Đề cương hoàn chỉnh luật doanh nghiệp

1 Câu 1: Luật doanh nghiệp quy định như thế nào về Quyền thành lập, góp vốn, mua cổ phần và quản lý doanh nghiệp? Điều 13. Quyền thành lập, góp vốn, mua cổ phần và quản lý doanh nghiệp 1. Tổ chức, cá nhân Việt Nam, tổ chức, cá nhân nước ngoài có quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp tại Việt Nam theo quy định của Luật này, trừ trường hợp quy định tại khoản 2 Điều này. 2. Tổ chức, cá nhân sau đây không được quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp tại Việt Nam: a) Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân Việt Nam sử dụng tài sản nhà nước để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho cơ quan, đơn vị mình; b) Cán bộ, công chức theo quy định của pháp luật về cán bộ, công chức; c) Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân quốc phòng trong các cơ quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân Việt Nam; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp trong các cơ quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam; d) Cán bộ lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ trong các doanh nghiệp 100% vốn sở hữu nhà nước, trừ những người được cử làm đại diện theo uỷ quyền để quản lý phần vốn góp của Nhà nước tại doanh nghiệp khác; đ) Người chưa thành niên; người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự hoặc bị mất năng lực hành vi dân sự; e) Người đang chấp hành hình phạt tù hoặc đang bị Toà án cấm hành nghề kinh doanh; g) Các trường hợp khác theo quy định của pháp luật về phá sản. 3. Tổ chức, cá nhân có quyền mua cổ phần của công ty cổ phần, góp vốn vào công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh theo quy định của Luật này, trừ trường hợp quy định tại khoản 4 Điều này. 4. Tổ chức, cá nhân sau đây không được mua cổ phần của công ty cổ phần, góp vốn vào công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh theo quy định của Luật này: a) Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân Việt Nam sử dụng tài sản nhà nước góp vốn vào doanh nghiệp để thu lợi riêng cho cơ quan, đơn vị mình; b) Các đối tượng không được góp vốn vào doanh nghiệp theo quy định của pháp luật về cán bộ công chức Câu 2: Việc chuyển quyền sở hữu tài sản được pháp luật quy định như thế nào? Điều 29. Chuyển quyền sở hữu tài sản 2 1. Thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh và cổ đông công ty cổ phần phải chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn cho công ty theo quy định sau đây: a) Đối với tài sản có đăng ký hoặc giá trị quyền sử dụng đất thì người góp vốn phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản đó hoặc quyền sử dụng đất cho công ty tại cơ quan nhà nước có thẩm quyền. Việc chuyển quyền sở hữu đối với tài sản góp vốn không phải chịu lệ phí trước bạ; b) Đối với tài sản không đăng ký quyền sở hữu, việc góp vốn phải được thực hiện bằng việc giao nhận tài sản góp vốn có xác nhận bằng biên bản. Biên bản giao nhận phải ghi rõ tên và địa chỉ trụ sở chính của công ty; họ, tên, địa chỉ thường trú, số Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu hoặc chứng thực cá nhân hợp pháp khác, số quyết định thành lập hoặc đăng ký của người góp vốn; loại tài sản và số đơn vị tài sản góp vốn; tổng giá trị tài sản góp vốn và tỷ lệ của tổng giá trị tài sản đó trong vốn điều lệ của công ty; ngày giao nhận; chữ ký của người góp vốn hoặc đại diện theo uỷ quyền của người góp vốn và người đại diện theo pháp luật của công ty; c) Cổ phần hoặc phần vốn góp bằng tài sản không phải là tiền Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng chỉ được coi là thanh toán xong khi quyền sở hữu hợp pháp đối với tài sản góp vốn đã chuyển sang công ty. 2. Tài sản được sử dụng vào hoạt động kinh doanh của chủ doanh nghiệp tư nhân không phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu cho doanh nghiệp. Câu 3 : Việc thực hiện góp vốn và cấp giấy chứng nhận phần vốn góp trong Cty TNHH 2 TV trở lên được quy định như thế nào? Việc thực hiện góp vốn và các quyền, nghĩa vụ liên quan đến việc góp vốn vào công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên được quy định tại Điều 39 Luật Doanh nghiệp và hướng dẫn chi tiết tại Điều 18 Nghị định số 102/2010/NĐCP (ngày 01/10/2010, hướng dẫn chi tiết thi hành một số điều của Luật Doanh nghiệp), theo đó: Thành viên phải góp vốn đầy đủ, đúng tiến độ đã cam kết trong Danh sách thành viên. Nếu việc góp vốn được thực hiện nhiều hơn một lần, thời hạn góp vốn lần cuối của mỗi thành viên không vượt quá 36 tháng, kể từ ngày công ty được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp hoặc Giấy chứng nhận đăng ký bổ sung, thay đổi thành viên và mỗi lần góp vốn thành viên được cấp một giấy xác nhận số vốn đã góp của lần góp vốn đó. Trong thời hạn 15 ngày sau mỗi đợt góp vốn theo cam kết, người đại diện theo pháp luật của công ty phải báo cáo kết quả tiến độ góp vốn đến cơ quan đăng ký kinh doanh. Trường hợp người đại diện theo pháp luật không thông báo kết quả tiến độ góp vốn theo quy định, Chủ tịch Hội đồng thành viên hoặc Giám đốc (Tổng 3 giám đốc) hoặc thành viên sở hữu phần vốn góp lớn nhất tại công ty có quyền nhân danh công ty thực hiện báo cáo kết quả tiến độ góp vốn. Trong thời hạn chưa góp đủ số vốn theo cam kết, thành viên có số phiếu biểu quyết và được chia lợi tức tương ứng với tỷ lệ số vốn thực góp, trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định khác. Câu 4: Quyền của thành viên Cty TNHH 2 TV trở lên được quy định như thế nào? Trả Lời: Điều 41 Luật Doanh nghiệp quy định: Quyền của thành viên 1. Thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên có các quyền sau đây: a) Tham dự họp Hội đồng thành viên, thảo luận, kiến nghị, biểu quyết các vấn đề thuộc thẩm quyền của Hội đồng thành viên; b) Có số phiếu biểu quyết tương ứng với phần vốn góp; c) Kiểm tra, xem xét, tra cứu, sao chép hoặc trích lục sổ đăng ký thành viên, sổ ghi chép và theo dõi các giao dịch, sổ kế toán, báo cáo tài chính hằng năm, sổ biên bản họp Hội đồng thành viên, các giấy tờ và tài liệu khác của công ty; d) Được chia lợi nhuận tương ứng với phần vốn góp sau khi công ty đã nộp đủ thuế và hoàn thành các nghĩa vụ tài chính khác theo quy định của pháp luật; đ) Được chia giá trị tài sản còn lại của công ty tương ứng với phần vốn góp khi công ty giải thể hoặc phá sản; e) Được ưu tiên góp thêm vốn vào công ty khi công ty tăng vốn điều lệ; được quyền chuyển nhượng một phần hoặc toàn bộ phần vốn góp theo quy định của Luật Doanh nghiệp; g) Khiếu nại hoặc khởi kiện Giám đốc hoặc Tổng giám đốc khi không thực hiện đúng nghĩa vụ, gây thiệt hại đến lợi ích của thành viên hoặc công ty theo quy định của pháp luật; h) Định đoạt phần vốn góp của mình bằng cách chuyển nhượng, để thừa kế, tặng cho và cách khác theo quy định của pháp luật và Điều lệ công ty; i) Các quyền khác theo quy định của Luật Doanh nghiệp và Điều lệ công ty. 2. Thành viên hoặc nhóm thành viên sở hữu trên 25% vốn điều lệ hoặc một tỷ lệ khác nhỏ hơn do Điều lệ công ty quy định, trừ trường hợp quy định tại khoản 3 Điều này, có quyền yêu cầu triệu tập họp Hội đồng thành viên để giải quyết những vấn đề thuộc thẩm quyền. 3. Trường hợp công ty có một thành viên sở hữu trên 75% vốn điều lệ và Điều lệ công ty không quy định một tỷ lệ khác nhỏ hơn theo quy định tại khoản 2 Điều 4 này thì các thành viên thiểu số hợp nhau lại đương nhiên có quyền như quy định tại khoản 2 Điều này. Câu 5: Nghĩa vụ của thành viên Cty TNHH 2 TV trở lên được quy định như thế nào? Điều 42. Nghĩa vụ của thành viên 1. Góp đủ, đúng hạn số vốn đã cam kết và chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm vi số vốn đã cam kết góp vào công ty; không được rút vốn đã góp ra khỏi công ty dưới mọi hình thức, trừ trường hợp quy định tại các điều 43, 44, 45 và 60 của Luật doanh nghiệp 2. Tuân thủ Điều lệ công ty. 3. Chấp hành quyết định của Hội đồng thành viên. 4. Thực hiện các nghĩa vụ khác theo quy định của Luật Doanh nghiệp. 5. Chịu trách nhiệm cá nhân khi nhân danh công ty để thực hiện các hành vi sau đây: a) Vi phạm pháp luật; b) Tiến hành kinh doanh hoặc giao dịch khác không nhằm phục vụ lợi ích của công ty và gây thiệt hại cho người khác; c) Thanh toán các khoản nợ chưa đến hạn trước nguy cơ tài chính có thể xảy ra đối với công ty Ngoài các quyền và nghĩa vụ trên, Điều 12 Nghị định 139/2007/NĐ-CP có hướng dẫn về một số quyền và nghĩa vụ của thành viên công ty TNHH như sau: 1. Trường hợp cá nhân là thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn bị tạm giữ, tạm giam, bị kết án tù hoặc bị Tòa án tước quyền hành nghề vì phạm các tội buôn lậu, làm hàng giả, kinh doanh trái phép, trốn thuế, lừa dối khách hàng và các tội khác theo quy định của pháp luật, thì thành viên đó ủy quyền cho người khác tham gia Hội đồng thành viên quản lý công ty. 2. Đối với công ty trách nhiệm hữu hạn có hai thành viên, nếu có thành viên là cá nhân làm người đại diện theo pháp luật của công ty bị tạm giữ, tạm giam, trốn khỏi nơi cư trú, bị mất hoặc bị hạn chế năng lực hành vi dân sự hoặc bị Tòa án tước quyền hành nghề vì phạm các tội buôn lậu, làm hàng giả, kinh doanh trái phép, trốn thuế, lừa dối khách hàng và các tội khác theo quy định của pháp luật thì thành viên còn lại đương nhiên làm người đại diện theo pháp luật của công ty cho đến khi có quyết định mới của Hội đồng thành viên. 3. Trường hợp công ty không mua lại phần vốn góp, không thanh toán được phần vốn góp được mua lại hoặc không thỏa thuận được về giá mua lại phần vốn góp 5 như quy định tại Điều 43 của Luật Doanh nghiệp thì thành viên yêu cầu công ty mua lại có quyền chuyển nhượng phần vốn góp của mình cho người khác. Trong trường hợp này, việc chuyển nhượng không bắt buộc phải thực hiện theo quy định tại Điều 44 của Luật Doanh nghiệp. 