Tài liệu tư pháp quốc tế vấn đề 2

VĐ 2: Xung đột pháp luật Xung đột pháp luật * Khái niệm xung đột pháp luật: Hiện tượng pháp luật hai hay nhiều nước khác áp dụng để điều chỉnh mối quan hệ dân theo nghĩa rộng có yếu tố nước gọi tượng xung đột pháp luật * Nguyên nhân làm phát sinh tượng xung đột pháp luật: •Quan hệ dân sự, hôn nhân gia đình, lao động, thương mại tố tụng dân có yếu tố nước không điều chỉnh quy phạm thực chất thống •Có khác nội dung pháp luật nước; có khác việc giải thích áp dụng quy định giống mặt hình thức * Phạm vi xung đột pháp luật: - Chỉ xảy quan hệ dân theo nghĩa rộng có yếu tố nước lình vực quan hệ pháp luật khác HS, HC không xảy xung đột pháp luật, vì: + Luật hành hình xây dựng nhằm mục đích bảo vệ trật tự an ninh, trị, xã hội, có giá trị với chủ thể nước không cho phép áp dụng luật nước + Luật HC, HS mang tính lãnh thổ nghiêm ngặt (quyền tài phán công có tính lãnh thổ chặt chẽ) + Luật HC, HS quy phạm xung đột - Vấn đề xung đột ko xảy quan hệ quyền tác giả quyền sở hữu công nghiệp có yếu tố nước Vì QPPL lĩnh vực mang tính tuyệt đối lãnh thổ Các quốc gia cho phép áp dụng luật nước để điều chỉnh vấn đề trg trường hợp có ĐƯQT quốc gia tham gia ký kết quy định theo nguyên tắc có có lại * Xung đột PL đặc trưng TPQT vì: - Trong ngành luật khác, quan hệ xã hội thuộc đối tượng điều chỉnh chúng phát sinh, tượng có hai hay nhiều hệ thống pháp luật điều chỉnh quan hệ xã hội, trường hợp lựa chọn luật để áp dụng quy phạm pháp luật ngành luật mang tính tuyệt đối mặt lãnh thổ - Chỉ có quan hệ pl TPQT có tương hai hay nhiều hệ thống pháp luật điều chỉnh quan hệ làm nảy sinh vấn đề chọn luật áp dụng trg t/h ko có quy phạm thực chất thống * Cách thức giải xung đột pháp luật: •Xây dựng áp dụng quy phạm thực chất thống •Tiêu chuẩn hóa luật thực chất nước •Xây dựng áp dụng quy phạm xung đột •Áp dụng nguyên tắc “Luật điều chỉnh quan hệ xã hội tương tự” Quy phạm xung đột Quy phạm xung đột loại quy phạm đặc thù ngành luật TPQT, không trực tiếp giải cụ thể quyền nghĩa vụ bên quan hệ pháp luật mà xác định cần phải áp dụng luật nước (Trong số hệ thống pháp luật có liên quan) để điều chỉnh quan hệ pháp luật TPQT •VD: Khoản Điều 104 Luật HNGĐ 2000: Ly hôn có yếu tố nước ngoài: “…3 Việc giải tài sản bất động sản nước ly hôn tuân theo pháp luật nước nơi có bất động sản đó…” •VD: Điều 33 Hiệp định tương trợ tư pháp Việt Nam – Bungari: “Quyền thừa kế động sản xác định theo pháp luật nước ký kết mà người để lại tài sản công dân chết; Quyền thừa kế bất động sản xác định theo pháp luật nước nơi có bất động sản.” * Đặc điểm QPXĐ: - Có tính khác quan, mang tính trung lập việc lựa chọn hệ thống pháp luật - Có tính điều chỉnh gián tiếp - Có tính trừu tượng, phức tạp, khó áp dụng * Cơ cấu quy phạm xung đột: + gồm hai phần: •Phần phạm vi: Chỉ rõ loại quan hệ mà quy phạm xung đột điều chỉnh •Phần hệ thuộc: Chỉ rõ hệ thống pháp luật áp dụng để giải mối quan hệ * Các loại quy phạm xung đột: •Căn mặt hình thức, quy phạm xung đột chia thành QPXĐ bên QPXĐ nhiều bên Quy phạm xung đột bên quy phạm quy định phải áp dụng pháp luật nước ban hành QPXĐ VD: Khoản Điều 769 BLDS Việt Nam: Hợp đồng dân “…2 Hợp đồng liên quan đến bất động sản Việt Nam phải tuân theo pháp luật Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam.” Quy phạm xung đột nhiều bên quy phạm không quy định áp dụng pháp luật nước ban hành QPXĐ (hoặc tham gia xây dựng QPXĐ này) hay nước khác cách cụ thể, mà đề nguyên tắc chung xác định pháp luật nước phải áp dụng VD: Điều 31 Hiệp định tương trợ tư pháp Việt Nam – Hungari: “Các điều kiện nội dung việc kết hôn người cặp vợ chồng tương lai, phải tuân theo pháp luật nước mà họ công dân.” •Căn vào tính chất QPXĐ, chia thành QPXĐ mệnh lệnh QPXĐ tùy nghi - Quy phạm xung đột mệnh lệnh quy phạm quy định quan, tổ chức cá nhân dứt khoát phải tuân theo, quyền thỏa thuận chọn pháp luật để áp dụng VD: Khoản Điều 769 BLDS Việt Nam: “Hợp đồng liên quan đến bất động sản Việt Nam phải tuân theo pháp luật Cộng hòa Xã hội chủ nghĩa Việt Nam.” - Quy phạm xung đột có tính chất tùy nghi quy phạm cho phép bên đương thỏa thuận lựa chọn pháp luật để điều chỉnh quan hệ VD: Khoản Điều 769 BLDS Việt Nam: “Quyền nghĩa vụ bên theo hợp đồng xác định theo pháp luật nước nơi thực hợp