Tìm hiểu pháp luật huy động vốn thông qua hoạt động phát hành giấy tờ có giá của TCTD và những đánh giá, nhận xét của tác giả về vấn đề nêu trên

MỤC LỤC KẾT LUẬN 17 LỜI MỞ ĐẦU Cũng nhiều tổ chức kinh doanh khác, nguồn vốn đóng vai trị quan trọng hoạt động kinh doanh TCTD (TCTD), nguồn vốn huy động có ý nghĩa định, sở để TCTD tiến hành hoạt động cho vay, đầu tư, dự trữ… mang lại lợi nhuận cho Để có nguồn vốn này, TCTD cần phải tiến hành hoạt động huy động vốn Bên cạnh hình thức huy động vốn chủ yếu nhận tiền gửi TCTD pháp luật cho phép tiến hành hoạt động phát hành giấy tờ có giá để huy động vốn Đây quy định phù hợp với xu phát triển chung kinh tế giới Trong kinh tế thị trường, phát hành giấy tờ có giá giải pháp huy động vốn dễ dàng thuận lợi tổ chức kinh tế nói chung TCTD nói riêng từ cơng chúng Tuy nhiên, phương diện học thuật, việc phát hành giấy tờ có giá loại hình giao dịch xuất nước ta thời gian gần đây, nên nghiên cứu từ góc độ pháp lý vấn đề cịn q ỏi Điều này, gây khó khăn lớn cho việc nhận thức chất pháp lý giao dịch phát hành giấy tờ có giá nói chung, giao dịch phát hành giấy tờ có giá TCTD nói riêng Khơng vậy, thực tế tình hình huy động vốn TCTD thông qua hoạt động phát hành giấy tờ có giá có thuận lợi khó khăn định Do đó, việc đưa đánh giá, nhận xét giải pháp hoàn thiện cần thiết để hoạt động huy động vốn qua phát hành giấy tờ có giá TCTD đạt kết khả quan Chính vậy, viết sau sâu tìm hiểu hoạt động phát hành giấy tờ có giá TCTD thơng qua đề tài “Tìm hiểu pháp luật huy động vốn thông qua hoạt động phát hành giấy tờ có giá TCTD đánh giá, nhận xét tác giả vấn đề nêu trên” NỘI DUNG Những vấn đề chung giấy tờ có giá TCTD phát hành 1.1 Khái niệm đặc điểm giấy tờ có giá TCTD phát hành Tại khoản điều Quy chế phát hành giấy tờ có giá ban hành theo định 07/2008/QĐ-NHNN Thống đốc Ngân hàng Nhà nước ngày 24/3/2008 sửa đổi bổ sung theo thông tư số 16/2009/TT-NHNN ngày 11/8/2009 (Sau gọi tắt Quy chế) có quy định:“Giấy tờ có giá chứng nhận TCTD phát hành để huy động vốn xác nhận nghĩa vụ trả nợ khoản tiền thời hạn định, điều kiện trả lãi điều khoản cam kết khác TCTD người mua” Theo khái niệm trên, giấy tờ có giá có ba thuộc tính: (1) Xác nhận quyền tài sản chủ thể xác định; (2) Trị giá tiền; (3) Có thể chuyển giao quyền sở hữu cho chủ thể khác giao lưu dân hình thức mua, bán, tặng cho, trao đổi, thừa kế… Giấy tờ có giá TCTD phát hành gồm giấy tờ có giá ngắn hạn (thời hạn 12 tháng kỳ phiếu, chứng tiền gửi ngắn hạn, tín phiếu giấy tờ có giá ngắn hạn khác) giấy tờ có giá dài hạn (thời hạn từ 12 tháng trở lên trái phiếu, chứng tiền gửi dài hạn giấy tờ có giá dài hạn khác).1 Khoản Điều – Quy chế Các giấy tờ có giá TCTD phát hành thể hình thức chứng ghi sổ, loại giấy tờ có ghi danh khơng ghi danh Hình thức chứng ghi danh áp dụng với người mua cá nhân Hình thức chứng vơ danh áp dụng người mua cá nhân tổ chức Hình thức ghi sổ áp dụng người mua tổ chức có tài khoản tiền gửi TCTD phát hành Trường hợp phát hành giấy tờ có giá theo hình thức ghi sổ, TCTD phát hành phait cấp chứng nhận quyền sở hữu giấy tờ có giá cho người mua 1.2 Các loại giấy tờ có giá TCTD phát hành - Trái phiếu: giấy tờ có giá quy định nghĩa vụ ngân hàng phải trả cho người nắm giữ (người cho vay) khoản tiền xác định, thường khoảng thời gian cụ thể phải hoàn trả khoản cho vay ban đầu đáo hạn Trái phiếu TCTD phát hành ngồi trái phiếu thơng thường cịn có hai loại trái phiếu đặc thù sau: + Trái phiếu chuyển đổi: loại trái phiếu chuyển đổi thành cổ phiếu phổ thông TCTD phát hành theo điều kiện xác định phương án phát hành.2 +Trái phiếu kèm chứng quyền: loại chứng khoán phát hành kèm theo trái phiếu xác định quyền người sở hữu trái phiếu mua khối lượng cổ phiếu phổ thông định theo điều kiện xác định.3 - Tín phiếu (Treasury bill): giấy tờ có giá TCTD (ngồi có NHNN, Kho bạc Nhà nước, Doanh nghiệp) phát hành nhằm mục đích huy động vốn ngắn hạn - Kỳ phiếu (promissory