4. Thành viên chưa góp hoặc đã góp vốn nhưng chưa góp đủ và đúng hạn số vốn như đã cam kết thì phải trả lãi cao nhất của các ngân hàng thương mại cho đến khi nộp đủ số vốn đã cam kết góp, trừ trường hợp Điều lệ công ty có quy định khác hoặc các thành viên có thỏa thuận khác Câu 6: So sánh các loại cổ phần ưu đãi và quyền của cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi? Cổ phần ưu đãi biểu quyết Đặc điểm Quyền Có số phiếu biểu quyết nhiều hơn so với cổ phần phổ thông. Số phiếu biểu quyết của một cổ phần ưu đãi biểu quyết do Điều lệ công ty quy định. 1. Biểu quyết về các vấn đề thuộc thẩm quyền của Đại hội đồng cổ đông với số phiếu biểu quyết theo quy định tại khoản 1 Điều này 2. Các quyền khác như cổ đông phổ thông, trừ trường hợp quy định tại khoản 3 Điều này 3. Không được chuyển nhượng cổ phần đó cho người khác. 6 Cổ phần ưu đãi cổ tức Cổ phần được trả cổ tức với mức cao hơn so với mức cổ tức của cổ phần phổ thông hoặc mức ổn định hàng năm. Cổ tức được chia hàng năm gồm cổ tức cố định và cổ tức thưởng. Cổ tức cố định không phụ thuộc vào kết quả kinh doanh của công ty. Mức cổ tức cố định cụ thể và phương thức xác định cổ tức thưởng được ghi trên cổ phiếu của cổ phần ưu đãi cổ tức. 1. Nhận cổ tức với mức theo quy định tại khoản 1 Điều này 2. Được nhận lại một phần tài sản còn lại tương ứng với số cổ phần góp vốn vào công ty, sau khi công ty đã thanh toán hết các khoản nợ, cổ phần ưu đãi hoàn lại khi công ty giải thể hoặc phá sản 3. Các quyền khác như cổ đông phổ thông, trừ trường hợp quy định tại khoản 3 Điều này 4. Không có quyền biểu quyết, dự họp Đại hội đồng cổ đông, đề cử người vào Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát. Cổ Cổ phần được công ty 1. Có các quyền khác như phần hoàn lại vốn góp bất cứ cổ đông phổ thông, trừ ưu đãi khi nào theo yêu cầu của trường hợp quy định tại hoàn lại người sở hữu hoặc theo khoản 3 Điều này. các điều kiện được ghi tại cổ phiếu của cổ phần 2. Không có quyền biểu ưu đãi hoàn lại. quyết, dự họp Đại hội đồng cổ đông, đề cử người vào Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát. Câu 7: Trong trường hợp nào cổ đông có quyền yêu cầu công ty mua lại cổ 7 phần của mình? Trong trường hợp nào Công ty có quyền mua lại cổ phần? Điều kiện thanh toán và xử lý các cổ phần được mua lại? Trả lời: Có. Công ty có thể mua lại cổ phần của mình trong 2 trường hợp sau: a) Cổ đông biểu quyết phản đối quyết định về việc tổ chức lại công ty hoặc thay đổi quyền, nghĩa vụ của cổ đông quy định tại Điều lệ công ty có quyền yêu cầu công ty mua lại cổ phần của mình. b) Trong trường hợp muốn giảm vốn, công ty có quyền mua lại một tỷ lệ nhất định số cổ phần đã bán. Đối với cổ phần phổ thông, công ty chỉ được mua lại không quá 30%. Tất cả cổ phần được mua lại trong 2 trường hợp nói trên được coi lại cổ phần chưa bán. Trong trường hợp công ty mua lại cổ phần theo yêu cầu của cổ đông thì công ty phải mua lại cổ phần với giá thị trường hoặc giá được tính theo nguyên tắc quy định tại Điều lệ công ty trong thời hạn chín mươi ngày, kể từ ngày nhận được yêu cầu. Trường hợp không thỏa thuận được về giá thì cổ đông đó có thể bán cổ phần cho người khác hoặc các bên có thể yêu cầu một tổ chức định giá chuyên nghiệp định giá. Công ty giới thiệu ít nhất ba tổ chức định giá chuyên nghiệp để cổ đông lựa chọn và lựa chọn đó là quyết định cuối cùng. Trong trường hợp CTCP chủ động mua lại cổ phần của mình thì phải tuân theo quy định tại Điều 91 LDN 2005 như sau: “Công ty có quyền mua lại không quá 30% tổng số cổ phần phổ thông đã bán, một phần hoặc toàn bộ cổ phần ưu đãi cổ tức đã bán theo quy định sau đây: 1. Hội đồng quản trị có quyền quyết định mua lại không quá 10% tổng số cổ phần của từng loại đã được chào bán trong mỗi mười hai tháng. Trong trường hợp khác, việc mua lại cổ phần do Đại hội đồng cổ đông quyết định; 2. Hội đồng quản trị quyết định giá mua lại cổ phần. Đối với cổ phần phổ thông, giá mua lại không được cao hơn giá thị trường tại thời điểm mua lại, trừ trường hợp quy định tại