I: Lý thuyết: 1.1: Các khái niệm: 1.1.1: Hợp đồng thương mại: Mọi hoạt động thương mại thục thông qua hợp đồng, chế định hợp đồng chế định quan trọng hoạt động thương mại Do vậy: “Hợp đồng thương mại thỏa thuận thống ý chí bên xác lập, thay đổi hay chấm dứt quyền nghĩa vụ pháp lý thực hoạt động thương mại( điều 388 – BLDS 2005)” 1.1.2: Hợp đồng thương mại mua bán hàng hóa: Mua bán hàng hóa hoạt động thương mại,theo bên bán có nghĩa vụ giao hàng, chuyển quyền sở hữu hàng hóa cho nguời mua, nhận toán.bên mua có nghĩa vụ toán cho bên nhận hàng quyền sở hữu hàng hóa theo thỏa thuận (khoản 8,Điều LTM.2005) Nên: “Hợp đồng thương mại mua bán hàng hóa loại hợp đồng song vụ, có tính đền bù, chủ thể tham gia quan hệ hợp đồng mua bán hàng hóa bao gồm hai bên, bên bán bên mua” 1.2: Đặc điểm hợp đồng thương mại mua bán hàng hóa: 1.2.1: Đối tượng Đối tượng hợp đồng thương mại mua bán hàng hóa bao gồm: • Tất loại động sản, bất động sản hình thành tương lai • Những vật gán liền với đất đai 1.2.2: Chủ thể Chủ thể hợp đồng thương mại mua bán hàng hóa thương nhân bên thương nhân Pháp luật hành Việt Nam quy định kinh doanh hàng hóa định, thương nhân phải có điều kiện sở vật chất, điều kiện trình độ chuyên môn, nghiệp vụ người thực công việc kinh doanh phải có cấp, phải bảo đảm sức khỏe, phải có công cụ chữa cháy… 1.2.3: Hình thức hợp đồng: Theo quy định điều 24, LTM 2005: Hợp đồng thương mại thực hình thức sau: • Hợp đồng mua bán hàng hóa lời nói • Hợp đồng mua bán hàng hóa văn • Hợp đồng mua bán hàng hóa hành vi cụ thể Tuy nhiên có số hợp đồng pháp luật quy định buộc phải kí văn có công chứng chứng thực, phải đăng kí xin phép Khi hợp đồng kí văn bản, có sửa đổi bổ sung hợp đồng phải tiến hành văn có hiệu lực 1.2.4: Nội dung hợp đồng: Nội dung hợp đồng mua bán hàng hóa điều khoản bên cam kết hợp đồng Theo quy định điều 402, BLDS 2005 nội dung bao gồm: • Đối tượng hợp đồng hàng hóa mua bán, công việc phải làm, không làm • Số lượng, chất lượng hàng hóa • Giá cả, phương thức toán tiền • Thời hạn, địa điểm, phương thức thực hợp đồng • Quyền nghĩa vụ bên mua bán hàng hóa • Trách nhiệm vi phạm hợp đồng • Phạt vi phạm hợp đồng • Các nội dung khác tùy theo thỏa thuận bên 1.3: Thực hợp đồng thương mại: 1.3.1: Nguyên tắc thực hợp đồng Theo quy định điều 412, BLDS 2005, việc thực hợp đồng phải tuân thủ theo nguyên tắc sau: • Thực hợp đồng, đối tượng, chất lượng, số lượng, chủng loại, thời hạn, phương thức thỏa thuận khác • Thực cách trung thực, theo tinh thần hợp tác có lợi cho bên, bảo đảm tin cậy lẫn • Không xâm phạm đến lợi ích Nhà nước, lợi ích công cộng, quyền, lợi ích hợp pháp người khác 1.3.2: Các biện pháp đảm bảo thực hợp đồng Có nhiều biện pháp để bảo đảm cho việc thực hợp đồng.Chẳng hạn như: a) Thế chấp tài sản (quy định từ diều 342 đến điều 357, BLDS 2005): - Là bên (bên chấp) dùng tài sản thuộc quyền sở hữu để đảm bảo thựchiện nghĩa vụ dân bên (bên nhận chấp) không chuyển giao tài sản cho bên nhận chấp - Tài sản chấp bất động sản; động sản tài sản hình thành tương lai Việc chấp phải lập thành văn bản, làm văn riêng có công chứng phải theo quy định pháp luật b) Cầm cố tài sản ( quy định từ điều 326 đến điều 341, BLDS 2005): - Là việc bên giao tài sản thuộc quyền sở hữu hợp pháp cho bên để đảm bảo thực nghĩa vụ dân Việc cầm cố phải lập