo những phương thức thanh toán, đền bù khác nhau

Các hình thức BOT, BTO và BT có ý nghĩa quan trọng trong việc thu hút vốn đầu tư vào xây dựng cơ sở hạ tầng ( giao thông, sản xuất và kinh doanh điện,

cấp thoát nước, xử lí chất thải ) Thay vì phải đầu tư vốn xây dựng các công trình kết cấu hạ tầng quan trọng, Nhà nước áp dụng những chính sách ưu đãi cho nhà đầu

tư để họ có được hệ thống cơ sở hạ tầng thông qua việc nhậ chuyển giao quyền sở hữu các công trình từ nhà đầu tư, bằng những phương thức chuyển giao khác nhau

Về mặt pháp lý, sự khác nhau chủ yếu giữa các hình thức đầu tư BOT, BTO

và BT thể hiện ở thời điểm chuyển giao quyền sở hữu công trình gắn với quyền quản lý, vận hành, khai thác công trình của nhà đầu tư cho Nhà nước và phương thức thanh toán, đền bù của Nhà nước cho nhà dầu tư Trong hình thức BOT sau khi xây dựng xong công trình nhà đầu tư quản lý và kinh doanh công trình trong một thời hạn nhất định để thu hồi vốn đầu tư và có lợi nhuận hợp lý, hết thời hạn kinh doanh, nhà đầu tư chuyển giao không bồi hoàn công trình cho Nhà nước Với hình thức BTO sau khi xây dựng xong công trình, nhà đầu tư chuyển giao quyền sở hưu công trình cho Nhà nước; nhà đầu tư được Nhà nước giành cho quyền kinh doanh công trình trong thời hạn nhất định để thu hồi vốn đầu tư và có lợi nhuận hợp lý Ở hình thức BT, sau khi xây dựng xong công trình, nhà đầu tư chuyển giao quyền sở hữu công trình cho Nhà nước; nhà đầu tư được Nhà nước tạo điều kiện thực hiện dự

án khác để thu hồi vốn đầu tư và có lợi nhuận hợp lý

* Đầu tư phát triển kinh doanh

Đầu tư phát triển kinh doanh là hình thức đầu tư theo đó, nhà đầu tư bỏ vốn

để mở rộng quy mô hoặc nâng cao năng lực hoạt động của cơ sở kinh doanh Đầu tư phát triển kinh doanh có vai trò quan trọng trong việc phát huy hiệu quả sử dụng vốn đầu tư hiện có đồng thời bổ sung vốn đầu tư mới, tạo nền tảng cho sự tăng trưởng và phát triển bền vững của cơ sở kinh doanh Đầy tư phát triển kinh doanh bao gồm các hình thưc cụ thể là mở rộng quy mô, nâng cao công suất, năng lực kinh doanh (thành lập chi nhánh, văn phòng đại diện, các đơn vị trực thuộc ); đổi mới công nghệ, nâng cao chất lượng sản phẩm, giảm ô nhiễm môi trường

* Đầu tư thực hiện việc sáp nhập và mua lại doanh nghiệp, chi nhánh doanh nghiệp

sáp nhập doanh nghiệp là hình thức đầu tư được thực hiện thông qua việc chuyển toàn bộ tài sản, quyền, nghĩa vụ và lợi ích hợp pháp của doanh nghiệp bị sáp nhập sang doanh nghiệp nhận sáp nhập đồng thowic hấm dứt sự tồng tại của doanh nghiệp bị sáp nhập Mua lại doanh nghiệp, chi nhánh doanh nghiệp là hình thức đầu

tư theo đó nhà đầu tư chuyển giao quyền sở hữu doanh nghiệp, chi nhánh doanh nghiệp ó thanh toán Từ phương diện luật cạnh tranh, sấp nhập và mua lại doanh nghiệp là hành vi của doanh nghiệp thuộc nhóm hành vi tập trung kinh tế Việc đầu

tư thông qua thực hiện sáp nhập và mua lại doanh nghiệp tiềm ẩn khả năng tạo lập

vị trí thống lĩnh, và cao nhất là vị trí độc quyền của doanh nghiệp trên thị trường hàng hóa, dịch vụ; làm giảm chỉ số cạnh tranh, thậm chí triệt tiêu cạnh tranh của thị trường Vì lẽ đó, khi sáp nhập và mua lại doanh nghiệp, ngoài việc phải đáp ững các điều kiện quy định bởi Luật đầu tư, các nhà đầu tư còn phải tuân thủ các quy định của pháp luật cạnh tranh và các quy định háp luật có liên quan

1.3.2 Các hình thức đầu tư gián tiếp

Như đã phân tích, sự khác nhau cơ bản giữa các hình thức đầu tư trực tiếp và các hình thức đầu tư gián tiếp là mức độ phạm vi quản lý và kiểm soát của chủ đầu

tư đối với hoạt động kinh doanh Trong các hình thức đầu tư gián tiếp, nhà đầu tư không trực tiếp tham gia quản lý, điều hành quá trình thhực hiện và sử dụng các nguồn lực đầu tư nhà đầu tư gián tiếp về cơ bản chỉ được hưởng các lọi ích kinh tế

từ hoạt động đầu tư Các hình thức đầu tư gián tiếp bao gồm những hình thức phổ biến như: đầu tư thông qua mua chứng khoán (cổ phần, cổ phiếu, trái phiếu và các giấy tờ có giấ khác); đầu tư thông qua quỹ đầu tư chứng khoán; đầu tư thông qua ngân hàng, doanh nghiệp bảo hiểm

1.4 Lĩnh vực và địa bàn đầu tư

Lĩnh vực, địa bàn đầu tư liên quan mật thiết tới chính sách của Nhà nước về đảm bảo và khuyến khích đầu tư Trong mỗi thời kỳ, việc ngăn cấm hay khuyến khích đầu tư vào các địa bàn, lĩnh vực của nền kinh tế được pháp luật quy định cụ thể phù hợp với điều kiện kinh tế xã hội trong nước cũng như bối cảnh quốc tế Thông th]ơngf, lĩnh vực, địa bàn đầu tư được pháp luật quy định theo ba nhóm cơ bản là: lĩnh vực cấm đầu tư, lĩnh vực đầu tư có điều kiện và lĩnh vực địa bàn khuyến khích đầu tư

Trong giai đoạn hiện nay, nhằm bảo đảm lợi ích quốc gia và để phù hợp với thông lệ quốc tế, Nhà nước Việt Nam cấm csac dự án đầu tư gây phương hại đến quốc phồng, an ninh quốc gia lợi ích công cộng: gây phương hại đến di tích lịch sử, văn hóa, đạo đức, thuần phong mỹ tục Việt Nam: gây tổn hại đến sức khỏe nhân dân, làm hủy hoại tài nguyên, phá huuyr môi trường; các dự án xử phế thải độc hại đưa từ bên ngoài vào Việt Nam; sản xuất các loại hóa chất độc hại hoặc sử dụng tác nhân độc hại bị caamstheo điều ước quốc tế

Trong một số lĩnh vực đầu tư có ảnh hưởng tới quốc phòng, an ninh quốc gia

và lợi ích kinh tế, xã hội quan trọng như tài chính, ngân hàng, văn hóa, báo chí xuất bản, giải trí nhà đầu tư chỉ được thực hiện đầu tư với csac điều kiện cụ thể do pháp luật quy định

Bên cạch đó, nhằm thúc đẩy sự phát triển cân đối trong các lĩnh vực, địa bàn của nền kinh tế quốc dân, thực hiện có hiệu quả của Luật đầu tư, Nhà nước đầu tư vào các lĩnh vực và địa bàn nhất định Việc xác định các dự án được nhiều ưu đãi dựa trên nhiều yếu tố khác nhau (sản xuất hiệu quả công nghệ cao, sử dụng nhiều loại lao động, xây dựng kết cấu hạ tầng, phát triển giáo dục đào tạo )

Các địa bàn khuyến khích đầu tư, các dự án kuyến khích, đặc biệt khuyến khích đầu tư, các lĩnh vực đầu tư có điều kiện được quy định bằng dánh mục cụ thể, căn cứ vào quy hoạch, định hướng phát triển trong từng thời kỳ và cam kết quốc tế

về đầu tư

2 KHÁI QUÁT VỀ LUẬT ĐẦU TƯ

2.1 Khái niệm về Luật đầu tư

Hoạt động đầu tư được xác định trong môi trường xác định Môi trường đầu

tư bao gồm tập hợp các yếu tố có tác động, chi phối hoạt động đầu tư, trong đó có pháp luật về đầu tư Sự tồn tại và phát triển của hoạt động đầu tư chính là cơ sở thực tiễn cho sự ra đời của pháp luật đầu tư Thực tiễn cho thấy trong việc cạnh tranh thu hút vốn đầu tư quốc tế các quốc gia đều chú trọng việc cải thiện môi trường đầu tư,

trong đó công việc được đặc biệt coi trọng là xây dựng và hoàn thiện chính sách, pháp luật

Luật đầu tư là một nội dung cơ bản trong chương trinnhf nghiên cứu và giảng dạy pháp luật bậc Tuy nhiên, cho đến nay khoa học pháp lý Việt Nam vẫn chưa có một định nghĩa thống nhất về lĩnh vực pháp luật này Về lí luận, từ quan điểm tiếp cận hệ thống chính sách pháp luật

Theo nghĩa rộng, luật đầu tư gồm tập hợp các quy phạm pháp luật điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh trong quá trình tổ chức và thực hiện hoạt động đầu tư các quan hệ đầu tư trải rộng trên nhiều giai đoạn, nhiều lĩnh vực của quá trình tổ chức và triển khai hoạt dộng đầu tư, trong đó cơ bản phải kể đến là: quan hệ giữa Nhà nước với nhà đầu tư trong quản lý hoạt động đầu tư; quan hệ giữa các nhà đầu

tư với nhau (trong hợp tác kinh doanh hay thành lập doanh nghiệp có nhều chủ sở hữu); quan hệ giữa nhà đầu tư (với tư cách chủ sở hữu cơ sở kinh doanh) và người quản lý cơ sở kinh doanh; quan hệ giữa nhà đầu tư và chủ thể khác (trong sử dụng đất, thuê lao động, trong lĩnh vực tài chính, trong lĩnh vực bảo về môi trường ) Các quan hệ này có sự khác nhau nhất định về cả tính chất nội dung và thành phần chủ thể Với đối tượng điều chỉnh như vậy, luật đầu tư là hệ thống các quy tắc xử