đồng, thỏa thuận khác…” •Căn vào phạm vi áp dụng, chia QPXĐ thành loại: QPXĐ quyền sở hữu; QPXĐ điều kiện kết hôn; QPXĐ nuôi nuôi; QPXĐ thừa kế… •Căn vào hệ thuộc, chia QPXĐ thành loại: QPXĐ quy định áp dụng luật nhân thân; QPXĐ quy định áp dụng luật nơi có tài sản; QPXĐ quy định áp dụng luật nơi thực hành vi… * Hiệu lực QPXĐ:được xác định theo VB pháp luật chứa đựng khác biệt cấu quy phạm xung đột tư pháp quốc tế cấu quy phạm pháp luật nói chung: - Cơ cấu quy phạm xung đột: + Phạm vi: + Hệ thuộc: - Cơ cấu quy phạm pháp luật nói chung: + Giả định: + Quy định: + Chế tài: - Có khác biệt vì: Quy phạm xung đột loại quy phạm đặc thù quy định lựa chọn luật (lựa chọn áp dụng pháp luật) không quy định giải trường hợp cụ thể quy phạm pháp luật thông thường khác Một số hệ thuộc xung đột 3.1 Hệ thuộc Luật nhân thân * Luật nhân thân gồm hai dạng: Luật quốc tịch Luật nơi cư trú •Luật quốc tịch luật nước mà đương công dân •Luật nơi cư trú luật nước mà đương có nơi cư trú Bằng cách để xác định nơi cư trú người? Điều 52 BLDS Việt Nam: Nơi cư trú “1 Nơi cư trú cá nhân nơi người thường xuyên sinh sống Trường hợp không xác định nơi cư trú cá nhân theo quy định khoản Điều nơi cư trú nơi người sinh sống.” Khái niệm sinh sống hiểu nào? Đang sinh sống vào thời điểm phát sinh quan hệ? Vào thời điểm phát sinh tranh chấp? Vào thời điểm nộp đơn khởi kiện? Hay vào thời điểm giải tranh chấp? * Phạm vi áp dụng: Luật nhân thân áp dụng để giải vấn đề sau đây: •Xác định lực pháp luật lực hành vi bên đương •Vấn đề quyền nhân thân •Các vấn đề lĩnh vực hôn nhân gia đình •Các vấn đề thừa kế tài sản động sản * Các nước áp dụng: •Nhìn chung, nước khối lục địa Châu Âu Pháp, Đức, Italia, Tây Ban Nha, Bồ Đào Nha, số nước khác Nhật Bản, CuBa… áp dụng hệ thuộc Luật quốc tịch nhằm mục đích bảo vệ quyền lợi công dân nước mình, không phụ thuộc vào nơi cư trú •Các nước Anh, Mỹ, Nauy, Đan Mạch, Ailen, Achentina, Braxin… áp dụng Luật nơi cư trú •Một số nước khác Áo, Thụy Sỹ, Mehico… áp dụng đồng thời hai hệ thuộc Có nghĩa là, buộc quy chế nhân thân người nước cư trú lãnh thổ nước phải tuân theo pháp luật nước (Luật nơi cư trú) Đồng thời, buộc quy chế nhân thân công dân nước cư trú nước phải phụ thuộc vào pháp luật nước (Luật quốc tịch) •Đối với nước Xã hội chủ nghĩa (bao gồm nước XHCN trước đây) hai dạng hệ thuộc Luật nhân thân áp dụng tùy lĩnh vực mức độ khác Nhìn chung, Luật quốc tịch có ưu  Ưu thể ntn??? * Luật Việt Nam áp dụng dạng nào? •Điều 761 BLDS Việt Nam: Năng lực pháp luật dân cá nhân người nước ngoài: “1 Năng lực pháp luật dân cá nhân người nước xác định theo pháp luật nước mà người có quốc tịch Người nước có lực pháp luật dân Việt Nam công dân Việt Nam, trừ trường hợp pháp luật Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam có quy định khác.” •Điều 762 BLDS Việt Nam: Năng lực hành vi dân cá nhân người nước ngoài: “1 Năng lực hành vi dân cá nhân người nước xác định theo pháp luật nước mà người công dân, trừ trường hợp pháp luật Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam có quy định khác Trong trường hợp người nước xác lập, thực giao dịch dân Việt Nam lực hành vi dân người nước xác định theo pháp luật Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam.” * Trường hợp ngoại lệ: •Đương người không quốc tịch? Áp dụng luật nơi cư trú Khoản Điều 760 BLDS: Căn áp dụng pháp luật người không quốc tịch… “1 Trong trường hợp Bộ luật văn pháp luật khác Cộng hoà xã hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam dẫn chiếu đến việc áp dụng pháp luật nước mà người nước công dân pháp luật áp dụng người không quốc tịch pháp luật nước nơi người cư trú;…” •Đương người có nhiều quốc tịch? Nếu đương cư trú nước mà đương có quốc tịch áp dụng luật nước Nếu đương không cư trú nước mà đương có quốc tịch, luật áp dụng luật nước mà đương có quốc tịch có mối quan hệ gắn bó quyền nghĩa vụ công dân Khoản Điều 760 BLDS: Căn áp dụng pháp luật người nước có hai hay nhiều quốc tịch nước ngoài: “ Trong trường hợp Bộ luật văn pháp luật khác Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam dẫn chiếu đến việc áp dụng pháp luật nước mà người nước công dân pháp luật áp dụng người nước có hai hay nhiều quốc tịch nước pháp luật nước mà người có quốc tịch cư trú vào thời điểm phát sinh quan