thành văn bản, làm văn riêng ghi vào hợp đồng - Cầm cố tài sản có hiệu lực kể từ thời điểm chuyển giao tài sản cho bên nhận cầm cố - Thời hạn cầm cố bên thỏa thuận tính theo hiệu lực hợp đồng c) Đặt cọc (điều 358, BLDS 2005): - Là việc bên giao cho bên khoản tiền kim khí quý, đá quý vật có giá trị khác(sau gọi đặt cọc) thời hạn để làm đảm bảo giao kết thực hợp đồng dân - Việc đặt cọc phải lập văn d) Ký cược (điều 359, BLDS 2005): - Là việc bên thuê tài sản động sản giao cho bên thuê khoản tiền kim khí quý,đá quý vật có giá trị khác(gọi tài sản kí cược)trong thời hạn để đảm bảo việc trả lại tài sản thuê e) Ký quỹ (điều 360, BLDS 2005): - Là việc bên có nghĩa vụ gửi khoản tiền kim khí quý,đá quý giấy tờ có giá khác vào tài khoản phong tỏa ngân hàng để đảm bảo việc thực nghĩa vụ dân f) Bảo lãnh (quy định từ điều 361 đến điều 371, BLDS 2005): - Là việc người thứ (bên bảo lãnh) cam kết với bên có quyền thực nghĩa vụ thay cho bên có nghĩa vụ (bên bảo lãnh), đến thời hạn mà bên bảo lãnh không thực thực không nghĩa vụ Các bên thỏa thuận việc bên bảo lãnh phải thực nghĩa vụ - Việc bảo lãnh lập văn riêng ghi vào văn II: Bài tập tình huống: “Giám đốc công ty cổ phần xây dựng ABK ký hợp đồng với Phó giám đốc công ty thương mại dịch vụ H ( công ty nhà nước), để mua 1000 thép gai phi (Ф) 20, Hàn Quốc sản xuất” Phần 1: Những người ký hợp đồng có thẩm quyền hay không? Và cần kiểm tra giấy tờ để làm rõ điều này? Trả lời: * Trường hợp công ty cổ phần xây dựng ABK: - Theo khoản 1, điều 116, LDN 2005 quy định Giám đốc Tổng giám đốc công ty cổ phần: “ …Trường hợp điều lệ công ty không quy định Chủ tịch HĐQT người đại diện theo pháp luật công ty thị Giám đốc Tổng giám đốc người đại diện theo pháp luật công ty” - Mặt khác, theo điều 139, BLDS 2005 cá nhân, pháp nhân, chủ thể khác xác lập, thực giao dịch dân thông qua người đại diện Quan hệ đại diện xác lập theo pháp luật ủy quyền Vậy trương hợp + Nếu điều lệ công ty ABK không quy định Chủ tịch HĐQT người đại diện theo pháp luật công ty Giám đốc công ty người đại diện theo pháp luật công ty có đủ thẩm quyền để ký kết hợp đồng Để xác thực điều cần kiểm tra: - Điều lệ công ty ABK + Nếu điều lệ công ty ABK quy định Chủ tịch HĐQT người đại diện theo pháp luật công ty, Giám đốc công ty không đủ thẩm quyền để ký kết hợp đồng Trừ trường hợp Giám đốc công ty ủy quyền Chủ tịch HĐQT ( điều 143, BLDS 2005 quy định ủy quyền) Để xác thực điều cần kiểm tra: - Điều lệ công ty ABK - Văn ủy quyền Chủ tịch HĐQT công ty ABK việc ký kết hợp đồng với doanh nghiệp H cho Giám đốc công ty ABK * Trường hợp công ty thương mại dịch vụ H (công ty nhà nước): - Theo điều 22, luật DNNN 2003 doanh nghiệp H công ty nhà nước HĐQT Do người đại diện theo pháp luật công ty Giám đốc công ty Vậy trường hợp Phó giám đốc doanh nghiệp H có đủ thẩm quyền để ký kết hợp đồng ủy quyền Giám đốc ( điều 143, BLDS ủy quyền) Để xác thực điều cần kiểm tra: - Văn ủy quyền Giám đốc doanh nghiệp H việc ký kết hợp đồng với công ty ABK cho Phó giám đốc doanh nghiệp Phần 2: Dự kiến điều khoản hợp đồng xếp theo trình tự hợp lý: * Điều 1: Đối tượng hợp đồng Bên A (công ty H) bán cho bên B (công ty ABK) 1000 thép gai Ф 20 Hàn Quốc sản xuất Số lượng hàng hóa phải hàng hóa mới, chưa qua sử dụng Đó mặt hàng mẫu nguyên * Điều 2: Tổng giá mặt hàng Giá hàng