sự, do nhà nước ban hành hoặc thừa nhận, điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh trong quá trình tổ chức và tiến hành hoạt động đầu tư Từ quan điểm truyền thống của lý luận pháp luật ở Việt nam, luật đầu tư theo nghĩa rộng là mọt lĩnh vực pháp luật, bao gồm các quy phạm các chế định được quy định trong các văn bản pháp luật thuộc nhiều nghành luật khác nhau (như luật hiến pháp, luật hành chính, luật dân sự, luật môi trường ) Nói cách khac luật đầu tư theo nghĩa rộng là một lĩnh vực pháp luật, chứa đựng quy phạm thuộc nhiều nghành luật khác nhau, điều chỉnh quá trình tổ chức và tiến hành hoạt động đầu tư

Theo nghĩa hẹp, đối tượng quy định của luật đầu tư là các quan hệ đầu tư kinh doanh - một bộ phận của các quan hệ thương mại Các quan hệ đầu tư kinh doanh phát sinh trong quá trình các nhà đầu tư bỏ vốn bằng các loại tài sản khác nhau để tạo lập cơ sở tiến hành các hoạt động đầu tư (boa gồm chuẩn bị đầu tư, thực hiện và quản lý dự án đầu tư) Theo nghĩa này, có thể định nghĩa:

Luật đầu tư là hệ thống các quy phạm pháp luật do Nhà nước ban hành hoặc thừa nhận, điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh trong quá trình tổ chức thực hiện và quản lý thực hiện đầu tư kinh doanh

Với cách hiểu về đầu tư kinh doanh như đã phân tích, luật đầu tư là một bộ phận và có mối quan hệ chặt chẽ với các bộ phận cấu thành khác của luật thương mại Theo logic đó, các quy định nguyên tắc chung trong pháp luật dân sự và luật thương mại có ảnh hưởng sâu sắc với luật đầu tư Nội dung của luật đầu tư thể hiện

sự tiếp tục phát triển của luật dân sự và luật thương mại phù hợp với tính chất của hoạt động đầu tư kinh doanh Nếu như các quy định trong pháp luật dân sự truyền thống là cơ sở pháp lý đảm bảo quyền sở hữu tài sản trong trạng thái "tĩnh" thì luật đầu tư, với tư cách là một chế định của luật thương mại, là cơ sở pháp lý để đảm bảo quyền sở hữu tài sản trong trạng thái "động"

Các chế định của pháp luật thương mại có sự khác nhau nhất định về chức năng và nội dung cụ thể Chế định thương nhân quy định các vấn đề về tổ chức

(thành lập, quản trị, tổ chức lại, giải thể) của các hình thức thương nhân, mà chủ yếu

là các loại hình doang nghiệp Chế định mua bán hàng hóa và cung cấp dịch thương mại, với chức năng cơ bản là đảm bảo sự tự do và bình đẳng trong giao lưu thương mại, quy định các vấn đề về hình thức và nội dung của quan hệ mua bán hàng hóa

và cng cấp dịch vụ trong thương mại Trong khi đó luật đầu tư quy định những vấn

đề pháp lý cho những quy định chuẩn bị, thực hiện và quản lý dự án đầu tư Với chức năng cơ bản là đảm bảo an toàn pháp lý cho hoạt động đầu tư vốn vào kinh doanh, luật đầu tư có nội dung chủ yếu là các quy định về những vấn đề sau:

- Hình thức đầu tư;

- Lĩnh vực và địa bàn đầu tư;

- Quyền và nghĩa vụ của các nhà đầu tư;

- Quy trình, thủ tục và triển khai dự án đầu tư;

- Bảo đảm, khuyến khích và ưu đãi các nhà đầu tư;

- Quản lý Nhà nước về đầu tư;

Trong giáo trình này, luật đầu tư được tiếp cận nghiên cứu theo nghĩa hẹp, đặt trên khuôn khổ hệ thống lý luận và thực tiễn của luật thương mại Tuy nhiên, việc phân biệt phạm vi, đối tượng điều chỉnh của luật đầu tư theo nghĩa rộng và nghĩa hẹp chỉ có tính chất tương đối Hệ thống pháp luật điều chỉnh đầu tư là một chỉnh thể thống nhất các bộ phận cấu thành pháp luật về đầu tư, dù được xác định trên nguyên tắc nào, luôn có mối liên hệ chặt chẽ và thống nhất với nhau về mặt nội dung

2.2 Đối tượng và phương pháp điều chỉnh của luật đầu tư

Đối tượng điều chỉnh của luật đầu tư là các quan hệ đầu tư kinh doanh Bản chất của các quan hệ đầu tư là một loại quan hệ xã hội, phát sinh trong lĩnh vực đầu

tư Quan hệ đầu tư diễn ra giữa các chủ thể trong quá trình huy động và sử dụng các nguồn lực vào sản xuất kinh doanh, đáp ứng nhu cầu của nền kinh tế cũng như toàn

xã hội Các quan hệ này khi được điều chỉnh bởi pháp luật thì trở thành quan hệ pháp luật đầu tư