hệ dân sự; người không cư trú nước mà người có quốc tịch áp dụng pháp luật nước mà người có quốc tịch có quan hệ gắn bó quyền nghĩa vụ công dân.” Đương có nghĩa vụ chứng minh pháp luật nước xem có mối quan hệ gắn bó Trong trường hợp đương không chứng minh mối quan hệ gắn bó quyền nghĩa vụ công dân pháp luật Việt Nam áp dụng Xem: Khoản Điều 4; Điều Nghị định 138/2006/NĐ-CP ngày 15/11/2006 Quy định chi tiết thi hành quy định BLDS quan hệ dân có yếu tố nước 3.2 Hệ thuộc Luật quốc tịch pháp nhân * Luật quốc tịch pháp nhân luật nước mà pháp nhân mang quốc tịch * Phạm vi áp dụng: Luật quốc tịch pháp nhân áp dụng để xác định lực pháp luật pháp nhân, tư cách chủ thể pháp nhân, điều kiện đời, chấm dứt hoạt động pháp nhân, giải vấn đề tài sản pháp nhân… •Để xác định pháp luật nước áp dụng để điều chỉnh pháp nhân, trước hết phải xác định quốc tịch pháp nhân •Bằng cách xác định quốc tịch pháp nhân? VD: A (VN) góp vốn 30%; B (Pháp) góp vốn 70% thành lập liên doanh AB AB có trụ sở hoạt động Pháp lại đăng ký điều lệ (thành lập) Việt Nam AB có quốc tịch nước nào? * Các nước khác có khác việc xác định quốc tịch pháp nhân •Nhìn chung, nước Châu Âu xác định quốc tịch pháp nhân dựa nguyên tắc nơi có trụ sở quản lý •Các nước thuộc khối Anh - Mỹ nước XHCN xác định quốc tịch pháp nhân dựa nguyên tắc nơi đăng ký điều lệ (thành lập) •Các nước trung cận đông Iran, Irac, Arap… dựa nguyên tắc nơi hoạt động thực chất pháp nhân •Một số nước áp dụng nguyên tắc như: Xác định quốc tịch pháp nhân dựa vào quốc tịch người lãnh đạo cao nhất; Quốc tịch bên góp vốn nhiều nhất… * Trường hợp pháp nhân có hai hay nhiều quốc tịch, thực tiễn pháp lý nước thường giải sau: •Khi cần xác định tư cách chủ thể pháp nhân áp dụng luật nơi đăng ký điều lệ (thành lập) pháp nhân •Khi cần xác định điều kiện hoạt động pháp nhân áp dụng luật nơi có trụ sở hoạt động 3.3 Hệ thuộc Luật nơi có tài sản * Tài sản nước áp dụng luật để giải * Phạm vi áp dụng: •Giải tranh chấp quyền sở hữu tài sản (Bao gồm động sản bất động sản) thừa kế tài sản bất động sản (Bao gồm bất động sản không người thừa kế) •Giải xung đột định danh * Các nước áp dụng: •Tất nước áp dụng hệ thuộc •Riêng lĩnh vực định danh, Pháp áp dụng hệ thuộc luật tòa án Điều có nghĩa, tòa án thụ lý tòa án áp dụng luật pháp nước để định danh tài sản, bất chấp tài sản đâu * Trường hợp ngoại lệ: •Tài sản thuộc quốc gia •Tài sản pháp nhân nước •Tài sản nằm đường vận chuyển Điều 766 BLDS: Quyền sở hữu tài sản “1 Việc xác lập, thực hiện, thay đổi, chấm dứt quyền sở hữu tài sản, nội dung quyền sở hữu tài sản xác định theo pháp luật nước nơi có tài sản đó, trừ trường hợp quy định khoản khoản Điều Quyền sở hữu động sản đường vận chuyển xác định theo pháp luật nước nơi động sản chuyển đến, thoả thuận khác Việc phân biệt tài sản động sản bất động sản xác định theo pháp luật nước nơi có tài sản.” 3.4 Hệ thuộc Luật tòa án * Luật tòa án luật nước nơi có tòa án có thẩm quyền giải vụ việc * Hệ thuộc Luật tòa án áp dụng để giải vấn đề tố tụng Tuy nhiên, số trường hợp, đặc biệt lĩnh vực hôn nhân gia đình, hệ thuộc Luật tòa án áp dụng luật nội dung Điều 26 Hiệp định tương trợ tư pháp Việt Nam – Mông cổ quy định vấn đề ly hôn: “…Nếu vợ chồng, người công dân bên ký kết này, người công dân bên ký kết áp dụng pháp luật bên ký kết có quan nhận đơn…” * Ngoại lệ: Khi điều ước quốc tế luật nước quy định giải vụ việc theo thủ tục tố tụng nước Khoản Điều BLTTDS Việt Nam: Hiệu lực BLTTDS “…3 Bộ luật tố tụng dân áp dụng việc giải vụ việc dân có yếu tố nước ngoài; trường hợp điều ước quốc tế mà CHXHCNVN ký kết gia nhập có quy định khác áp dụng quy định điều ước quốc tế đó…” 3.5 Hệ thuộc Luật nơi thực hành vi * Hành vi thực nước áp dụng luật nước để giải Luật nơi thực hành vi gồm dạng sau: Luật nơi ký kết hợp đồng Luật nơi thực hợp đồng Luật nơi vi phạm pháp luật a Luật nơi giao kết hợp đồng * Hợp đồng giao kết đâu áp dụng luật để điều chỉnh vấn đề liên quan đến hình thức hợp đồng * Tất nước áp dụng nguyên tắc * Bằng cách để xác định nơi (địa điểm) giao kết hợp đồng? •Giao kết trực tiếp? •Giao kết gián tiếp? b Luật nơi ký kết hợp đồng VD: X (cư trú nước A) gửi chào hàng cho Y (cư trú nước B) Một tuần sau X nhận thư chấp nhận Y Nơi ký kết hợp đồng nơi nào? •Đối với nước khối lục địa