note): giấy tờ có giá ngắn hạn thể cam kết trả tiền vô điều kiện cho người lập phiếu phát xác nhận trả số tiền định cho người thụ hưởng quy định kỳ phiếu theo lệnh người trả cho người khác - Chứng tiền gửi (Certificate of Deposit): giấy tờ có giá ngân hàng phát hành chứng nhận người sở hữu văn gửi tiền vảo ngân hàng để huy động vốn từ tổ chức cá nhân khác Tìm hiểu pháp luật huy động vốn thơng qua hoạt động phát hành giấy tờ có giá TCTD Khoản 15 Điều – Quy chế Khoản 18 Điều – Quy chế 2.1 Khái niệm đặc điểm hoạt động phát hành giấy tờ có giá TCTD Khái niệm: Phát hành giấy tờ có giá TCTD hoạt động phát hành loại giấy tờ có giá theo quy định TCTD cam kết trả gốc lãi cho người mua sau thời gian định nhằm huy động vốn Đặc điểm: • Chủ thể quan hệ phát hành giấy tờ có giá: - Bên mua: +Tổ chức, cá nhân Việt Nam; Người Việt Nam định cư nước + Tổ chức, cá nhân nước hoạt động đầu tư theo quy định pháp luật Việt Nam, bao gồm tổ chức, cá nhân nước hoạt động Việt Nam không hoạt động Việt Nam + Đối với người mua giấy tờ có giá tổ chức, cá nhân nước ngoài, TCTD phát hành giấy tờ có giá ghi danh - Bên phát hành: + Các TCTD thành lập, hoạt động theo Luật Các TCTD đáp ứng điều kiện quy định Quy chế này, bao gồm: Các TCTD Nhà nước; Các TCTD cổ phần; Quỹ tín dụng nhân dân Trung ương; Các TCTD liên doanh; Các TCTD 100% vốn nước chi nhánh ngân hàng nước phép hoạt động Việt Nam + Riêng công ty tài cơng ty cho th tài chính, loại giấy tờ có giá thời hạn giấy tờ có giá phép huy động thực theo quy định hành tổ chức hoạt động công ty tài chính, cơng ty cho th tài chính.5 • Phát hành giấy tờ có giá TCTD thực chất hành vi vay tiền khách hàng TCTD Sở dĩ khẳng định vì, quan hệ giao dịch này, TCTD khơng có quyền sở hữu giấy tờ có dự định phát hành, nên khơng thể đóng vai trò người bán Mặt khác, trước giấy tờ có giá TCTD chuyển giao cho khách hàng sở hữu chứng thư xác nhận quyền chủ nợ TCTD chưa nhận nguồn vốn tiền tệ khách hàng chuyển giao chứng thư thực chất chưa có giá trị thực tế, nghĩa khơng thể hốn đổi chúng thành tiền hay tài sản khác có giá trị tương đương với số tiền ghi mệnh giá chứng thư Điều Điều - Quy chế Điều – Quy chế cho thấy, khách hàng chấp nhận trao đổi chứng thư với TCTD số tiền tương đương mệnh giá chứng thư đó, chứng thư thực có giá trị phản ánh tên gọi “giấy tờ có giá” • Đối tượng: khoản tiền khách hàng đồng ý chuyển quyền sở hữu cho TCTD Mặc dù tên gọi giao dịch “phát hành giấy tờ có giá” đối tượng giao dịch giấy tờ có giá TCTD phát hành, mà khoản tiền vốn khách hàng đồng ý chuyển quyền sở hữu cho TCTD với điều kiện TCTD phải hoàn trả cho khách hàng sau thời hạn định, kèm theo khoản lãi bên thoả thuận Về lý thuyết, đối tượng giao dịch chứng thư coi hình thức pháp lý giao dịch, đồng thời chứng chứng minh quyền nghĩa vụ pháp lý bên quan hệ giao dịch Mặt khác, xét phương diện kinh tế, chứng thư coi loại “tiền ngân hàng” tiền Ngân hàng Trung ương phát hành, mà tiền tạo TCTD q trình huy động vốn, thơng qua chức “tạo tiền” TCTD Trên thực tế, chứng thư nhận nợ TCTD phát hành công chúng chứng khốn nợ ngắn hạn – có thời hạn tốn năm, ví dụ chứng tiền gửi ngắn hạn; kỳ phiếu ngân hàng hay tín phiếu TCTD, chứng khốn nợ dài hạn (có thời hạn tốn từ năm trở lên, ví dụ chứng tiền gửi dài hạn trái phiếu ngân hàng…) Sự phân biệt hai loại chứng thư nhận nợ chủ yếu nhằm xác định chế phát hành lưu thông chúng sau phát hành thị trường TCTD • Về tư cách pháp lý: Trong quan hệ phát hành giấy tờ có giá TCTD có tư cách người vay hay người mắc nợ, khách hàng “mua” có tư cách người cho vay, chủ nợ TCTD Mặc dù có tư cách người cho vay giao dịch TCTD khách hàng xác lập, thực thông qua hợp đồng cho vay có thời hạn xác định nên nguyên tắc, khách hàng cho vay rút vốn trước kỳ hạn trường hợp họ gửi tiền có kỳ hạn TCTD (bằng cách chịu lãi suất phạt với TCTD nhận tiền gửi) Nếu muốn thu hồi vốn trước kỳ hạn, cách người sở hữu giấy tờ có giá (bên cho vay) ký hợp đồng