Xét từ góc độ lý luận pháp luật, quan hệ pháp luật đầu tư là các quan hệ xã hội phát sinh giữa các chủ thể trong quá trình thực hiện các hoạt động đầu tư và được điều chỉnh bởi luật đầu tư Trong điều kiện kinh té thị trường, các quan hệ đầu

tư ngày càng phong phú, đa dạng về nội dung, hình thức cũng như thành phần chủ thể Dựa vào nội dung và chủ thể của quan hệ pháp luật đầu tư, có thể chia quan hệ pháp luật đầu tư thành hai nhóm chủ yếu là:

Thứ nhất, quan hệ pháp luật đầu tư phát sinh giữa các nhà đầu tư trong quá

trình tổ chức thực hiện hoạt động đầu tư (quan hệ pháp luật đầu tư theo chiều ngang) Ví dụ: quan hệ phát sinh giữa các tổ chức, cá nhân trong quá trình góp vốn thành lập doanh nghiệp (công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần, công ty hợp danh ); quan hệ phát sinh giữu các tổ chức, cá nhân trong việc hợp tác kinh doanh trên cơ sở hợp đồng, thực hiện dự án đầu tư theo hình thức hợp đồng xây dựng - kinh dsonh - chuyển giao (BOT), hợp đồng xây dựng - chuyển giao - kinh doanh (BTO) Quan hệ pháp luật đầu tư giữa các nhà đầu tư là đối tượng điều chỉnh chủ

yếu của luật đầu tư Nhóm quan hệ đầu tư này có những đặc điểm pháp lý cơ bản sau:

- Phát sinh trực tiếp trong quá trình thực hiện hoạt động đầu tư của các nhà đầu tư;

- Chủ thể là các nhà đầu tư có tư cách chủ thể pháp lý độc lập, bình đẳng với nhau;

- Về nội dung, các quan hệ đầu tư là quan hệ tài sản; quyền và nghĩa vụ của các bên luôn gắn liền với đối tượng là các nguồn lực đầu tư;

- Về hình thức pháp lý, các quan hệ đầu tư được thực hiện thông qua hình thức pháp lý chủ yếu là hợp đồng giao kết giữa các nhà đầu tư hoạc điều lệ của doanh nghiệp

Với tính chất về chủ thể và nội dung như trên, các quan hệ đầu tư theo chiều ngang được điều chỉnh chủ yếu bằng phương pháp của luật đầu tư- phương pháp dân sự theo phương pháp này, luật đầu tư tạo cho các nhà đầu tư khả năng và điều kiện để tự do sáng tạo và thỏa thuận Việc sử dụng hay không và đến mức nào của

sự tự do và bình đẳng sẽ phụ thuộc vào ý chí riêng của từng chủ thể quan hệ pháp luật đầu tư Việc một nhà đầu tư quyết định đầu tư hay không? mức vốn bao nhiêu?

có ký hợp đồng với một đối tác nào đó hay không và với nội dung ra sao? điều đó

họ tự quyết định Với phương pháp điều chỉnh của luật đầu tư, những thỏa thuận hợp pháp giữa các nhà đầu tư với nhau sẽ trở thành ", "luật riêng" ràng buộc các chủ thể của quan hệ đầu tư Một nhà đầu tư quyết định thành lập một doanh nghiệp thì mọi quy định phát sinh từ việc đầu tư sẽ được áp dụng đối với nmhaf đầu tư đó; một nhà đầu tư đã tự do thỏa thuận và ký một hợp đồng nào đó thì toàn bộ nội dung đã cam kết hợp pháp sẽ trở thành bắt buộc đối với nhà đầu tư và không ai ngoài các bên tham gia hợp đồng được tự do sửa đổi, bổ sung hay giải thích nội dung của hợp đồng

Thứ hai: Quan hệ pháp luật đầu tư phát sinh giữa các nhà đầu tư và các cơ

quan Nhà nước có thẩm quyền Nhóm quan hệ đầu tư này phát sinh trong quá trình thực hiện chức năng quản lý của Nhà nước đối với hoạt động đầu tư (quan hệ pháp luật đầu tư theo chiều dọc); Ví dụ: quan hệ phát sinh giữa các nhà đầu tư với cơ quan Nhà nước có thẩm quyền trong quá trình xem xét và cấp giấy chứng nhận đầu tư; trong quá trình thanh tra hoạt động đầu tư và xử lý vi phạm Quan hệ pháp luật đầu tư theo chiều dọc có đặc điểm pháp lý cơ bản sau:

- Phát sinh trong quá trình thực hiện hoạt động quản lý Nhà nước về đầu tư;

- Về chủ thể, nhóm quan hệ này luôn luôn tồn tại theo nhóm chủ thể coa vị trí pháp lý khác nhau (không bình đẳng): một bên là cơ quan quản lý Nhà nước về đầu tư; một bên là các nhà đầu tư;