khoản 3 Điều này. Đối với cổ phần loại khác, nếu Điều lệ công ty không quy định hoặc công ty và cổ đông có liên quan không có thoả thuận khác thì giá mua lại không được thấp hơn giá thị trường; 3. Công ty có thể mua lại cổ phần của từng cổ đông tương ứng với tỷ lệ cổ phần của họ trong công ty. Trong trường hợp này, quyết định mua lại cổ phần của công ty phải được thông báo bằng phương thức bảo đảm đến được tất cả cổ đông trong thời hạn ba mươi ngày, kể từ ngày quyết định đó được thông qua. Thông báo phải có tên, địa chỉ trụ sở chính của công ty, tổng số cổ phần và loại cổ phần 8 được mua lại, giá mua lại hoặc nguyên tắc định giá mua lại, thủ tục và thời hạn thanh toán, thủ tục và thời hạn để cổ đông chào bán cổ phần của họ cho công ty”. Công ty chỉ được quyền thanh toán cổ phần được mua lại cho cổ đông nếu ngay sau khi thành toán hết số cổ phần được mua lại, công ty vẫn bảo đảm thanh toán đủ các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác (theo Khoản 2 Điều 92). Sau khi thanh toán hết sổ cổ phần mua lại, nếu tổng giá trị tài sản được ghi trong sổ kế toán của công ty giảm hơn 10% thì công ty phải thông báo cho tất cả các chủ nợ biết trong thời hạn 15 ngày, kể từ ngày thanh toán hết số cổ phần mua lại (theo Khoản 4 Điều 92). Câu 8: Vấn đề công khai các lợi ích liên quan trong công ty cổ phần được quy định như thế nào? 1.Thành viên hội đồng quản trị , thành viên ban kiểm soát, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc và người quản lý khác của công ty phải kê khai các lợi ích liên quan của họ với công ty bao gồm: -Tên, địa chỉ trụ sở chính, ngành nghề kinh doanh, số và ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, nơi đăng ký kinh doanh của doanh nghiệp mà họ có sở hữu phần góp vốn hoặc cổ phần; tỷ lệ và thời điểm sở hữu phần vốn góp hoặc cổ phần đó; -Tên, địa chỉ trụ sở chính, ngành, nghề kinh doanh, số và ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, nơi đăng ký kinh doanh của doanh nghiệp mà những người có liên quan của họ cùng sở hữu hoặc sở hữu riêng cổ phần hoặc phần vốn góp trên 35% vốn điều lệ. 2. Việc kê khai theo quy định tại khoản (1) nêu trên phải được thực hiện trong thời hạn 7 ngày làm việc, kể từ ngày phát sinh lợi ích liên quan; việc sửa đổi, bổ sung phải được khai báo với công ty trong thời hạn 7 ngày làm việc, kể từ ngày có sửa đổi bổ sung tương ứng. 3. Việc kê khai theo quy định tại khoản (1) và khoản (2) nêu trên phải được thông báo cho đại hội đồng cổ đông tại cuộc họp thường niên và được niêm yết , lưu giữ tại trụ sở chính của doanh nghiệp. Cổ đông, đại diện theo ủy quyền của cổ đông, thành viên hội đồng quản trị, ban kiểm soát, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc có quyền xem xét nội dung kê khai bất cứ lúc nào nếu xét thấy cần thiết. 4. Thành viên hội đồng quản trị , Giám đốc hoặc Tổng giám đốcnhân danh cá nhân hoặc nhân danh người khác để thực hiện công việc dưới mọi hình thức trong phạm vi công việc kinh doanh của công ty đều phải giải trình bản chất , nội dung của công việc đó trước hội đồng quản trị , ban kiểm soát và chỉ được thực hiện khi được đa số thành viên còn lại của hội đồng quản trị chấp thuận ; nếu thực hiện 9 mà không khai báo hoặc không được sự chấp thuận của hội đồng quản trị thì tất cả thu nhập có được từ hoạt động đó thuộc về công ty. Câu 9: Các loại Hợp đồng, giao dịch nào phải được đại hội đồng cổ đông hoặc hội đồng quản trị chấp thuận? 1. Hợp đồng, giao dịch giữa công ty với các đối tượng sau đây phải được Đại hội đồng cổ đông hoặc Hội đồng quản trị chấp thuận: a) Cổ đông, người đại diện uỷ quyền của cổ đông sở hữu trên 35% tổng số cổ phần phổ thông của công ty và những người có liên quan của họ; b) Thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc; c) Doanh nghiệp quy định tại điểm a và điểm b khoản 1 Điều 118 của Luật này và người có liên quan của thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc. 2. Hội đồng quản trị chấp thuận các hợp đồng và giao dịch có giá trị nhỏ hơn 50% tổng giá trị tài sản doanh nghiệp ghi trong báo cáo tài chính gần nhất hoặc một tỷ lệ khác nhỏ hơn quy định tại Điều lệ công ty. Trong trường hợp này, người đại diện theo pháp luật phải gửi đến các thành viên Hội đồng quản trị; niêm yết tại trụ sở chính, chi nhánh của công ty dự thảo hợp đồng hoặc thông báo nội dung chủ yếu của giao dịch. Hội đồng quản trị quyết định việc chấp thuận hợp đồng hoặc giao dịch trong thời hạn mười lăm ngày, kể từ ngày niêm yết; thành viên có lợi ích liên quan không có quyền biểu quyết. 