chung Châu Âu cho nơi ký kết hợp đồng nơi cư trú bên chào hàng (Thuyết tiếp thu) •Đối với nước theo hệ thống luật Anh - Mỹ cho nơi ký kết hợp đồng nơi cư trú bên chào hàng (Thuyết tống phát) •Điều 771 BLDS Việt Nam: Giao kết hợp đồng dân vắng mặt “Trong trường hợp giao kết hợp đồng vắng mặt việc xác định nơi giao kết hợp đồng phải tuân theo pháp luật nước nơi cư trú cá nhân nơi có trụ sở pháp nhân bên đề nghị giao kết hợp đồng Thời điểm giao kết hợp đồng vắng mặt xác định theo pháp luật nước bên đề nghị giao kết hợp đồng bên nhận trả lời chấp nhận bên đề nghị giao kết hợp đồng.” c Luật nơi ký kết hợp đồng •Điều 403 BLDS Việt Nam: Địa điểm giao kết hợp đồng dân “Địa điểm giao kết hợp đồng dân bên thoả thuận; thoả thuận địa điểm giao kết hợp đồng dân nơi cư trú cá nhân trụ sở pháp nhân đưa đề nghị giao kết hợp đồng.” 2.3.5.1 Luật nơi ký kết hợp đồng •Điều 404 BLDS Việt Nam: Thời điểm giao kết hợp đồng dân “1 Hợp đồng dân giao kết vào thời điểm bên đề nghị nhận trả lời chấp nhận giao kết … Thời điểm giao kết hợp đồng văn thời điểm bên sau ký vào văn bản.” •Hợp đồng ký tàu bay, tàu thủy Thời điểm địa điểm giao kết hợp đồng? d Luật nơi thực hợp đồng * Hợp đồng thực đâu luật áp dụng để điều chỉnh quyền nghĩa vụ bên * Nhiều nước áp dụng hệ thuộc * Trường hợp bên thỏa thuận chọn luật áp dụng không áp dụng hệ thuộc Một nước, áp dụng hệ thuộc không áp dụng hệ thuộc luật nước người bán ngược lại Khoản Điều 769 BLDS Việt Nam: Hợp đồng dân “1 Quyền nghĩa vụ bên theo hợp đồng xác định theo pháp luật nước nơi thực hợp đồng, thoả thuận khác ” e Luật nơi vi phạm pháp luật Vi phạm pháp luật xảy đâu áp dụng luật để giải trách nhiệm bồi thường thiệt hại * Nơi xem nơi vi phạm pháp luật? •Nơi xảy hành vi gây thiệt hại? •Nơi diện hậu thực tế? •VD: Một công dân Đức bị hành lãnh thổ Hà Lan Sau công dân Đức quay Đức tử vong Đức Nơi vi phạm pháp luật Đức hay Hà Lan? •VD: Doanh nghiệp Việt Nam bán hàng cho doanh nghiệp Hoa Kỳ giao hàng Việt Nam Khi hàng hóa tiêu thụ Hoa Kỳ, hàng phẩm chất gây thiệt hại cho người tiêu dùng doanh nghiệp Hoa Kỳ Nơi vi phạm pháp luật Việt Nam hay Hoa Kỳ? •VD: A (VN) mua xi-măng B (Trung Quốc), hàng giao Trung Quốc A mang xi-măng Việt Nam xây dựng Do xi-măng phẩm chất nên sau nhà sập, chết người… Nơi vi phạm pháp luật nơi nào? Việt Nam hay Trung Quốc? * Các nước khác có quan điểm khác việc xác định nơi vi phạm pháp luật: •Các nước Italia, Hy Lạp… cho nơi vi phạm pháp luật nơi xảy hành vi gây thiệt hại •Các nước Mỹ, Pháp cho nơi vi phạm pháp luật nơi diện hậu thực tế •Ở Anh, trường hợp xét xử bồi thường thiệt hại áp dụng luật nước Anh để giải •Các nước Đức, Việt Nam, Trung Quốc… cho nơi vi phạm pháp luật nơi xảy hành vi gây thiệt hại nơi diện hậu thực tế Bên bị thiệt hại có quyền lựa chọn hai nơi để áp dụng luật có lợi cho Điều 773 BLDS Việt Nam: Bồi thường thiệt hại hợp đồng “1 Việc bồi thường thiệt hại hợp đồng xác định theo pháp luật nước nơi xảy hành vi gây thiệt hại nơi phát sinh hậu thực tế hành vi gây thiệt hại Việc bồi thường thiệt hại tàu bay, tàu biển gây không phận quốc tế biển xác định theo pháp luật nước mà tàu bay, tàu biển mang quốc tịch, trừ trường hợp pháp luật hàng không dân dụng pháp luật hàng hải Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam có quy định khác Trong trường hợp hành vi gây thiệt hại xảy lãnh thổ nước Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam mà người gây thiệt hại người bị thiệt hại công dân pháp nhân Việt Nam áp dụng pháp luật Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam.” 3.6 Hệ thuộc Luật nước người bán * Bên bán nước áp dụng luật nước để giải vấn đề quyền nghĩa vụ bên có tranh chấp hợp đồng xảy * Hệ thuộc áp dụng mua bán loại động sản, áp dụng bên không thỏa thuận chọn luật áp dụng •Điều 27 Luật Tư pháp quốc tế Ba Lan: “… Trong mua bán quốc tế loại động sản, bên hợp đồng không cư trú nước luật nước bên bán hàng cư trú áp dụng…” * Nếu luật nước áp dụng hệ thuộc luật nơi thực hợp đồng không áp dụng hệ thuộc luật nước người bán * Theo hệ thuộc bên tự chọn lấy hệ thống pháp luật mà họ muốn áp dụng để điều chỉnh mối quan hệ hợp đồng mà có họ tham gia * Hệ thuộc ghi nhận pháp luật hầu * Hệ thuộc ghi nhận nhiều đạo luật Việt Nam 3.7 Hệ thuộc Luật ký kết hợp đồng tự chọn •Khoản