chuyển nhượng chứng thư cho người khác (chẳng hạn, “bán” cho ngân hàng thương mại theo phương thức chiết khấu bán cho tổ chức, cá nhân khác theo phương thức thông thường thị trường tiền tệ thị trường chứng khoán) • Về mục đích: - Mục đích TCTD: muốn chiếm hữu, sử dụng, định đoạt số tiền mặt từ việc bán giấy tờ có giá thời hạn loại giấy tờ có giá phải hồn trả số tiền nhận khách hàng từ việc bán giấy tờ có giá đến hạn tiền lãi - Mục đích khách hàng: kiếm lời theo thời gian, thời gian ngày dài lãi lớn 2.2 Điều kiện để TCTD phát hành giấy tờ có giá • Điều kiện chung: - Phải TCTD thành lập hoạt động theo Luật TCTD gồm: TCTD Nhà nước; TCTD cổ phần; TCTD liên doanh; Quỹ tín dụng nhân dân trung ương; TCTD nước hoạt động Việt Nam Và ngày 1/1/2011 Luật TCTD 2010 có hiệu lực TCTD phi ngân hàng (cơng ty tài chính, cơng ty cho th tài TCTD phi ngân hàng khác) phát hành giấy tờ có giá khách hàng tổ chức - Tuân thủ quy định hạn chế để bảo đảm an toàn hoạt động theo quy định Luật TCTD 2010 hướng dẫn Ngân hàng Nhà nước - Có tình hình tài lành mạnh theo đánh giá tra ngân hàng • Với trường hợp phát hành giấy tờ có giá dài hạn: TCTD muốn phát hành giấy tờ có giá dài hạn ngồi điều kiện chung phải chấp hành theo số quy định sau đây: - Có thời gian hoạt động tối thiểu năm kể từ ngày TCTD thức vào hoạt động - Kết hoạt động, kinh doanh năm liền kề trước năm phát hành tính đến thời điểm gần phải có lãi - Được chấp thuận Thống đốc Ngân hàng Nhà nước việc phát hành giấy tờ có giá dài hạn năm tài TCTD • Trong trường hợp TCTD muốn phát hành giấy tờ có giá hình thức trái phiếu chuyển đổi trái phiếu kèm chứng quyền phải chấp hành quy định điều 28 quy chế sau: - Phải TCTD cổ phần - Tuân thủ hạn chế để đảm bảo an toàn hoạt động theo quy định Luật Các TCTD, Luật sửa đổi, bổ sung số điều Luật Các TCTD hướng dẫn Ngân hàng Nhà nước - Có thời gian hoạt động tối thiểu năm kể từ ngày TCTD thức vào hoạt động - Kết hoạt động, kinh doanh năm liền kề trước năm phát hành tính đến thời điểm gần phải có lãi, tỷ lệ nợ xấu tổng dư nợ năm liền kề trước năm phát hành tính đến thời điểm gần 5% - Tỷ suất lợi nhuận sau thuế vốn chủ sở hữu bình quân năm liên tiếp trước phải cao mức lãi suất dự kiến trả cho trái phiếu chuyển đổi, trái phiếu kèm chứng quyền Đối với TCTD có thời gian hoạt động từ đến năm, tỷ suất lợi nhuận sau thuế vốn chủ sở hữu bình quân năm liên tiếp trước phải cao mức lãi suất dự kiến trả cho trái phiếu chuyển đổi, trái phiếu kèm chứng quyền Đối với TCTD có thời gian hoạt động năm, tỷ suất lợi nhuận sau thuế vốn chủ sở hữu năm trước phải cao mức lãi suất dự kiến trả cho trái phiếu chuyển đổi, trái phiếu kèm chứng quyền - Được chấp thuận Thống đốc Ngân hàng Nhà nước việc phát hành trái phiếu chuyển đổi, trái phiếu kèm chứng quyền năm tài TCTD Nếu phương án tăng vốn điều lệ từ nguồn phát hành trái phiếu chuyển đổi, trái phiếu kèm chứng quyền Đại hội đồng cổ đơng thơng qua có thay đổi, TCTD phải báo cáo Ngân hàng Nhà nước (Cơ quan Thanh tra, giám sát ngân hàng) để Thống đốc Ngân hàng Nhà nước xem xét chấp thuận • Ngồi ra, trường hợp TCTD phát hành giấy tờ có giá theo phương thức chào bán chứng khốn cơng chúng việc phát hành, niêm yết giao dịch giấy tờ có giá TCTD thị trường chứng khoán tập trung thực theo quy định pháp luật chứng khốn thị trường chứng khốn.6 2.3 Trình tự, thủ tục phát hành giấy tờ có giá TCTD Theo quy định Quy chế TCTD muốn phát hành giấy tờ có giá phải lập hồ sơ đề nghị phát hành gửi đến Ngân hàng Nhà nước trung ương (Vụ sách tiền tệ) chi nhánh Ngân hàng nhà nước tỉnh, thành phố nơi đóng trụ sở TCTD cổ phần trường hợp đề nghị phát hành giấy tờ có giá ngắn hạn Hồ sơ đề nghị phát hành gồm: Điều – Quy chế Đơn đề nghị phát hành giấy tờ có giá ngắn hạn năm tài dài hạn Kế hoạch phát hành giấy tờ có giá ngắn hạn ( nêu rõ mục đích phát hành, phương án sử dụng, tổng số dư giấy tờ có giá ngắn hạn đầu năm tài chính, tổng mệnh giá phát hành giấy tờ có giá ngắn hạn năm tài chính, số đợt thời điểm dự kiến phát hành, tên gọi giấy tờ có giá phát hành, đồng tiền phát hành) Đối với phát hành giấy tờ có giá dài hạn phương án phát hành nêu rõ mục đích phát hành, phương án sử dụng, tổng mệnh giá phát hành, mệnh giá, tên gọi giấy tờ có giá, thời hạn, lãi suất, phạm vi phát hành, cách thức địa điểm trả gốc lãi; điều kiện điều khoản quyền nghĩa vụ TCTD người mua Phương án phát hành giấy tờ có giá dài hạn phải hội đồng quản trị thơng qua Các báo cáo tài hai năm liên tục gần tính đến thời điểm có đơn đề nghị phát hành Các TCTD có thời hạn hoạt động hai năm gửi báo cáo tài từ bắt đầu hoạt động đến thời điểm có đơn đề nghị phát hánh ( Nếu TCTD đề nghị phát hành giấy tờ có giá dài hạn báo cáo tài phải tổ chức kiểm toán Ngân hàng Nhà nước thừa nhận Thanh tra Ngân hàng Nhà nước xác nhận) Kế hoạch kinh doanh năm tài Điều lệ giấy phép hoạt động (đối với TCTD phát hành lần đầu) Các thay đổi máy tổ chức thay đổi khác (nếu có) Mẫu giấy tờ có giá phát hành ( phát hành giấy tờ có giá dài hạn) Trong thời hạn 15 ngày làm việc kể từ ngày nhận đầy đủ hồ sơ đề nghị phát hành giấy tờ có giá TCTD, Ngân hàng Nhà nước có định chấp thuận không chấp thuận đề nghị xin phát hành giấy tờ có giá TCTD • Trong trường hợp phát hành trái phiếu chuyển đổi trái phiếu kèm chứng quyền hồ sơ cần có sau (Theo quy định điều 29 Quy chế): - Các quy định theo khoản 4,5,6,7,8 điều 23 Quy chế - Đề nghị phát hành trái phiếu chuyển đổi, trái phiếu kèm chứng quyền năm tài - Phương án tăng vốn điều lệ từ nguồn phát hành trái phiếu chuyển đổi, trái phiếu kèm chứng quyền năm tài Đại hội đồng cổ đông thông qua nêu rõ nội dung theo quy định hành Ngân hàng Nhà nước hồ sơ đề nghị chấp thuận thay đổi mức vốn điều lệ TCTD - Phương án phát hành trái phiếu chuyển đổi, trái phiếu kèm chứng quyền năm tài chính, nêu rõ: + Mục đích phát hành, phương án sử dụng vốn thu từ phát hành trái phiếu chuyển đổi, trái phiếu kèm chứng quyền; Tổng mệnh giá phát hành, mệnh giá, địa điểm phát hành, phương thức phát hành, hình thức phát hành, thời hạn, lãi suất, phương thức trả lãi, địa điểm trả gốc lãi, người mua trái phiếu, số lượng thời gian dự kiến đợt phát hành; Các điều kiện điều khoản quyền nghĩa vụ TCTD người mua Phương án phát hành trái phiếu chuyển đổi, trái phiếu kèm chứng quyền phải Hội đồng quản trị thông qua + Đối với phương án phát hành trái phiếu chuyển đổi phải nêu rõ: Điều kiện, thời hạn chuyển đổi trái phiếu; Tỷ lệ chuyển đổi trái phiếu, phương pháp tính giá chuyển đổi; Biên độ biến động giá cổ phiếu vào thời điểm phát hành chuyển đổi trái phiếu (nếu có) + Đối với phương án phát hành trái phiếu kèm chứng quyền phải nêu rõ: Điều kiện mua cổ phiếu phổ thông người sở hữu chứng quyền, số lượng cổ phiếu mua đơn vị chứng quyền, quyền lợi trách nhiệm khác người nắm giữ chứng quyền Sau có định chấp thuận cho phát hành người có thẩm quyền, TCTD tiến hành phát hành giấy tờ có giá, cụ thể: Đối với phát hành giấy tờ có giá ngắn hạn, TCTD chủ động tổ chức đợt phát hành phạm vi kế hoạch năm chấp thuận Nếu phát hành vượt kế hoạch phát hành năm chấp thuận phải chấp thuận bổ sung văn Ngân hàng Nhà nước nơi định chấp thuận phát hành Trước thời điểm phát hành 20 ngày làm việc, TCTD phải gửi thông báo phát hành đợt phát hành dự kiến Ngân hàng Nhà nước nơi định chấp thuận phát hành Nếu trước ngày phát hành dự kiến 10 ngày làm việc, Ngân hàng nhà nước khơng có ý kiến văn TCTD tổ chức phát hành giấy tờ có giá Hàng tháng, TCTD báo cáo văn kết phát hành giấy tờ có giá ngắn hạn chậm vào ngày 10 tháng cho Ngân hàng nhà nước nơi định chấp thuận Đối với phát hành giấy tờ có giá dài hạn, TCTD phải cơng bố thơng báo phát hành giấy tờ có giá dài hạn phương tiện thông tin đại chúng thời gian tối thiểu ngày liên tiếp trước phát hành Thời điểm bắt đầu phát hành chậm không 45 ngày kể từ ngày Thống đốc Ngân hàng nhà nước chấp thuận TCTD phát hành vượt tổng mệnh giá