3. Đại hội đồng cổ đông chấp thuận các hợp đồng và giao dịch khác trừ trường hợp quy định tại khoản 2 Điều này. Hội đồng quản trị trình dự thảo hợp đồng hoặc giải trình về nội dung chủ yếu của giao dịch tại cuộc họp Đại hội đồng cổ đông hoặc lấy ý kiến cổ đông bằng văn bản. Trong trường hợp này, cổ đông có liên quan không có quyền biểu quyết; hợp đồng hoặc giao dịch được chấp thuận khi có số cổ đông đại diện 65% tổng số phiếu biểu quyết còn lại đồng ý. 4. Hợp đồng, giao dịch bị vô hiệu và xử lý theo quy định của pháp luật khi được giao kết hoặc thực hiện mà chưa được chấp thuận theo quy định tại khoản 2 và khoản 3 Điều này. Người đại diện theo pháp luật của công ty, cổ đông, thành viên Hội đồng quản trị hoặc Giám đốc hoặc Tổng giám đốc có liên quan phải bồi thường thiệt hại phát sinh, hoàn trả cho công ty các khoản lợi thu được từ việc thực hiện hợp đồng, giao dịch đó. (Điều 120 Luật Doanh nghiệp 2005) 10 Câu 10: Việc cho thuê và bán doanh nghiệp tư nhân được quy định như thế nào? Trách nhiệm của chủ doanh nghiệp trong các trường hợp cho thuê và bán doanh nghiệp? Doanh nghiệp tư nhân là doanh nghiệp do một cá nhân làm chủ, nên tại Điều 143 Luật Doanh nghiệp năm 2005 quy định chủ doanh nghiệp tư nhân có toàn quyền quyết định đối với tất cả hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp, việc sử dụng lợi nhuận sau khi đã nộp thuế và thực hiện các nghĩa vụ tài chính khác theo quy định của pháp luật. Chủ doanh nghiệp tư nhân có thể trực tiếp hoặc thuê người khác quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh. Trường hợp thuê người khác làm Giám đốc quản lý doanh nghiệp thì chủ doanh nghiệp tư nhân phải đăng ký với cơ quan đăng ký kinh doanh và vẫn phải chịu trách nhiệm về mọi hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp. Chủ doanh nghiệp tư nhân là nguyên đơn, bị đơn hoặc người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan trước Trọng tài hoặc Toà án trong các tranh chấp liên quan đến doanh nghiệp. Chủ doanh nghiệp tư nhân là đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp. Câu11: So sánh chia và tách doanh nghiệp Chia Giống Đối tượng nhau Thủ tục Tách Công ty trách nhiệm hữu hạn ,công ty cổ phần . • • Công ty chia ,tách ,cùng loại với công ty bị chia ,bị tách • Các công ty sau khi chia và tách vẫn liên đới chịu trách nhiệm của công ty trước khi chia và tách. • Quyết định chia ,tách công ty phải có các nội dung chủ yếu về tên ,địa chỉ chủ sở chính của công ty bị chia,bị tách ,tên các công ty ,công ty được tách sẽ thành lập ,phương án sử dụng lao động • Quyết định chia ,tách công ty phải được gửi đến tất cả các chủ nợ và thông báo cho người lao động biết trong thời hạn 15 ngày, kể từ ngày thông qua quyết định . • Các thành viên, chủ sở hữu ,hoặc các cổ đông của các công ty mới 11 ,công ty được tách thông qua Điều lệ ,bầu hoặc bổ nhiệm Chủ tich hội đồng thành viên ,Chủ tịch công ty,Hội đồng quản trị ,Giám đốc hoặc tổng giám đốc và tiến hành đăng kí kinh doanh theo quy định của Luật này Khái niệm Khác nhau Thủ tục • Công ty có thể được chia thành một số công ty cùng loại Công ty có thể tách bằng cách chuyển một phần tài sản của công ty bị tách để thành lập một hoặc một số công ty mới cùng loại ,chuyển một hoặc một phần quyền và nghĩa vụ của công ty bị tách sang công ty được tách mà không chấm dứt tồn tại của công ty bị tách. Hội đồng thành viên ,chủ sở hữu Hội đồng thành viên ,chủ sở hữu công ty hoặc Đại hội cổ đông của công ty bị chia thông qua quyết định công ty hoặc Đại hội cổ đông của công ty bị chia thông qua quyết định chia công ty tách công ty Quyết định chia công ty có các nội dung: - Nguyên tắc và thủ tục chia tài sản công ty - Thời hạn và thủ tục chuyển đổi phần vốn góp ,cổ phần ,trái phiếu của công ty bị chia sang công ty mới thành lập - Nguyên tắc giải quyết các nghĩa vụ của công ty bị chia - Thời hạn thực hiện chia công ty . Quyết định tách công ty có các nội dung: - Giá trị tài sản - Các quyền và nghĩa vụ được chuyển từ công ty bị tách sang công ty được tách - Thời hạn thực hiện tách công ty Hồ sơ đăng kí kinh doanh phải kèm theo quyết định chia công ty Hồ sơ đăng kí kinh doanh phải kèm theo quyết định tách công ty 12 Nnnnmmmm Hiệu quả Công ty bị chia chấm dứt tồn tại sau khi các công ty mới được đăng kí kinh pháp lý doanh . Cc CC Các công ty mới phải cùng liên đới chịu trách nhiệm về các khoản nợ chưa thanh toán ,hợp đồng lao động và nghĩa vụtài sản của công ty bị chia Công ty bị tách vẫn tiếp tục tồn tại . Sau khi đăng kí kinh doanh ,công ty bị tách và công ty được tách phải cùng liên đới chịu trách nhiệm về các khoản nợ chưa thanh toán ,hợp đồng lao động và nghĩa vụ tài sản khác của