Điều Bộ luật hàng hải Việt Nam năm 2005: Quyền thỏa thuận hợp đồng “2 Các bên tham gia hợp đồng liên quan đến hoạt động hàng hải mà có bên tổ chức cá nhân nước có quyền thỏa thuận áp dụng luật nước tập quán hàng hải quốc tế quan hệ hợp đồng chọn Trọng tài, Tòa án hai nước nước thứ ba để giải tranh chấp.” •Khoản Điều 769 BLDS Việt Nam: Hợp đồng dân “1 Quyền nghĩa vụ bên theo hợp đồng xác định theo pháp luật nước nơi thực hợp đồng, thoả thuận khác.” * Điều kiện để việc chọn luật có hiệu lực: •Hệ thống pháp luật lựa chọn không trái với pháp luật nước •Việc chọn luật không trái với quy định mang tính bắt buộc (Mandatory rules) •Chỉ chọn hệ thống pháp luật có liên quan Áp dụng pháp luật nước * Sự cần thiết phải áp dụng pháp luật nước tư pháp quốc tế: - Bảo vệ quyền lợi ích đáng bên chủ thể tham gia quan hệ - Thúc đẩy giao lưu dân sự, hôn nhân gia đình, lao động, thương mại quốc tế góp phần đẩy giao lưu hợp tác quốc gia * Nguyên tắc: - Việc áp dụng pháp luật nước phải dựa sở chủ quyền quốc gia bình đẳng chủ quyền quốc gia đồng thời bảo đảm hậu việc áp dụng Không đươc trái với nguyên tắc pháp luật nước - Cơ quan nhà nước có thẩm quyền áp dụng luật nước QPXĐPL dẫn chiếu tới - Khi QPXĐ dẫn chiếu đến pháp luật nước có nghĩa dẫn chiếu đến toàn hệ thống pháp luật nước Khi áp dụng luật nước áp dụng toàn hệ thống PL nước nên phải giải thích, xác định nội dung áp dụng để giải vụ việc nước ban hành * Các trường hợp phép cần phải áp dụng pháp luật nước ngoài: •Khi có quy phạm xung đột dẫn chiếu đến luật nước •Khi bên tham gia hợp đồng có thỏa thuận chọn luật nước •Trong trường hợp dẫn chiếu QPXĐ việc chọn luật bên đương sự, việc áp dụng pháp luật nước cần thiết, áp dụng nguyên tắc “Luật điều chỉnh quan hệ xã hội tương tự.” * Thể thức áp dụng pháp luật nước ngoài: •Pháp luật nước cần phải áp dụng cách đầy đủ •Bảo đảm pháp luật nước giải thích áp dụng nước mà ban hành * Việc áp dụng luật nước phải đáp ứng tiêu chí: - Các quan có thẩm quyền cần áp dụng luật nước cách thiện chí đầy đủ - Pháp luật nước phải giải thích thực thi nội dung nơi ban hành - Cơ quan tư pháp có thẩm quyền quan xét xử có nhiệm vụ tìm hiểu xác định nội dung qua nghiên cứu văn pháp luật, qua thực tiến hành pháp, tư pháp, tập quán nước hữu quan * Các trường hợp không áp dụng pháp luật nước (Mặc dù có QPXĐ dẫn chiếu đến bên có thỏa thuận chọn luật nước ngoài): •Khi pháp luật nước có quy định bắt buộc phải áp dụng luật nước để điều chỉnh quan hệ cụ thể Điều 769 BLDS: Hợp đồng dân “1 Hợp đồng giao kết Việt Nam thực hoàn toàn Việt Nam phải tuân theo pháp luật Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam Hợp đồng liên quan đến bất động sản Việt Nam phải tuân theo pháp luật Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam ” •Hậu việc áp dụng pháp luật nước trái với nguyên tắc chế độ xã hội, tới trật tự công cộng Trật tự công cộng, nhìn từ góc độ Tư pháp quốc tế, trật tự pháp lý hình thành sở nguyên tắc chế độ xã hội pháp luật nước Bảo lưu trật tự công cộng Tư pháp quốc tế, thực chất bảo vệ nguyên tắc chế độ xã hội pháp luật quốc gia Những nguyên tắc ghi nhận Hiến pháp đạo luật Khoản Điều 759 BLDS Việt Nam: ‘‘…3 Trong trường hợp Bộ luật này, văn pháp luật khác Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam điều ước quốc tế mà Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam thành viên dẫn chiếu đến việc áp dụng pháp luật nước pháp luật nước áp dụng, việc áp dụng hậu việc áp dụng không trái với nguyên tắc pháp luật Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam;…’’ * Cơ quan Nhà nước có thẩm quyền áp dụng pháp luật nước ngài nội dung vì: - Việc áp dụng pháp luật nước tư pháp quốc tế hệ tất yếu nhằm giải xung đột pháp luật (theo dẫn quy phạm xung đột) - Việc áp dụng pháp luật nước tư pháp quốc tế đại đa số quốc gia giới thừa nhận ôn phải nằm khuôn khổ không đểlại ảnh hưởng đến chủ quyền quốc gia dây lý mà tư pháp 10 quốc tế quy định áp dụng nước áp dụng pháp luật nội dung (tức quy phạm trực tiếp ấn định quyền nghĩa vụ cho chủ thể), mà không áp dụng pháp luật hình thức (tức quy phạm quy định trình tự, thủ tục giải tranh chấp bên, thẩm quyên quan Nhà nước việc giải tranh chấp) - Việc áp dụng hình thức dẫn đến ảnh hưởng nghiệm trọng đến chủ quyền quốc gia, thẩm quyền quan