- Cơ sở pháp lý làm phát sinh các nhóm quan hệ này là các văn bản quản lý

do các cơ quan Nhà nước có thẩm quyền ban hành

Với tính chất nội dung và chủ thể của quan hệ pháp luật đầu tư theo chiều dọc, luật đầu tư cần thiết phải sử dụng cả phương pháp điều chỉnh của luật công - phương pháp hành chính Trong điều kiện xây dựng nền kinh tế thị trường, luôn đòi

hỏi Nhà nước phải có những điều tiết, định hướng và khuyến khích phát triển đầu tư

và trong chừng mực như vậy, những quan hệ đầu tư theo chiều dọc khó có thể điều chỉnh bằng phương pháp dân sự Với sự can thiệp của công quyền và hoạt động đầu

tư, dù ở mức độ và hình thức nào, cũng cần được điều chỉnh bằng phương pháp hành chính Không thể có sự thoả thuận của nhà đầu tư với cơ quan quản lý Nhà nước về cấp chứng nhận hay điều kiện đầu tư về xử lý vi phạm pháp luật trong đầu tư Khi điều chỉnh csc quan hệ đầu tư bằng phương pháp hành chính, luật đầu tư coi là một lĩnh vực của pháp luật công mà theo đó, giữa các chủ thể của quan hệ pháp luật không có sự bình đẳng, không được tự do thỏa thuận về nội dung cũng như hình thức quan hệ pháp luật đã được pháp luật ghi nhận và mô tả

2.3 Chủ thể của luật đầu tư

2.3.1 Các chủ thể của luật đầu tư

Một trong những đặc trưng của quan hệ pháp luật nói chung và quan hệ đầu

tư nói riêng là tính xác định về cơ cấu chủ thể Xuất phát từ tính chất của hoạt động đầu tư, để bảo vệ lợi ích của các cá nhân, tổ chức của toàn thể xã hội, pháp luật quy định những chủ thể đáp ứng các điều kiện tham gia các quan hệ đó Các chủ thể đáp ứng các điều kiện do pháp luật quy định để tham gia quan hệ đầu tư được coi là có năng lực chủ thể của pháp luật đầu tư (năng luật pháp luật và năng lực hành vi) Chủ thể cơ bản của quan hệ pháp luật đầu tư là nhà đầu tư và các cơ quan quản lý Nhà nước về đầu tư

* Nhà đầu tư:

Trước khi ban hành luật đầu tư năm 2005, đối tượng nhà đầu tư ( chủ thể của quan hệ đầu tư) được quy định không giống nhau giữa đầu tư trong nước và đầu tư nước ngoài Đối với các quan hệ đầu tư trong nước, chủ thể quan hệ đầu tư đươch quy định trong nhiều văn bản pháp luật (Luật khuyến khích đầu tư trong nước (sửa đổi) năm 1998, Luật doanh nghiệp Nhà nước năm 2003, Luật hợp tác xã năm 2003, Luật doanh nghiệp năm 1999 và các văn bản hướng dẫn thi hành) Theo đó cho thấy, chủ thể của các quan hệ pháp luật đầu tư trong nước có phạm vi rất rộng, bao gồm các tổ chức, cá nhân không bị cấm đầu tư vốn để kinh doanh và các cơ quan quản lý Nhà nước có thẩm quyền Đối với đầu tư nước ngoài, chủ thể của quan hệ đầu tư trực tiếp nước ngoài được quy định trong luật đầu tư nước ngoài tại Việt Nam và các văn bản hướng dẫn thi hành Tham gia quan hệ đầu tư trực tiếp nước ngoài do luật đầu tư nước ngoài điều chỉnh: các doanh nghiệp Việt Nam thuộc mọi thành phần kinh tế; bệnh viện, trường học, viện nghiên cứu trong lĩnh vực công nghệ, khoa học kỹ thật, khoa học tự nhiên; Nhà đầu tư nước ngoài (gồm tổ chức kinh tế nước ngoài và cá nhân nước ngoài; Doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài (gồm doanh nghiệp liên doanh và doanh nghiệp 100% vốn đầu tư nước ngoài); các

cơ quan Nhà nước có thẩm quyền ký hợp đồng BOT, BTO và BT (bao gồm các bộ phận, cơ quan thuộc Chính phủ, ủy ban nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương)

Theo luật đầu tư năm 2005, chủ thể nhà đầu tư trong quan hệ pháp luật đầu

tư đươc mở rộng và quy định thống nhất giữa đầu tư trong nước và đàu tư nước ngoài Nhà đầu tư được hiểu là tổ chức, cá nhân thực hiện hoạt động đầu tư theo quy định của pháp luật Việt Nam, bao gồm:

- Doanh nghiệp thuộc các thành phần kinh tế lập theo Luật doang nghiệp;

- Hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã thành lập theo Luật hợp tác xã;

- Doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài được thành lập trước khi luật này

có hiệu lực;

- Hộ kinh doanh, cá nhân;

- Tổ chức, các nhân nước ngoài: người Việt Nam định cư ở nước ngoài; người nước ngoài thường trú ở Việt Nam;

- Các tổ chức khác theo quy định của pháp luật Việt Nam

Quy định về nhà đàu tư theo Luật đầu tư năm 2005 thể hiện quan điểm không phân bệt đối xử giữ các nhà đầu tư thuộc các hình thưc sở hữu, các thành phần kinh tế khác nhau, không phân biệt quốc tịch của nhà đầu tư Đây là cơ sở

bảo và khuyến khích đầu tư trong bối cảnh hội nhập kinh tế quốc tế

* Cơ quan quản lý Nhà nước về đầu tư

Đêt thực hiện chức năng quản lý Nhà nước về đầu tư, Nhà nước phải thông qua các cơ quan Nhà nước khác nhau, với sự phân công, phân cấp, về thẩm quyền quản lý cho từng cơ quan một cách phù hợp Theo Luật đầu tư năm 2005, trách nhiệm quản lý Nhà nước về dầu tư được phân cấp như sau:

- Chính phủ thống nhất quản lý Nhà nước về đầu tư trong phạm vi cả nước

- Bộ kế hoạch và đầu tư chịu trách nhiệm trước chính phủ thực hiện quản lý Nhà nước về hoạt động đầu tư

- Các bộ, cơ quan ngang bộ trong phạm vi nhiệm vụ, quyền hạn của mình có trách nhiệm thực hiện quản lý Nhà nước về đầu tư đối với lĩnh vực được phân công

- Ủy ban nhân dân các cấp có trách nhiệm thực hiện quản lý Nhà nước về đầu tư trên địa bàn theo phân cấp của Chính phủ

Khi xem xét tư cách chủ thể của cơ quan Nhà nước trong các quan hệ pháp luật đầu tư, cần phân biệt hoạt động quản lý Nhà nước về đầu tư với hoạt động đầu

tư vốn để kinh doanh của Nhà nước Khi Nhà nước đầu tư vốn để kinh doanh, Nhà nước có tư cách của một nhà đầu tư có tổ chức Nhà nước (thông qua các cơ quan,

tổ chức của công chức Nhà nước) phải tuân thủ pháp luật về đầu tư và được đối xử bình đẳng với các nhà đầu tư khác trong xã hội

2.3.2 Quyền và nghĩa vụ của nhà đầu tư

Quyền và nghĩa vụ của nhà đầu tư là một nội dung cơ bản của pháp luật đầu

tư Quyền và nghĩa vụ của nhà đầu tư được ghi nhận bởi pháp luật Trong quá trình hoạt động đầu tư, trên cơ sở pháp luật, nhà đầu tư còn có thể tạo ra các quyền và nghĩa vụ cho mình, gắn với những quan hệ đầu tư cụ thể

Luật đầu tư năm 2005 quy định (ở mức độ nguyên tắc) những quyền và nghĩa vụ cơ bản của nhà đầu tư Ngoài ra, gắn với từng dự án đầu tư các quyền và nghĩa vụ cụ thể của nhà đầu tư được quy định trong các văn bản pháp luật thuộc các lĩnh vực khác nhau: pháp luật về tổ chức doanh nghiệp, pháp luật về pháp luật lao

động, pháp luật về đất đai, Tài nguyên, pháp luật về thuế, pháp luật về quản lý ngoại hối, pháp luật về bảo vệ môi trường

2.4 Nguồn của luật đầu tư

Nguồn của luật đầu tư là các văn quy phạm pháp luật hoặc tập quán, chứa đựng các quy phạm pháp luật về đầu tư Trong thực hiện tiễn điều chỉnh pháp luật

về đầu tư hiện nay, nguồn cơ bản của pháp luật đầu tư là các điều ước Quốc tế và pháp luật quốc gia

2.4.1 Các văn bản pháp luật quốc gia

Các văn bản Pháp luật đầu tư do các cơ quan nhà nước có thẩm quyền, tồn tại

dưới nhiều hình thức, tên gọi, thứ bậc hiệu lực của các văn bản pháp luật nói chung

và các văn bản pháp luật về đầu tư nói riêng được quy định trong Luật ban hành văn bản pháp luật Trong các văn bản pháp luật.trong các văn bản pháp luật hiện hành

về đầu tư ở Việt Nam, Luật đầu tư năm 2005 là nguồn cơ bản của Luật đầu tư năm

2005 là nguồn cơ bản của Luật đầu tư Cần lưu ý, đối với hoạt động đầu tư nước ngoài có thể được áp dụng theo nhữngđiều kiện nhất định

2.4.2 Điều ước quốc tế

Điều ước quốc tế về đầu tư là thỏa thuận giữa các chủ thể của công pháp quốc tế (

chủ yếu là quốc gia) nhằm thiết lập những nguyên tắc pháp lý bắt buộc để xác định, thay đổi hoặc hủy bỏ quyền và nghĩa vụ với nhau trong lĩnh vực đầu tư Điều ước quốc tế có giá trị áp dụng trên toàn lãnh thổ của tất cả các quốc gia tham gia điều ước Các văn bản pháp luật quốc gia được ban hành phải có nội dung phù hợp với điều ước Về nguyên tắc chung, trường hợp có sự khác nhau giữa quy định của pháp luật một quốc gia với điều ước quốc tế mà quốc gia đó là thành viên, các quy định của điều ước sẽ được áp dụng Nguuyeen tắc này cũng được ghi nhận theo luật đầu

tư của Việt Nam

Trong bối cảnh toàn cầu hóa về kinh tế, các điều ước quốc tế về đầu tư được các nước sử dụng như là một công cụ quan trọng để tạo môi trường hấp dẫn cho đầu