hóa xác định theo giá bán buôn triệu VNĐ/ Tổng giá trị hợp đồng tỷ VNĐ * Điều 3: Chất lượng quy cách hàng hóa Chất lượng mặt hàng ……Thép gai Ф20 quy định theo tiêu chuẩn ISO 9001 * Điều 4: Bao bì mã ký hiệu Hình thức: thép cuộn, có dòng chữ thép “ Ф 20 MADE IN KOREA ” Trọng lượng: * Điều 5: Phương thức giao nhận Công ty H giao đủ hàng cho công ty ABK vào 25/11/2010 kho bãi công ty ABK kể từ ngày ký kết hợp đồng 2.Phương tiện vận chuyển chi phí vận chuyển công ty H chịu hoàn toàn Chi phí bốc xếp: Mỗi bên chịu đầu 4.Quy định lịch giao nhận hang hóa mà công ty ABK không nhận phải chịu toàn chi phí lưu kho bãi triệu đồng/ngày Khi nhận hàng, bên mua có trách nhiệm kiểm nhận phẩm chất, quy cách hàng hóa chỗ Nếu phát hàng thiếu không tiêu chuẩn chất lượng… lập biên chỗ yêu cầu bên bán xác nhận Lô hàng giao, bên bán phải có xác nhận chất lượng hàng phiếu biên kiểm nghiệm chứng từ liên quan đến hàng hóa cho bên mua nơi nhận hàng *Điều 6: Bảo hành hướng dẫn sử dụng hàng hóa Thời gian bảo hành theo tiêu chuẩn nhà sản xuất tháng Các trường hợp bên bán miễn trách nhiệm bảo hành: - Phiếu bảo hành bị rách, nát, tẩy, xóa tự mà bên bán xác nhận - Hết thời hạn bảo hành - Sử dụng không hướng dẫn tài liệu kèm Bên bán phải chịu chi phí việc bảo hành, trừ trường hợp có thỏa thuận khác Bên bán phải cung cấp đầy đủ thông tin hàng hóa thông qua hướng dẫn sử dụng * Điều 7: Phương thức toán: Thời hạn toán sau giao hàng chậm 10 ngày kể từ ngày bên mua nhận hàng Hình thức toán, bên mua chọn hình thức sau - Thanh toán tiền mặt phòng tài công ty ABK - Thanh toán cách chuyển tiền vào tài khoản công ty theo số tài khoản 0746783211234 ngân hàng BIDV * Điều 8: Chuyển quyền sở hữu chuyển rủi ro: Quyền sở hữu hàng hóa chuyển từ bên bán sang bên mua kể từ thời điểm hàng hóa chuyển giao Mọi mát hư hỏng hàng hóa chuyển cho bên mua hàng hóa giao cho bên mua người bên mua ủy quyền nhận hàng thời điểm thỏa thuận hợp đồng ( kể trường hợp bên bán ủy quyền giữ lại chứng từ xác lập quyền sở hữu hàng hóa) * Điều 9: Quyền nghĩa vụ bên bán: Quyền bên bán: - Nhận toán tiền bán hàng - Yêu cầu bên mua thực toán đầy đủ theo mức giá, thời hạn hình thức toán thỏa thuận điều hợp đồng Nghĩa vụ bên bán:| - Giao hàng thời gian, địa điểm, số lượng, chất lượng thỏa thuận điều 1, 2, điều hợp đồng - Thực nghĩa vụ bảo hành - Bảo đảm quyền sở hữu với bên mua thực thủ tục liên quan đến quyền sở hữu - Ký kết hợp đồng cần thiết để chuyên chở hàng hóa đến địa điểm giao hàng phương tiện thích hợp * Điều 9: Quyền nghĩa vụ bên mua: Quyền bên mua - Từ chối nhận hàng hàng hóa không phù hợp theo quy đinh điều 1, 2, hợp đồng - Tạm ngừng việc toán trường hợp + Có chứng việc bên bên bán lừa dối giao kết thực hợp đồng + Có chứng việc hàng hóa đối tượng bị tranh chấp + Có chứng việc bên bán giao hàng không phù hợp với hợp đồng Nghĩa vụ bên mua - Thanh toán theo mức giá thời hạn hình thức toán thỏa thuận - Bồi thường thiệt hại chịu chế tài khác theo quy định pháp luật hành trường hợp tạm ngừng toán mà chứng bên mua đưa không xác thực gây thiệt hại cho bên bán - Bên mua phải toán tiền mua hàng trường hợp mát, hư hỏng thời điểm rủi ro chuyển từ bên bán sang bên mua trừ trường hợp mát, hư hỏng bên bán gây * Điều 10: Thay đổi, hủy bỏ hợp đồng: Hợp đồng thay đổi có thống bên Hợp đồng bị hủy bỏ trường hợp