tiến hành tố tụng án, viện kiểm sát quốc gia khác phụ thuộc vào chất Nhà nước, cách thức tổ chức quyền lực Nhà nước Giả định tàng việc áp dụng pháp luật nước bao gồm việc áp dụng pháp luật hình thức vụ án án Việt Nam thụ lý pháp luật quan tiến hành tố tụng trường hợp tuân theo pháp luật Pháp Điều hai nguyên nhân: + Việc quan tiến hành tố tụng Việt Nam phải thay đổi thẩm quyền thoe pháp luật Pháp làm đảo lộn trật tự tổ chức máy Nhà nước ảnh hưởng nghiệm trọng đến chủ quyền quốc gia + Việc thay đổi thẩm quyền quan tiến hành tố tụng gắn liền với việc thay đổi cấu tổ chức quan điều không đảm bảo nguyên tắc tông trọng chủ quyền quốc gia Bảo lưu trật tự công - Bảo lưu trật tự công cộng việc quan nhà nước có thẩm quyền quốc gia từ chối áp dụng pháp luật nước khác để bảo vệ lợi ích quốc gia * Chú ý: - Trật tự công cộng hiểu theo quan điểm: + TT công cộng bao gòm nguyên tắc pháp luật nói chung TPQT nói riêng + TT công cộng gồm nguyên tắc chế độ xã hội pháp luật quốc gia - TT công cộng theo pháp luật VN hệ thống nguyên tắc tạo trật tự pháp lý chế độ VN chúng quy định hiến pháp VBPL khác - Thực tiến tư pháp quốc tế CQNN có thẩm quyền nước từ chối áp dụn pháp luật nước chất pháp luật nước trái với chất pháp luật nước mà hậu việc áp dụng gây bất lợi cho trật tự công cộng quốc gia * Cần đặt vấn đề “bảo lưu trật tự công cộng” vì: - Khi tham gia tư páhp quốc tế, quốc gia thực việc áp dụng pháp luật nước nghĩa vụ pháp lý (buộc phải thực hiện) quốc gia mình, mà yêu cầu quốc gia để bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp mình, công dân pháp nhân nước giao lưu dân quốc tế Như vậy, việc áp dụng pháp luật nước phải phù hợp với quyền lợi ích hợp pháp quốc gia cá nhân, công nhân nước Nếu điều không thoả đáng chắn quốc gia từ chối thực việc áp dụng pháp luật nước quyền lợi ích hợp pháp cảumình không đảm bảo * Những trường hợp cần đặt vấn đề “bảo lưu trật tự công cộng”: Việc áp dụng pháp luật nước tuỳ tiện mà công nhận hai trường hợp: - Theo dẫn quy phạm xung đật - Do bên lựa chọn pháp luật bên cho phép Lẫn tránh pháp luật 11 VD: Một công dân nước A kết hôn với công dân nước B xin cư trú thức nước B Theo pháp luật nước B nơi hai vợ chồng chung sống, không cho phép người chồng xin ly hôn thời gian người vợ mang thai vòng năm kể từ ngày người vợ sinh Trong đó, luật pháp nước A lại quy định nghiêm ngặt Để đạt mục đích ly hôn (trong thời gian người vợ mang thai), người chồng tìm cách chuyển nơi cư trú hai vợ chồng sang nước A tiến hành xin ly hôn * Lẫn tránh pháp luật tượng đương dùng thủ đoạn để lẫn tránh khỏi chi phối hệ thống pháp luật mà phải áp dụng để điều chỉnh quan hệ họ, cách thay đổi quốc tịch, thay đổi nơi cư trú… nhằm hướng dẫn chiếu quy phạm xung đột đến hệ thống pháp luật có lợi đỡ bất lợi cho việc thực lợi ích cá nhân * Quan điểm nước giá trị pháp lý hành vi lẫn tránh pháp luật? * Quan điểm Việt Nam? Có hay không việc thừa nhận giá trị pháp lý hành vi lẫn tránh pháp luật? •Khoản Điều Pháp lệnh Hôn nhân & Gia đình công dân Việt Nam với người nước năm 1993 (Hết hiệu lực từ ngày 01/01/2001): “Việc kết hôn công dân Việt Nam với người nước tiến hành nước tuân theo pháp luật nước nghi thức kết hôn công nhận Việt Nam, trừ trường hợp việc kết hôn có ý định rõ ràng để lẫn tránh quy định pháp luật Việt Nam điều kiện kết hôn cấm kết hôn.” •Điều 20 Nghị định 68/CP: Công nhận việc kết hôn, ly hôn tiến hành nước “Việc kết hôn công dân Việt Nam với với người nước đăng ký quan có thẩm quyền nước ngoài, phù hợp với pháp luật nước công nhận Việt Nam, vào thời điểm kết hôn công dân Việt Nam không vi phạm quy định pháp luật Việt Nam điều kiện kết hôn trường hợp cấm kết hôn Trong trường hợp có vi phạm pháp luật Việt Nam điều kiện kết hôn, vào thời điểm yêu cầu công nhận việc kết hôn, hậu vi phạm khắc phục công nhận việc kết hôn có lợi cho việc bảo vệ quyền lợi phụ nữ trẻ em hôn nhân công nhận Việt Nam.” Dẫn chiếu ngược trở lại & Dẫn chiếu đến luật nước thứ ba •Các nước có chấp nhận việc dẫn chiếu này? Bao gồm dẫn chiếu ngược trở lại dẫn chiếu đến pháp luật nước thứ ba? •Các nước khác nhau, có quan điểm khác •Một số nước coi dẫn chiếu quy phạm xung đột đến pháp luật nước dẫn chiếu đến luật thực chất nước (không bao gồm quy phạm xung đột luật pháp nước ngoài), có