tư nói chung và đầu tư trực tiếp nói riêng Không ngoài xu hướng đó, trong nhiều năm qua Việt Nam đã không ngừng quan hệ hợp tác đầu tư với nhiều quốc gia trên thế giới Các điều ước quốc tế về đầu tư mà Việt Nam kí hoặc tham gia ngày càng nhiều Đến nay, Việt Nam đã kí kết gần 50 hiệp định (song phương hoặc đa phương) về khuyến khích và bảo hộ đầu tư, như: Hiệp định về thúc đẩy và bảo hộ đầu tư lẫn nhau giữa Việt Nam và Australia ngày 05/3/1991; Hiệp định giữa chính phủ cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam và chính phủ vương quốc Thái Lan về khuyến khích và bảo hộ đầu tư ngày 30/10/1991; Hiệp định giữa chính phủ cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam và Chính phủ Cộng hòa liên bang Nga về khuyến khích và bảo hộ đầu tư ngày 16/6/1994; Hiệp định giữa chính phủ cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam và Chính phủ Cộng hòa Hiệp định giữa chính phủ cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam và Chính phủ Cộng hòa nhân dân Trung Hoa về khuyến khích và bảo hộ đầu tư ngày 02/12/1994; Hiệp định khung về khu vực ASEAN (Asean Investmet Agreement) - năm 1998; Hiệp định thương mại song phương Việt nam - Hoa Kỳ ngày 23/7/2000 (chương IV quy định về phát triển quan hệ đầu tư); Hiệp định giữa chính phủ cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam và Chính phủ Nhật bản về khuyến khích và bảo hộ đầu tư ngày 14/11/2003

2.4.3 Tập quán về đầu tư

Ngoài các văn bản pháp luật quốc gia và điều ước quốc tế, thực tiễn phát triển của pháp luật về đầu tư còn biết đến nguồn tập quán Tập quán về đầu tư thường được áp dụng để điều chỉnh các quan hệ đầu tư khi các mối quan hệ này không được điều chỉnh bởi hợp đồng giữa các bên hoặc điều ước quốc tế và các văn bản pháp luật của các quốc gia, Tuy vậy, trong bối cảnh hiện nay, tập quán không phải là nguồn phổ biến của luật đầu tư trên cả bình diện quốc gia và quốc tế Theo Luật đầu tư năm 2005 của Việt Nam, nguồn tập quán được giới hạn ở tập quán quốc

tế về đầu tư và chier được áp dụng đối với hoạt động đầu tư nước ngoài theo những điều kiện nhất định

2.5 Khái quát lịch sử phát triển của luật đầu tư ở Việt Nam

Điều kiện lich sử đã tạo nên sự ra đời muộn và chậm phát triển của pháp luật

vè đầu tư kinh doanh ở Việt Nam Sau khi giành được chính quyền năm 1945, chủ trương của Đảng cộng sản Việt Nam là "kháng chiến kiếm quốc": nhiệm vụ của

Nhà nước ta là Bảo toàn lãnh thổ, giành độc lập hoàn toàn và kiến thiết quốc gia

trên nền tảng dân chủ" Trong điều kiện lịch sử, chính trị hết sức khó khăn nhưng

Nhà nước ta đã có sự quan tâm nhất định đến việc tạo cơ sở pháp lý cho lĩnh vực đầu tư thuộc các thành phần kinh tế khác nhau Cùng với việc cho phép sự tồn tại và hoạt động của các doanh nghiệp từ chế độ cũ, các văn bản được phát hành trong thời kỳ đầu còn xây dựng chính quyền còn quy định hoạt động đầu tư của Nhà nước thành lập các đơn vị kinh tế quốc doanh Bên cạnh đó, để thúc đẩy đầu tư phù hợp với cơ chế kinh tế nhiều thành phần, Nhà nước còn cho phép đầu tư thành lập các đơn vị kinh doanh với sự hợp tác đầu tư vốn của cả Nhà nước và tư nhân Xuất phát

từ điều kiện kinh tế , chính trị và xã hội thời kỳ này, pháp luật về đầu tư thể hiện tính ổn định không cao; chưa có văn bản pháp luật do cơ quan quyền lực Nhà nước ban hành quy định về đầu tư

Trong thời kỳ trước 1975 ở miền Bắc và từ 1975 đến 1986 trên phạm vi cả nước, Đảng và Nhà nước chủ trương xây dựng nền kinh tế vận hành theo cơ chế kế hoạch hóa tập trung với hai thành phần kinh tế chủ yếu là kinh tế quốc doanh và kinh tế tập thể Các đơn vị kinh tế thời kỳ này được tổ chức với hai loại hình là các

tổ chức kinh tế quốc doanh (với rất nhiều tên gọi khác nhau như xí nghiệp công nghiệp quốc doanh, xí nghiệp liên hợp và liên hiệp các xí nghiệp ) và các hợp tác

xã, gọi chung là tổ chức kinh tế xã hội chủ nghĩa Để điều chỉnh hoạt động đầu tư vào các tổ chức kinh tế này, Nhà nước đã ban hành nhiều văn bản pháp luật Tuy nhiên, với sự chi phối của kế hoạch Nhà nước trong cơ chế kinh tế kế hoach hóa tập trung, pháp luật về đầu tư không thực sự là quan trọng nhất trong điều tiết kinh tế nói chung và điều chỉnh hoạt động đầu tư nói riêng Về mặt pháp lý, hoạt động đầu