sau: - Hủy bỏ theo thỏa thuận bên - Bên mua có quyền hủy bỏ hợp đồng bên bán không thực nghĩa vụ giao hàng - Bên bán có quyền hủy bỏ hợp đồng bên mua không thực nghĩa vụ nhận hàng * Điều 11: Trách nhiệm vật chất Bên vi phạm nghĩa vụ hợp đồng phải nộp phạt vi phạm hợp đồng Mức phạt 10% giá trị phần hợp đồng bị vi phạm Việc bồi thường vi phạm hợp đồng thực theo quy định Luật Thương Mại 2005 * Điều 12: Giải tranh chấp: Trường hợp nảy sinh tranh chấp trình thực hợp đồng, bên có trách nhiệm hợp tác thiện chí để giải tranh chấp thông qua thương lượng, hòa giải Nếu việc thương lượng, hòa giải không thành, vụ tranh chấp giải tòa án ( Nếu thỏa thuận lựa chọn hình thức trọng tài phải nêu rõ trung tâm trọng tài chọn) * Điều 13: Điều khoản thi hành hiệu lực hợp đồng: Hai bên có trách nhiệm thực cam kết hợp đồng Các nội dung không ghi nhận hợp đồng thực theo quy định Luật Thương Mại 2005 Bộ Luật Dân Sự 2005 Hợp đồng có trang 13 điều lập thành văn bản, bên giữ văn có giá trị pháp lý Hợp đồng có hiệu lực từ ngày 1/11/2010 đến ngày 26/11/2010 Hai bên tổ chức họp lập biên lý hợp đồng sau hết hiệu lực không qua 10 ngày ĐẠI DIỆN BÊN A Chức vụ Giám đốc Nguyễn Văn Nam ĐẠI DIỆN BÊN B Chức vụ Phó Giám đốc Vũ Thị Lan Ký tên (Đóng dấu) Ký tên (Đóng dấu) Phần 3: Soạn thảo phần mở đầu điều khoản đối tượng hợp đồng, sở bổ sung liệu cần thiết CỘNG HÒA XÃ HỘI CHỦ NGHĨA VIỆT NAM Độc lập – Tự – Hạnh phúc HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA Hợp đồng số: ……1……… - HĐMB - Căn pháp lệnh hợp đồng kinh tế Hội đồng Nhà nước văn hướng dẫn thi hành cấp, ngành; Căn vào đơn chào hàng (đặt hàng thực thỏa thuận hai bên) Hôm ngày …1 Tháng 11… năm …2010… Tại địa điểm: Nhà hàng Sea Food đường Xuân Thủy – Cầu Giấy – Hà Nội Chúng gồm: Bên A - Tên doanh nghiệp: Công Ty Cổ Phần Xây Dựng ABK Địa trụ sở chính:Số nhà - Ngách 78/ 337 – Cầu Giấy – Hà Nội Điện thoại: 0462698266 ………………… Fax: 0462698265 Tài khoản số: 0746783211234 Mở ngân hàng: BIDV - Đại diện là: ông Nguyễn Văn Nam - Chức vụ: Giám đốc Bên B - Tên doanh nghiệp: Công ty Thương Mại Dịch Vụ H - Địa trụ sở chính: Số nhà – Ngách 54/10 – Hoàn Kiếm – Hà Nội - Điện thoại: ……0435668688…………… Fax: 0435668687 - Tài khoản số: 554333269798 - Mở ngân hàng: Vietcombank - Đại diện là: Bà Vũ Thị Lan - Chức vụ: Phó Giám đốc - Giấy ủy quyền (nếu thay giám đốc ký) số: ………3…… ngày 20… Tháng …10 năm 2010 Do ……ông Lê Đình Lân……………………… chức vụ ……Giám đốc…………… ký Hai bên thống thỏa thuận nội dung hợp đồng sau: Điều 1: Nội dung công việc giao dịch Bên B bán cho bên A: Số thứ tự Tên hàng Đơn vị Số lượng Thép gai Ф 20 Tấn 1000 Đơn giá (triệu đồng/tấn Thành tiền (trđ) 7000 Ghi Cộng … 7000 Tổng giá trị chữ: Bảy tỷ đồng ... Hạnh phúc HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA Hợp đồng số: ……1……… - HĐMB - Căn pháp lệnh hợp đồng kinh tế Hội đồng Nhà nước văn hướng dẫn thi hành cấp, ngành; Căn vào đơn chào hàng (đặt hàng thực... ĐẠI DIỆN BÊN B Chức vụ Phó Giám đốc Vũ Thị Lan Ký tên (Đóng dấu) Ký tên (Đóng dấu) Phần 3: Soạn thảo phần mở đầu điều khoản đối tượng hợp đồng, sở bổ sung liệu cần thiết CỘNG HÒA XÃ HỘI CHỦ NGHĨA... bên thỏa thuận việc bên bảo lãnh phải thực nghĩa vụ - Việc bảo lãnh lập văn riêng ghi vào văn II: Bài tập tình huống: “Giám đốc công ty cổ phần xây dựng ABK ký hợp đồng với Phó giám đốc công ty