nghĩa không chấp nhận dẫn chiếu ngược trở lại dẫn chiếu đến pháp luật nước thứ ba Các nước áp dụng nguyên tắc như: Hy Lạp, Italia, Ai Cập… •Một số nước coi dẫn chiếu quy phạm xung đột đến pháp luật nước dẫn chiếu đến hệ thống pháp luật nước (gồm quy phạm xung đột quy phạm thực chất luật pháp nước ngoài), có nghĩa chấp nhận dẫn chiếu ngược trở lại dẫn chiếu đến pháp luật nước thứ ba Các nước áp dụng nguyên tắc như: Đức, Nhật Bản, Thụy Điển… •Quan điểm pháp luật Việt Nam: Theo quan điểm 12 Khoản Điều 827 BLDS Việt Nam 1995: Áp dụng pháp luật Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam, điều ước quốc tế, tập quán quốc tế pháp luật nước ‘‘…3 Trong trường hợp việc áp dụng pháp luật nước Bộ luật này, văn pháp luật khác Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam quy định điều ước quốc tế mà Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam ký kết tham gia viện dẫn, pháp luật nước áp dụng quan hệ dân có yếu tố nước ngoài; pháp luật nước dẫn chiếu trở lại pháp luật Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam, áp dụng pháp luật Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam…’’ Nghị định số 60/CP ngày 06/6/1997 Chính phủ hướng dẫn thi hành quy định Bộ luật dân năm 1995 quan hệ dân có yếu tố nước Khoản Điều 759 BLDS Việt Nam: ‘‘…3 Trong trường hợp Bộ luật này, văn pháp luật khác Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam điều ước quốc tế mà Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam thành viên dẫn chiếu đến việc áp dụng pháp luật nước pháp luật nước áp dụng, việc áp dụng hậu việc áp dụng không trái với nguyên tắc pháp luật Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam; trường hợp pháp luật nước dẫn chiếu trở lại pháp luật Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam áp dụng pháp luật Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam…’’ •Nghị định Chính Phủ số 138/2006/NĐ-CP ngày 15/11/2006 quy định chi tiết thi hành quy định Bộ luật dân quan hệ dân có yếu tố nước Không đề cập đến vấn đề dẫn chiếu đến pháp luật nước thứ ba •Một số trường hợp không chấp nhận dẫn chiếu ngược trở lại dẫn chiếu đến pháp luật nước thứ ba: •Khi áp dụng hệ thuộc “Luật người ký kết hợp đồng tự chọn” •Khi áp dụng quy phạm xung đột thống Dẫn chiếu ngược trở lại •VD Một công dân Anh (Cư trú Pháp), ký kết hợp đồng với công dân Pháp lãnh thổ Pháp Sau công dân Pháp kiện tòa án Pháp yêu cầu tuyên bố hợp đồng vô hiệu cho công dân Anh không đủ lực hành vi Luật Pháp quy định để xem xét lực hành vi phải áp dụng hệ thuộc Luật quốc tịch (Tức phải áp dụng luật Anh trường hợp này) Luật Anh lại quy định để xem xét lực hành vi phải áp dụng hệ thuộc Luật nơi cư trú (Tức phải áp dụng luật Pháp trường hợp này) •Dẫn chiếu ngược trở lại tượng quy phạm xung đột luật pháp nước (nước thứ nhất) dẫn chiếu đến luật pháp nước khác (nước thứ hai) luật nước khác (nước thứ hai) lại có quy phạm xung đột dẫn chiếu ngược trở lại luật nước có quy phạm xung đột dẫn chiếu ban đầu (nước thứ nhất) Dẫn chiếu đến pháp luật nước thứ ba 13 •VD 01: Một Nam công dân Anh cư trú Campuchia xin kết hôn với Nữ công dân Việt Nam Việt Nam, trước quan có thẩm quyền Việt Nam Khoản Điều 103 Luật Hôn nhân & Gia đình Việt Nam: “Trong việc kết hôn công dân Việt Nam với người nước ngoài, bên phải tuân theo pháp luật nước điều kiện kết hôn…” Luật Anh quy định: “Điều kiện kết hôn phải tuân theo luật nước nơi đương cư trú…” •Dẫn chiếu đến luật nước thứ ba tượng quy phạm xung đột nước (nước thứ nhất) dẫn chiếu đến luật pháp nước thứ hai, luật nước thứ hai lại có quy phạm xung đột dẫn chiếu đến luật nước thứ ba 14 [...]... quốc gia mình * Cần đặt ra vấn đề “bảo lưu trật tự công cộng” là vì: - Khi tham gia tư páhp quốc tế, các quốc gia thực hiện việc áp dụng pháp luật nước ngoài không phải vì nghĩa vụ pháp lý (buộc phải thực hiện) của quốc gia mình, mà là vì yêu cầu của chính quốc gia đó để bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp của mình, của công dân và pháp nhân nước mình trong giao lưu dân sự quốc tế Như vậy, việc áp dụng pháp. .. độ xã hội và của pháp luật một quốc gia - TT công cộng theo pháp luật VN là hệ thống các nguyên tắc cơ bản tạo ra một trật tự pháp lý trong chế độ của VN và chúng được quy định trong hiến pháp và các VBPL