tư của khu vực kinh tế tư nhân không được thừa nhận trong giai đoạn này

Hệ thống pháp luật về đầu tư của Việt Nam chỉ thực sự được quan tâm xây dựng trong những năm thực hiện công cuộc đổi mới nền kinh tế Đại hội đại biểu toàn quốc lần thứ VI của Đảng Cộng sản Việt Nam năm 1986 đã đánh dấu một bước ngoặt quan trọng trong chiến lượ phát triển kinh tế với quyết định phát triển nền kinh tế hàng hóa nhiều thành phần, vận hành theo cơ chế thị trường định hướng

xã hội chủ nghĩa Với quan điểm huy động tối đa các nguồn lực để phát triển kinh

tế, pháp luật về đầu tư của Việt Nam đã từng bước được xây dựng và hoàn thiện theo hướng ngày càng đảm bảo hành lang pháp lý an toàn, thông thoáng cho các nhà đầu tư bỏ vốn kinh doanh Đối với hoạt động đầu tư thuộc thành phần kinh tế Nhà nước, Quyết định số 217/HĐBT ngày 14/11/1987 là văn bản đầu tiên cụ thể hóa Nghị quết Đại hội Đẩng khóa VI về chuyển hoạt động của các đơn vị cơ sở kinh

tế quốc doanh sang hoạch toán kinh doanh xã hội chủ nghĩa, thực hiện chế độ tự chủ sản xuất kinh doanh của doanh nghiệp Nhà nước Sau đó, trên cơ sở quan điểm của Đẩng, Nhà nước ta đã ban hành nhiều văn bản pháp luật quy định về đầu tư của Nhà nước trong điều kiện mới, như: Nghị định số 50/HĐBT ngày 22/3/1988 ban hành điều lệ xí nghiệp công nghiệp quốc doanh, Nghị định số 27/HĐBT ban hành điều lệ

về liên hiệp xí nghiệp

Với cơ chế kinh tế thị trường, mà giai đoạn đầu là kinh tế hàng hóa nhiều thành phần, một yêu cầu có tính nguyên tắc cơ bản là phải đảm bảo quyền tự do và

sự bình đẳng trong đầu tư kinh doanh, trong đó nhệm vụ quan trọng đặt ra là phải

mở rộng quyền đầu tư cho các chủ thể thuộc mọi thành phần kinh tế Đáp ứng yêu cầu đó, từ quan điểm quản lý kinh tế bằng pháp luật được khẳng định trong Hiến pháp năm 1992 Nhà nước ta đã ban hành và từng bước xây dựng, haonf thiện các văn bản pháp luật mới về đầu tư như: Luật công ty và Luật công nghiệp tư nhân năm 1990 (đã được thay thế bởi Luật doanh nghiệp năm 1999 và sau này là Luật doanh nghiệp năm 2005); Luật doanh nghiệp Nhà nước năm 1995 (đã được thay thế bởi Luật doanh nghiệp Nhà nước năm 2003); Luật hợp tác xã năm 1996 (đã được thay thế bởi Luật hợp tác xã năm 2003), Luật khuyến khích đầu tư năm 1994 (đã được thay thế bởi Luật sửa đổi Luật khuyến khích đầu tư trong nước năm 1998), Nghị định số 52/1999/NĐ-CP ngày 08/7/1999 ban hành kèm theo Quy chế quản lý đầu tư và xây dựng Các văn bản pháp luật này, cùng với các văn bản hướng dẫn thi hành và các văn bản pháp luật có liên quan, đã tạo thành một pháp luật về đầu tư với phương pháp, nội dung điều chỉnh mới, quy định các vấn đề pháp lý về đầu tư trong nền kinh tế thị trường trên cơ sở các nguyên tắc cơ bản như tự do, bình đẳng, cạnh tranh lành manhjv v Các quy định này đã góp phần không nhỏ vào việc tăng cường hiệu quả vốn đầu tư trong thời gian qua Kể từ khi có Luật khuyến khích đầu

tư trong nước năm 1994, số lượng dự án đầu tư gia tăng không ngừng, số lượng vốn

tư nhân đa vào đầu tư và số việc làm mới được tạo ra ngày càng nhiều Qua 9 năm thực hiện Luật này, đã có trên 1,5 triệu chỗ làm mới được tạo ra nhờ các dự án được cấp giấy ưu đãi đầu tư Riêng khu vực kinh tế dân doanh, đã tạo ra hơn một triệu việc làm trực tiếp và hàng nghìn việc làm gián tiếp khác Tuy nhiên bên cạnh những thành tựu đã đạt được, còn không ít những tồn tại chưa giải quyết, như về hỗ trợ mặt bằng sản xuaatskinh doanh cho doanh nghiệp, về thu tục hành chính, về phân cấp đầu mối cơ quan quản lý đầu tư

Cùng với chủ trương huy động tối đa nguồn lực trong nước, Đảng và Nhà nước ta đòng thời thực hiện chính sách tăng cường hợp tác kinh tế quốc tế Trong việc tăng cường quan hệ kinh tế đối ngoại, việc mở rộng thu hút vốn đầu tư trực tiếp nước ngoài là một hướng ưu tiên quan trọng Ngày 29/12/1987, tại kỳ họp thứ hai khóa VII, Quốc hội đã thông qua Luật đầu tư nước ngoài tại Việt Nam Qua gần 20 năm đổi mới, hệ thống pháp luật về đầu tư trực tiếp nước ngoài của Việt Nam đã được hoàn thiện từng bước Luật đầu tư nước ngoài tại Việt Nam đã được sửa đổi