công ty bị tách Câu 12: So sánh hợp nhất và sáp nhập doanh nghiệp? Luật Doanh nghiệp năm 2005: Điều 152. Hợp nhất doanh nghiệp 1. Hai hoặc một số công ty cùng loại (sau đây gọi là công ty bị hợp nhất) có thể hợp nhất thành một công ty mới (sau đây gọi là công ty hợp nhất) bằng cách chuyển toàn bộ tài sản, quyền, nghĩa vụ và lợi ích hợp pháp sang công ty hợp nhất, đồng thời chấm dứt tồn tại của các công ty bị hợp nhất. 2. Thủ tục hợp nhất công ty được quy định như sau: a) Các công ty bị hợp nhất chuẩn bị hợp đồng hợp nhất. Hợp đồng hợp nhất phải có các nội dung chủ yếu về tên, địa chỉ trụ sở chính của các công ty bị hợp nhất; tên, địa chỉ trụ sở chính của công ty hợp nhất; thủ tục và điều kiện hợp nhất; phương án sử dụng lao động; thời hạn, thủ tục và điều kiện chuyển đổi tài sản, chuyển đổi phần vốn góp, cổ phần, trái phiếu của công ty bị hợp nhất thành phần vốn góp, cổ phần, trái phiếu của công ty hợp nhất; thời hạn thực hiện hợp nhất; dự thảo Điều lệ công ty hợp nhất; b) Các thành viên, chủ sở hữu công ty hoặc các cổ đông của các công ty bị hợp nhất thông qua hợp đồng hợp nhất, Điều lệ công ty hợp nhất, bầu hoặc bổ nhiệm Chủ tịch Hội đồng thành viên, Chủ tịch công ty, Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc công ty hợp nhất và tiến hành đăng ký kinh doanh công ty hợp nhất theo quy định của Luật này. Trong trường hợp này, hồ sơ đăng ký kinh doanh phải kèm theo hợp đồng hợp nhất. Hợp đồng hợp nhất phải được gửi đến các chủ nợ và thông báo cho người lao động biết trong thời hạn mười lăm ngày, kể từ ngày thông qua. 3. Trường hợp hợp nhất mà theo đó công ty hợp nhất có thị phần từ 30% đến 50% trên thị trường liên quan thì đại điện hợp pháp của công ty bị hợp nhất phải thông 13 báo cho cơ quan quản lý cạnh tranh trước khi tiến hành hợp nhất, trừ trường hợp pháp luật về cạnh tranh có quy định khác.Cấm các trường hợp hợp nhất mà theo đó công ty hợp nhất có thị phần trên 50% trên thị trường có liên quan, trừ trường hợp pháp luật về cạnh tranh có quy định khác. 4. Sau khi đăng ký kinh doanh, các công ty bị hợp nhất chấm dứt tồn tại; công ty hợp nhất được hưởng các quyền và lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm về các khoản nợ chưa thanh toán, hợp đồng lao động và các nghĩa vụ tài sản khác của các công ty bị hợp nhất. Điều 153. Sáp nhập doanh nghiệp 1. Một hoặc một số công ty cùng loại (sau đây gọi là công ty bị sáp nhập) có thể sáp nhập vào một công ty khác (sau đây gọi là công ty nhận sáp nhập) bằng cách chuyển toàn bộ tài sản, quyền, nghĩa vụ và lợi ích hợp pháp sang công ty nhận sáp nhập, đồng thời chấm dứt sự tồn tại của công ty bị sáp nhập. 2. Thủ tục sáp nhập công ty được quy định như sau: a) Các công ty liên quan chuẩn bị hợp đồng sáp nhập và dự thảo Điều lệ công ty nhận sáp nhập. Hợp đồng sáp nhập phải có các nội dung chủ yếu về tên, địa chỉ trụ sở chính của công ty nhận sáp nhập; tên, địa chỉ trụ sở chính của công ty bị sáp nhập; thủ tục và điều kiện sáp nhập; phương án sử dụng lao động; thủ tục, thời hạn và điều kiện chuyển đổi tài sản, chuyển đổi phần vốn góp, cổ phần, trái phiếu của công ty bị sáp nhập thành phần vốn góp, cổ phần, trái phiếu của công ty nhận sáp nhập; thời hạn thực hiện sáp nhập; b) Các thành viên, chủ sở hữu công ty hoặc các cổ đông của các công ty liên quan thông qua hợp đồng sáp nhập, Điều lệ công ty nhận sáp nhập và tiến hành đăng ký kinh doanh công ty nhận sáp nhập theo quy định của Luật này. Trong trường hợp này, hồ sơ đăng ký kinh doanh phải kèm theo hợp đồng sáp nhập. Hợp đồng sáp nhập phải được gửi đến tất cả các chủ nợ và thông báo cho người lao động biết trong thời hạn mười lăm ngày, kể từ ngày thông qua; c) Sau khi đăng ký kinh doanh, công ty bị sáp nhập chấm dứt tồn tại; công ty nhận sáp nhập được hưởng các quyền và lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm về các khoản nợ chưa thanh toán, hợp đồng lao động và nghĩa vụ tài sản khác của công ty bị sáp nhập. 3. Trường hợp sáp nhập mà theo đó công ty nhận sáp nhập có thị phần từ 30% đến 50% trên thị trường liên quan thì đại điện hợp pháp của công ty thông báo cho cơ quan quản lý cạnh tranh trước khi tiến hành sáp nhập, trừ trường hợp pháp luật về cạnh tranh có quy định khác. Cấm các trường hợp sáp nhập các công ty mà theo đó công ty nhận sáp nhập có thị phần trên 50% trên thị trường có liên quan, trừ trường hợp pháp luật về cạnh tranh có quy định khác. 14 Về thủ tục hồ sơ chi tiết bạn có thể tham khảo thêm Nghị định88/2006/NĐCPngày 29/8/2006 của Chính Phủ về đăng ký kinh doanh. Ngoài ra, bạn cũng nên tham khảo Luật Doanh nghiệp nhà nước ngày 