chấp thuận có chấp thuận bổ sung văn Thông đốc Ngân hàng Nhà nước Chậm sau 10 ngày làm việc kể từ kết thúc đợt phát hành, TCTD báo cáo văn kết phát hành giấy tờ có giá dài hạn Ngân hàng nhà nước 2.4 Về mệnh giá giấy tờ có giá TCTD phát hành Mệnh giá giấy tờ có giá ngắn hạn in sẵn theo thỏa thuận TCTD phát hành với người mua.7 Mệnh giá giấy tờ có giá dài hạn TCTD phát hành theo hình thức chứng đồng Việt Nam mệnh giá tối thiểu triệu đồng tối đa tỷ đồng Nếu phát hành ngoại tệ mệnh giá tối thiểu 100 USD ngoại tệ khác tương đương tối đa 100.000 USD ngoại tệ khác tương đương Các mệnh giá lớn mệnh giá tối thiểu phải bội số mệnh giá tối thiểu Nếu chứng trái phiếu mệnh giá in sẵn tờ trái phiếu Nếu chứng chứng tiền gửi dài hạn mệnh giá in sẵn theo thỏa thuận TCTD phát hành với người mua Mệnh giá giấy tờ có giá dài hạn TCTD phát hành theo hình thức ghi sổ TCTD phát hành thỏa thuận với người mua.8 TCTD huy động vốn phát hành giấy tờ có giá phải có trách nhiệm cơng bố cơng khai việc phát hành giấy tờ có giá theo quy định, phải toán tiền gốc lãi hạn đầy đủ cho người sở hữu giấy tờ có giá phải thực chế độ báo cáo kết phát hành cho Ngân hàng nhà nước theo quy định 2.5 Phương thức phát hành Theo quy định Quy chế, TCTD phát hành giấy tờ có giá thơng qua phương thức sau: • Trực tiếp phát hành giấy tờ có giá Điều 17 – Quy chế Điều 20 – Quy chế 10 TCTD trực tiếp tổ chức thực việc phát hành giấy tờ có giá cho phù hợp với đặc điểm, điều kiện TCTD.9 • Bảo lãnh phát hành giấy tờ có giá - Chủ thể thực hiện: Các tổ chức bảo lãnh phát hành giấy tờ có giá gồm TCTD, cơng ty chứng khốn phép hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khốn định chế tài khác theo quy định giấy phép hoạt động Nếu ngân hàng thương mại thực bảo lãnh phát hành trái phiếu công chúng phải Ủy ban chứng khoán Nhà nước chấp thuận theo điều kiện Bộ Tài quy định.10 - Phương thức thực bảo lãnh phát hành giấy tờ có giá:11 + Việc bảo lãnh phát hành giấy tờ có giá tổ chức đồng thời thực + Trường hợp nhiều tổ chức thực bảo lãnh phát hành giấy tờ có giá, thực theo phương thức đồng bảo lãnh phát hành giấy tờ có giá + Tổ chức bảo lãnh phát hành thực theo cam kết bảo lãnh phát hành với TCTD + Phí bảo lãnh phát hành TCTD phát hành thỏa thuận với tổ chức bảo lãnh phát hành giấy tờ có giá • Đại lý phát hành giấy tờ có giá Chủ thể thực hiện: tổ chức đại lý phát hành giấy tờ có giá gồm TCTD, cơng ty chứng khốn phép hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khốn định chế tài khác theo quy định giấy phép hoạt động Phương thức đại lý phát hành giấy tờ có giá:12 + TCTD phát hành giấy tờ có giá ủy quyền cho tổ chức làm nhiệm vụ đại lý phát hành giấy tờ có giá + Tổ chức đại lý phát hành thực bán giấy tờ có giá cho người mua giấy tờ có giá theo cam kết với TCTD phát hành Trường hợp không bán hết, tổ chức đại lý phát hành trả lại cho TCTD phát hành số giấy tờ có giá cịn lại + Phí đại lý phát hành giấy tờ có giá TCTD phát hành thỏa thuận với tổ chức đại lý phát hành giấy tờ có giá Điều 35 – Quy chế Điều 36 – Quy chế 11 Điều 37 – Quy chế 12 Điều 38 – Quy chế 10 11 • Đấu thầu giấy tờ có giá Các TCTD thực đấu thầu giấy tờ có giá thơng qua phương thức sau: - TCTD phát hành giấy tờ có giá lựa chọn phương thức đấu thầu sau: + Đấu thầu trực tiếp TCTD phát hành giấy tờ có giá + Đấu thầu thơng qua tổ chức tài trung gian + Đấu thầu thông qua Trung tâm giao dịch chứng khoán, Sở Giao dịch chứng khoán - TCTD tự định hình thức đấu thầu giấy tờ có giá xây dựng quy trình đấu thầu cụ thể cho phù hợp với đặc điểm, điều kiện kinh doanh đơn vị văn pháp luật có liên quan - Việc tổ chức đấu thầu phải đảm bảo ngun tắc bí mật thơng tin tổ chức, cá nhân tham gia dự thầu bảo đảm bình đẳng tổ chức, cá nhân tham gia đấu thầu - Phí đấu thầu giấy tờ có giá TCTD phát hành thỏa thuận với tổ chức ủy quyền tổ chức đấu thầu giấy tờ có giá Đánh giá, nhận xét quy định pháp luật vấn huy động vốn thông qua hoạt