khác - Thực tiến tư pháp quốc tế CQNN có thẩm quyền của một nước nào đó từ chối áp dụn pháp luật nước ngoài không phải vì bản chất của pháp luật nước ngoài trái với bản chất của pháp luật nước mình... BLDS Việt Nam 1995: Áp dụng pháp luật Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam, điều ước quốc tế, tập quán quốc tế và pháp luật nước ngoài ‘‘…3 Trong trường hợp việc áp dụng pháp luật nước ngoài được Bộ luật này, các văn bản pháp luật khác của Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam quy định hoặc điều ước quốc tế mà Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam ký kết hoặc tham gia viện dẫn, thì pháp luật nước ngoài được... xung đột đến pháp luật nước ngoài chỉ là dẫn chiếu đến cả hệ thống pháp luật nước ngoài (gồm các quy phạm xung đột và quy phạm thực chất trong luật pháp của nước ngoài), có nghĩa là chấp nhận dẫn chiếu ngược trở lại và dẫn chiếu đến pháp luật của nước thứ ba Các nước áp dụng nguyên tắc này như: Đức, Nhật Bản, Thụy Điển… •Quan điểm của pháp luật Việt Nam: Theo quan điểm 2 12 Khoản 3 Điều 827 BLDS Việt... nước ngoài phải phù hợp với quyền và lợi ích hợp pháp của quốc gia đó của cá nhân, công nhân nước đó Nếu điều này không được thoả đáng thì chắc chắn quốc gia đó sẽ từ chối thực hiện việc áp dụng pháp luật nước ngoài do quyền và lợi ích hợp pháp cảumình không được đảm bảo * Những trường hợp cần đặt ra vấn đề “bảo lưu trật tự công cộng”: Việc áp dụng pháp luật nước ngoài không thể tuỳ tiện mà chỉ được... điều ước quốc tế mà Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam là thành viên dẫn chiếu đến việc áp dụng pháp luật nước ngoài thì pháp luật của nước đó được áp dụng, nếu việc áp dụng hoặc hậu quả của việc áp dụng không trái với các nguyên tắc cơ bản của pháp luật Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam; trường hợp pháp luật nước đó dẫn chiếu trở lại pháp luật Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam thì áp dụng pháp luật... Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam…’’ •Nghị định của Chính Phủ số 138 /20 06/NĐ-CP ngày 15/11 /20 06 quy định chi tiết thi hành các quy định của Bộ luật dân sự về quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài Không đề cập đến vấn đề dẫn chiếu đến pháp luật của nước thứ ba •Một số trường hợp không chấp nhận dẫn chiếu ngược trở lại và dẫn chiếu đến pháp luật của nước thứ ba: •Khi áp dụng hệ thuộc “Luật của người ký... thống nhất Dẫn chiếu ngược trở lại •VD Một công dân Anh (Cư trú ở Pháp) , ký kết một hợp đồng với một công dân Pháp trên lãnh thổ Pháp Sau đó công dân Pháp kiện ra tòa án Pháp yêu cầu tuyên bố hợp đồng vô hiệu vì cho rằng công dân Anh không đủ năng lực hành vi Luật của Pháp quy định để xem xét năng lực hành vi phải áp dụng hệ thuộc Luật quốc tịch (Tức phải áp dụng luật của Anh trong trường hợp này) Luật... pháp lý của hành vi lẫn tránh pháp luật? * Quan điểm của Việt Nam? Có hay không việc thừa nhận giá trị pháp lý của hành vi lẫn tránh pháp luật? •Khoản 4 Điều 6 Pháp lệnh Hôn nhân & Gia đình giữa công dân Việt Nam với người nước ngoài năm 1993 (Hết hiệu lực từ ngày 01/01 /20 01): “Việc kết hôn giữa công dân Việt Nam với người nước ngoài được tiến hành ở nước ngoài và tuân theo pháp luật của nước đó về nghi... cũng không đảm bảo nguyên tắc tông trọng chủ quyền quốc gia 5 Bảo lưu trật tự công - Bảo lưu trật tự công cộng là việc cơ quan nhà nước có thẩm quyền của một quốc gia từ chối áp dụng pháp luật nước khác để bảo vệ những lợi ích của quốc gia mình * Chú ý: - Trật tự công cộng được hiểu theo 2 quan điểm: + TT công cộng bao gòm các nguyên tắc cơ bản của pháp luật nói chung và TPQT nói riêng + TT công cộng ... góc độ Tư pháp quốc tế, trật tự pháp lý hình thành sở nguyên tắc chế độ xã hội pháp luật nước Bảo lưu trật tự công cộng Tư pháp quốc tế, thực chất bảo vệ nguyên tắc chế độ xã hội pháp luật quốc. .. vì: - Việc áp dụng pháp luật nước tư pháp quốc tế hệ tất yếu nhằm giải xung đột pháp luật (theo dẫn quy phạm xung đột) - Việc áp dụng pháp luật nước tư pháp quốc tế đại đa số quốc gia giới thừa... hoạt động pháp nhân, giải vấn đề tài sản pháp nhân… •Để xác định pháp luật nước áp dụng để điều chỉnh pháp nhân, trước hết phải xác định quốc tịch pháp nhân •Bằng cách xác định quốc tịch pháp nhân?