26/11/2003. Như vậy: Sáp nhập doanh nghiệp là: Công ty A sáp nhập vào công ty B hoặc ngược lại, còn nếu A + B = C gọi là hợp nhất. Các trường hợp này đều được áp dụng cho các công ty cùng loại . Sáp nhập doanh nghiệp Hợp nhất doanh nghiệp Không hình thành 1 doanh nghiệp mới Hình thành 1 doanh nghiệp mới (thể hiện (thể hiện ở việc vẫn sử dụng đăng ký kinh ở việc đăng ký kinh doanh mới) doanh của công ty sáp nhập, chỉ thực hiện sửa đổi thông tin đăng ký kinh doanh???) Chỉ chấm dứt sự tồn tại của công ty bị sáp Chấm dứt sự tồn tại của các công ty tham nhập gia hợp nhất ban đầu (để hình thành nên công ty mới là công ty hợp nhất các công ty cũ) Thực hiện giữa các công ty cùng loại Thực hiện giữa các công ty cùng loại Câu 13: Phân tích các quy định của pháp luật về bầu dồn phiếu và nguyên tắc xác định người trúng cử thanh viên Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát trong công ty cổ phần? Phân tích các quy định của pháp luật về bầu dồn phiếu Luật Doanh nghiệp 2005 qui định việc bầu các thành viên HĐQT và BKS phải theo phương thức bầu dồn phiếu, tuy nhiên Luật chưa hướng dẫn chi tiết nên trong thực tiễn áp dụng còn lúng túng do sự hạn chế về thời gian tìm hiểu nghiên cứu Luật. Chính vì vậy Nghị định 102/2010/NĐ-CP ngày 1/10/2010 về Hướng dẫn chi tiết thi hành một số điều của Luật Doanh nghiệp đã khắc phục những hạn chế 15 trên. Điều 29. Bầu dồn phiếu (trích nguyên văn trong Nghị định 102) 1. Phương thức dồn phiếu bầu quy định tại điểm c khoản 3 Điều 104 của Luật Doanh nghiệp được áp dụng đối với tất cả các công ty cổ phần, gồm cả các công ty niêm yết, trừ trường hợp pháp luật về chứng khoán có quy định khác. 2. Trước và trong cuộc họp Đại hội đồng cổ đông, các cổ đông có quyền cùng nhau lập nhóm để đề cử và dồn phiếu bầu cho người do họ đề cử. 3. Số lượng ứng cử viên mà mỗi nhóm có quyền đề cử phụ thuộc vào số lượng ứng cử viên do Đại hội quyết định và tỷ lệ sở hữu cổ phần của mỗi nhóm. Nếu Điều lệ công ty không quy định khác hoặc Đại hội đồng cổ đông không quyết định khác thì số lượng ứng cử viên mà các nhóm có quyền đề cử thực hiện như sau: Cổ đông, nhóm cổ đông sở hữu từ 10% đến dưới 20% tổng số cổ phần có quyền biểu quyết được đề cử tối đa một ứng cử viên Cổ đông, nhóm cổ đông sở hữu từ 20% đến dưới 30% tổng số cổ phần có quyền biểu quyết được đề cử tối đa hai ứng cử viên; Cổ đông, nhóm cổ đông sở hữu từ 30% đến dưới 40% tổng số cổ phần có quyền biểu quyết được đề cử tối đa ba ứng cử viên; Cổ đông, nhóm cổ đông sở hữu từ 40% đến dưới 50% tổng số cổ phần có quyền biểu quyết được đề cử tối đa bốn ứng cử viên; Cổ đông, nhóm cổ đông sở hữu từ 50% đến dưới 60% tổng số cổ phần có quyền biểu quyết được đề cử tối đa năm ứng cử viên; Cổ đông, nhóm cổ đông sở hữu từ 60% đến dưới 70% tổng số cổ phần có quyền biểu quyết được đề cử tối đa sáu ứng cử viên; Cổ đông, nhóm cổ đông sở hữu từ 70% đến dưới 80% tổng số cổ phần có quyền biểu quyết được đề cử tối đa bảy ứng cử viên; Cổ đông, nhóm cổ đông sở hữu từ 80% đến dưới 90% tổng số cổ phần có quyền biểu quyết được đề cử tối đa tám ứng cử viên. Trường hợp số lượng ứng cử viên được cổ đông, nhóm cổ đông đề cử thấp hơn số ứng cử viên mà họ được quyền đề cử, số ứng cử viên còn lại do Hội đồng quản trị hoặc Ban kiểm soát hoặc các cổ đông khác đề cử. Nguyên tắc xác định người trúng cử thanh viên Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát trong công ty cổ phần? Khoản 4 điều 29 nghị định 102/2010 quy định: Người trúng cử thành viên Hội đồng quản trị hoặc thành viên Ban kiểm soát được xác định theo số phiếu bầu tính từ cao xuống thấp, bắt đầu từ ứng cử viên có số phiếu bầu cao nhất cho đến khi đủ số thành viên quy định tại Điều lệ công ty. 16 Trường hợp có từ hai ứng cử viên trở lên đạt cùng số phiếu bầu như nhau cho thành viên cuối cùng của Hội đồng quản trị hoặc Ban kiểm soát thì sẽ tiến hành bầu lại trong số các ứng cử viên có số phiếu bầu ngang nhau hoặc lựa chọn theo tiêu chí quy chế bầu cử hoặc Điều lệ công ty. Câu 14: Phân tích các quy định của pháp luật doanh nghiệp về quyền khởi kiện của thành viên/cổ đông đối với Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc (Tổng giám đốc)? Theo Điều 19 của Nghị định 102/2010/NĐ-CP, quyền khởi kiện của thành viên đối với Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc (Tổng giám đốc) được quy định như sau: 1. Thành viên có quyền tự mình hoặc nhân danh công ty khởi kiện trách nhiệm dân sự đối với Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc (Tổng giám đốc) trong các trường hợp sau đây: a) Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc (Tổng giám đốc) không