động phát hành giấy tờ có giá TCTD 3.1 Ưu điểm Thứ nhất, văn pháp luật ban hành cách kịp thời để điều chỉnh vấn đề Phát hành giấy tờ có giá loại hình giao dịch huy động vốn thơng dụng TCTD thường quy định cách rõ ràng, cụ thể pháp luật nhiều nước giới Ở Việt Nam, giao dịch phát hành giấy tờ có giá TCTD (cụ thể trái phiếu ngân hàng) quy định lần Pháp lệnh ngân hàng, Hợp tác xã tín dụng cơng ty tài Sau đó, văn cụ thể hoá Quyết định số 212/QĐ-NH1 ngày 22/9/1994; Quyết định số 214/QĐ-NH1 ngày 23/9/1994; Quyết định số 243/QĐ-NH1 ngày 30/3/1994 Quyết định số 247/QĐ-NH1 ngày 05/10/1994 việc cho phép TCTD, ngân hàng đầu tư phát triển phát hành trái phiếu ngân hàng cho tổ chức, cá nhân Việt Nam để huy động vốn trung hạn dài hạn thị trường vốn Gần đây, giao dịch phát hành trái phiếu ngân hàng giấy tờ có giá khác lại tiếp tục quy định Luật Các TCTD ban hành ngày 12/12/1997 (đạo luật 12 sửa đổi, bổ sung số điều vào năm 2004) cụ thể hoá văn luật Nghị định số 49/2000/NĐ-CP ngày 12/9/2000 Chính phủ tổ chức hoạt động ngân hàng thương mại (khoản Điều 3); Nghị định số 13/1999/NĐ-CP ngày 17/3/1999 Chính phủ tổ chức, hoạt động TCTD nước ngồi, văn phịng đại diện TCTD nước Việt Nam (khoản Điều 30); Quyết định số 1287/2002/QĐ-NHNN ngày 22/11/2002 Thống đốc Ngân hàng Nhà nước việc ban hành Quy chế phát hành giấy tờ có giá TCTD để huy động vốn nước Sau đó, văn bị thay Quyết định số 02/2005/QĐ-NHNN ngày 04/01/2005 Thống đốc Ngân hàng Nhà nước việc ban hành Quy chế phát hành giấy tờ có giá TCTD để huy động vốn nước Và gần nhất, Thống đốc Ngân hàng Nhà nước ban hành Quyết định số 07/2008/QĐ-NHNN ngày 24/3/2008 ban hành Quy chế phát hành giấy tờ có giá nước TCTD Đến ngày 11/8/2009, Thống đốc Ngân hàng Nhà nước lại ban hành Thông tư số 16/2009/TT-NHNN để sửa đổi, bổ sung số điều định Không vậy, ngày 16/6/2010 vừa qua, Quốc hội ban hành Luật TCTD 2010 có hiệu lực ngày 1/1/2011 có số sửa đổi vấn đề phát hành giấy tờ có giá TCTD Tuy nhiên văn luật điều chỉnh vấn đề chưa kịp thời ban hành Vì TCTD thực hoạt động phát hành giấy tờ có giá chủ yếu dựa quy định văn cũ định 07/2008 sửa đổi theo thông tư 16/2009 Thứ hai, quy định văn ban hành có sửa đổi hướng, kịp thời điều chỉnh quan hệ phát sinh lĩnh vực Các văn (mà trực tiếp định 07/2008 sửa đổi bổ sung theo thông tư số 16/2009) bước thiết lập đồng quy định phát hành giấy tờ có giá TCTD với quy định Luật chứng khốn năm 2006 phát hành chứng khốn cơng chúng Đặc biệt, văn quy định thêm số vấn đề mà văn bị thay chưa quy định quy định chưa rõ, chẳng hạn như: quyền phát hành trái phiếu chuyển đổi chứng quyền TCTD cổ phần; việc áp dụng chế phát hành thông qua phương thức đấu thầu, thông qua tổ chức làm đại lý tổ chức trung gian bảo lãnh phát hành chứng khoán… Theo quan điểm tác giả, quy định phát hành giấy tờ có giá Quyết định 07/2008 có nhiều điểm bứt phá, điểm nhấn 13 quan trọng việc mở rộng quyền tự chủ hoạt động phát hành giấy tờ có giá tổ chức tín dụng Chẳng hạn, trước đây, hoạt động phát hành giấy tờ có giá tổ chức tín dụng phải phép Ngân hàng nhà nước với Quyết định 07/2008, yêu cầu hạn chế cách hợp lí Cụ thể, việc phát hành giấy tờ có giá ngắn hạn, tổ chức tín dụng cần thơng báo với Ngân hàng nhà nước mà không cần phải xin giấy phép: “Điều 19 Tổ chức phát hành giấy tờ có giá ngắn hạn: Tổ chức tín dụng chủ động tổ chức đợt phát hành giấy tờ có giá ngắn hạn năm Trước thời điểm phát hành đợt ngày làm việc, tổ chức tín dụng phải gửi Thông báo phát hành đợt phát hành dự kiến Ngân hàng nhà nước (Vụ Chính sách tiền tệ).” Và cần thực thủ tục cấp phép việc phát hành giấy tờ có giá dài hạn Một ví dụ khác thể cho mở rộng khả lựa chọn, quyền tự chủ tổ chức tín dụng loại hình nghiệp vụ huy động vốn việc mở rộng phương thức phát hành giấy tờ có giá, phù hợp với nhu cầu thị trường Cụ thể, theo quy chế phát hành giấy tờ có giá quy định Quyết định 02/2005/QD-NHNN, có phương thức phát hành giấy tờ có giá, là: 1) trực tiếp phát hành giấy tờ có giá; 2) phát hành qua tổ chức tín dụng làm đại lí ủy thác phát hành giấy tờ có giá Trong Quyết định 07, hình thức phong phú hơn, cụ thể: “Điều 34 Phương thức phát hành giấy tờ có giá Các tổ chức tín dụng thực phát hành giấy tờ có giá theo phương thức: Trực tiếp phát hành giấy tờ có giá Bảo lãnh phát hành Đại lý phát hành Đấu thầu giấy tờ có giá.” 3.2 Hạn chế Tuy nhiên, nhìn từ góc độ lý luận thực tiễn áp dụng, Quyết định số 07/2008 số điểm bất cập, hạn chế sau đây: Thứ nhất, chất pháp lý quan hệ phát hành giấy tờ có giá Trên nguyên tắc, việc phát hành giấy tờ có giá TCTD thoả thuận vay nợ TCTD với khách hàng Sở dĩ khẳng định vì, thực chất giấy tờ có giá phát hành theo Quy chế phiếu nợ TCTD phát hành để cam kết hoàn trả số tiền định ghi giấy tờ có giá cho người sở hữu vào ngày định tương lai Điều có nghĩa rằng: phát hành giấy tờ có giá cho 14 người đầu tư tổ chức, cá nhân, TCTD khơng phải “người bán” giấy tờ có người tiếp nhận vốn đầu tư (người vay), khách hàng tổ chức, cá nhân khơng phải “người mua” giấy tờ có giá theo nghĩa từ mà người đầu tư gián tiếp vào TCTD cách cho vay chủ thể để nhận khoản lãi cho vay theo thoả thuận Tuy nhiên, quy định hành Quyết định số 07/2008 lại thể quan điểm coi giao dịch phát hành giấy tờ có giá TCTD giao dịch “mua bán” giấy tờ có giá, khơng khẳng định thừa nhận chất giao dịch cho vay quan hệ phát hành giấy tờ có giá TCTD Thứ hai, Quyết định số 07/2008 đặt móng cho việc thể hố quy chế phát hành loại giấy tờ có giá TCTD, nét bật dễ nhận thấy văn pháp quy nhà làm luật chủ trương tách bạch hoạt động phát hành giấy tờ có giá TCTD với hoạt động phát hành giấy tờ có giá tổ chức khác khơng phải TCTD Điều thể chỗ, tại, việc phát hành giấy tờ có giá chủ thể TCTD thực theo quy định Luật chứng khốn năm 2006, cịn việc phát hành giấy tờ có giá nước TCTD để huy động vốn (trong chủ yếu trái phiếu ngân hàng) thực theo quy định riêng Quy chế ban hành kèm theo Quyết định Theo em, quy định chưa hợp lý, lẽ trái phiếu ngân hàng thực chất loại chứng khoán dài hạn nên nguyên tắc cần phải phát hành lưu thơng thị trường chứng khốn, giống cổ phiếu trái phiếu cơng ty hay trái phiếu phủ Đặc biệt, việc phát hành Hối phiếu nhận nợ TCTD cho khách hàng (người cho vay), với ý nghĩa loại giấy tờ có giá ngắn hạn để huy động vốn, đồng thời tạo thêm “hàng hoá” cho thị trường tiền tệ, chưa đề cập đến Quy chế này, dù quy định mang tính dẫn chiếu đến Luật cơng cụ chuyển nhượng Ngày nay, để đáp ứng nhu cầu huy động vốn ngày đa dạng, TCTD phát hành nhiều loại giấy tờ có giá thị trường với thời hạn, mệnh giá, lãi suất khả chuyển nhượng khác Chẳng hạn, Hoa Kỳ TCTD phát hành chứng thư tiền gửi ngắn hạn (CDs) với giá trị bề mặt tối thiểu 100.000 USD, Anh, TCTD lại phát hành trái phiếu ngân hàng có thời hạn khơng thời hạn có lãi suất thả Còn Việt Nam, thời gian gần đây, TCTD bắt đầu phát hành số loại chứng khốn nợ cơng chúng kỳ phiếu ngân hàng có 15 mục đích, trái phiếu TCTD, hay chứng tiền gửi ngắn hạn dài hạn Mặc dù có tên gọi khác nhau, tất chứng khoán kể phát hành TCTD giới có chung chất, chứng khốn nợ phản ánh việc TCTD mắc nợ người sở hữu chứng khoán số tiền định với nghĩa vụ hoàn trả gốc lãi, vào ngày định tương lai Thứ ba, quy trình thực phát hành giấy tờ có giá cịn phức tạp, gây khó khăn cho TCTD thực huy động vốn đặc biệt nguồn vốn trung dài hạn Có thể lấy trường hợp thực tế TCTD để minh chứng cho quy định pháp luật vấn đề sau: Ngày 20/8/2009, Ngân hàng Sài Gòn Thương Tín (Sacombank) thơng báo huy động thành cơng 2.000 tỷ đồng trái phiếu Đây đợt phát hành có giá trị lớn kể từ đầu năm ngân hàng thương mại, bổ sung cần thiết cho nguồn vốn trung dài hạn, điều mà khơng phải ngân hàng làm Ngày 20/8/2009, Ngân hàng Thương mại Cổ phần phát triển nhà Tp.HCM (HDBank) định tăng mạnh lãi suất chứng tiền gửi kỳ hạn 364 ngày; tăng 0,15%/năm khách hàng cá nhân, 0,4%/năm khách hàng doanh nghiệp HDBank trường hợp ngày qua có định điều chỉnh trên, thêm hấp dẫn cho lãi suất để tăng cường khả gọi vốn Trước đó, Ngân hàng Liên Việt (LienVietBank) có định phát hành chứng tiền gửi trung dài hạn với lãi suất vượt trội so với sản phẩm huy động thông thường, cao lên đến 10,05%/năm Như giải pháp truyền thống, gọi vốn khó khăn, ngân hàng thêm lãi suất để hấp dẫn Nhưng tại, lãi suất huy động hầu hết kỳ hạn tiến tới gần giới hạn, đặc biệt nhóm trung dài hạn Giải pháp khó tiếp tục triển khai Giải pháp thực tế mà Ngân hàng Quân đội (MB) đề cập đến ngân hàng sử dụng huy động trái phiếu kênh gọi vốn hiệu Ngoài việc mở rộng thị phần thị trường kinh doanh, tăng cường quan hệ hợp tác với đối tác chiến lược kênh thu hút nguồn vốn trung dài hạn ngân hàng Về lý thuyết, giải pháp mà VPBank đưa phát hành giấy tờ có giá trung dài hạn gồm loại trái phiếu chứng tiền gửi dài hạn Đây kênh huy động ổn định hiệu để tăng cường nguồn vốn trung dài hạn cho ngân hàng Nhưng thực tế, VPBank phân tích: “Liên quan đến việc phát hành giấy tờ có giá trung dài hạn, việc huy động với khối lượng 16 lớn qua kênh gặp số khó khăn Quy trình phát hành giấy tờ có giá dài hạn phức tạp nhiều so với phát hành giấy tờ có giá ngắn hạn, đặc biệt phát hành trái phiếu” Bên cạnh hồ sơ xin phép Ngân hàng Nhà nước, ngân hàng cịn phải tn thủ quy trình thẩm định doanh nghiệp gắt gao tổ chức thẩm định độc lập, thường bên bảo lãnh phát hành định, đáp ứng yêu cầu khắt khe tính minh bạch số liệu công bố chứng minh mạnh ngân hàng việc chống đỡ trước biến động rủi ro đạt hiệu hoạt động ấn tượng”.13 Như vậy, thấy rõ pháp luật cho phép TCTD huy động vốn từ tổ chức, cá nhân thông qua hoạt động phát hành giấy tờ có giá Tuy nhiên, quy trình thực hoạt động cịn gặp số vướng mắc nên thực tế hoạt động TCTD không mang lại hiệu KẾT LUẬN Huy động vốn hoạt động đặc thù TCTD, có vai trị quan trọng việc thiết lập khả cân đối vốn, điều kiện tăng trưởng hoạt động kinh doanh, góp phần nâng cao lực tài TCTD Nhận thức điều TCTD có ứng xử linh hoạt để có vốn phục vụ cho hoạt động Huy động vốn thông qua hoạt động phát hành giấy tờ có giá hoạt động mẻ đóng vai trị quan trọng giúp TCTD huy động nhiều nguồn vốn từ xã hội Trong năm qua, tình hình huy động vốn qua hoạt động TCTD vừa có thuận lợi khó khăn Những khó khăn bên cạnh lực TCTD cịn quy định pháp luật vấn đề hạn chế định Qua viết đây, hiểu rõ pháp luật quy định hoạt động sao? Hạn chế quy định gì? Trong năm tới mong có sửa đổi định để hoạt động huy động vốn thông qua phát hành giấy tờ có giá chiếm tỷ lệ ngang với hoạt động huy động vốn nhận tiền gửi Có vậy, hoạt động TCTD thực mạnh mẽ có khả giữ cân đối cho kinh tế, giúp kinh tế phát triển 13 Theo tin “Gọi vốn trung dài hạn: giải pháp thực tế” – webside: Vneconomy.vn 17 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Giáo trình Luật Ngân hàng – Trường đại học Luật Hà Nội Pháp luật huy động vốn TCTD Việt Nam – Luận văn tốt nghiệp – Phan Thị Huyền Trang Luật TCTD 2010 Quyết định 07/2008/QĐ-NHNN Thống đốc Ngân hàng Nhà nước ban hành quy chế phát hành giấy tờ có giá nước TCTD Thông tư số 16/2009/TT-NHNN Thống đốc Ngân hàng Nhà nước sửa đổi, bổ sung số điều quy chế ban hành kèm theo định số 07/2008/QĐ-NHNN Bàn giao dịch phát hành giấy tờ có giá TCTD – TS Nguyễn Văn Tuyến – Tạp chí Ngân hàng số 09/2008 Một số webside 18 ... có giá TCTD thơng qua đề tài ? ?Tìm hiểu pháp luật huy động vốn thơng qua hoạt động phát hành giấy tờ có giá TCTD đánh giá, nhận xét tác giả vấn đề nêu trên? ?? NỘI DUNG Những vấn đề chung giấy tờ có. .. giấy tờ có giá TCTD phát hành thỏa thuận với tổ chức ủy quyền tổ chức đấu thầu giấy tờ có giá Đánh giá, nhận xét quy định pháp luật vấn huy động vốn thông qua hoạt động phát hành giấy tờ có giá TCTD. .. đưa đánh giá, nhận xét giải pháp hoàn thiện cần thiết để hoạt động huy động vốn qua phát hành giấy tờ có giá TCTD đạt kết khả quan Chính vậy, viết sau sâu tìm hiểu hoạt động phát hành giấy tờ có