thực hiện đúng các quyền và nhiệm vụ được giao; không thực hiện, thực hiện không đầy đủ, không kịp thời quyết định của Hội đồng thành viên; thực hiện các quyền và nhiệm vụ được giao trái với quy định của pháp luật hoặc Điều lệ công ty; b) Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc (Tổng giám đốc) đã sử dụng thông tin, bí quyết, cơ hội kinh doanh của công ty để tư lợi riêng hoặc phục vụ cho lợi ích của tổ chức, cá nhân khác; c) Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc (Tổng giám đốc) đã lạm dụng địa vị, chức vụ và tài sản của công ty để tư lợi riêng hoặc phục vụ lợi ích của tổ chức, cá nhân khác; d) Các trường hợp khác theo quy định của pháp luật và Điều lệ công ty. 2. Trình tự, thủ tục khởi kiện thực hiện tương ứng theo quy định của pháp luật về tố tụng dân sự. Câu 15: Luật doanh nghiệp quy định như thế nào về Hợp đồng, giao dịch của công ty với những người có liên quan trong Công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên? Điều 75 Luật doanh nghiệp 2005 quy định về hợp đồng, giao dịch của công ty với những người có liên quan trong công ty TNHH 1 thành viên: 1. Hợp đồng, giao dịch giữa công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên là tổ chức với các đối tượng sau đây phải được hội đồng thành viên hoặc chủ tịch, giám đốc, tổng giám đốc và kiểm soát viên xem xét quyết định theo đa số, mỗi người có một phiếu biểu quyết: 17 Chủ sở hữu công ty và người có liên quan của chủ sở hữu công ty. Người đại diện theo ủy quyền, giám đốc hoặc tổng giám đốc và kiểm soát viên. Người quản lý chủ sở hữu công ty, người có thẩm quyền bổ nhiệm những người quản lý đó. Người có liên quan của những người quy định tại điểm d khoản 1 điều 75 Luật doanh nghiệp. Người đại diện theo pháp luật của công ty phải gửi cho hội đồng thành viên hoặc chủ tịch công ty. Giám đốc hoặc tổng giám đốc và kiểm soát viên; đồng thời niêm yết tại trụ sở chính và chi nhánh của công ty dự thảo hợp đồng hoặc thông báo nội dung giao dịch đó. 2. Hợp đồng giao dịch quy định tại khoản a nêu trên chỉ được chấp thuận khi có đủ các điều kiện sau đây: Các bên ký kết hợp đồng hoặc thực hiện giao dịch là những chủ thể pháp lý độc lập, có quyền, nghĩa vụ, tài sản và lợi ích riêng. Giá sử dụng trong hợp đồng hoặc giao dịch là giá thị trường tại thời điểm hợp đồng được ký kết hoặc giao dịch được thực hiện. Chủ sở hữu công ty tuân thủ đúng nghĩa vụ quy định tại khoản 4 điều 65 Luật doanh nghiệp. 3. Hợp đồng, giao dịch được vô hiệu và xử lý theo quy định của pháp luật nếu được giao kết không đúng quy định tại khoản a nêu trên. Người đại diện theo pháp luật của công ty và các bên của hợp đồng phải bồi thường thiệt hại phát sinh, hoàn trả cho công ty các khoản lợi thu được từ việc thực hiện hợp đồng, giao dịch đó. 4. Hợp đồng, giao dịch giữa công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên là cá nhân với chủ sở hữu công ty hoặc người có liên quan của chủ sở hữu công ty phải được ghi chép lại và lưu giữ thành hồ sơ riêng của công ty. Câu 16: Quyền của cổ đông phổ thông trong Công ty cổ phần được quy định như thế nào? Điều 79 Luật doanh nghiệp quy định Quyền của cổ đông phổ thông như sau: 1. Cổ đông phổ thông có các quyền sau đây: a) Tham dự và phát biểu trong các Đại hội cổ đông và thực hiện quyền biểu quyết trực tiếp hoặc thông qua đại diện được uỷ quyền; mỗi cổ phần phổ thông có một phiếu biểu quyết; b) Được nhận cổ tức với mức theo quyết định của Đại hội đồng cổ đông; c) Được ưu tiên mua cổ phần mới chào bán tương ứng với tỷ lệ cổ phần phổ thông của từng cổ đông trong công ty; d) Được tự do chuyển nhượng cổ phần của mình cho cổ đông khác và cho người 18 không phải là cổ đông, trừ trường hợp quy định tại khoản 5 Điều 84 của Luật Doanh nghiệp; đ) Xem xét, tra cứu và trích lục các thông tin trong Danh sách cổ đông có quyền biểu quyết và yêu cầu sửa đổi các thông tin không chính xác; e) Xem xét, tra cứu, trích lục hoặc sao chụp Điều lệ công ty, sổ biên bản họp Đại hội đồng cổ đông và các nghị quyết của Đại hội đồng cổ đông; g) Khi công ty giải thể hoặc phá sản, được nhận một phần tài sản còn lại tương ứng với số cổ phần góp vốn vào công ty; h) Các quyền khác theo quy định của Luật Doanh nghiệp và Điều lệ công ty. 2. Cổ đông hoặc nhóm cổ đông sở hữu trên 10% tổng số cổ phần phổ thông trong thời hạn liên tục ít nhất sáu tháng hoặc một tỷ lệ khác nhỏ hơn quy định tại Điều lệ công ty có các quyền sau đây: a) Đề cử người vào Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát (nếu có); b) Xem xét và trích lục sổ biên bản và các nghị quyết của Hội đồng quản trị, báo cáo tài chính giữa năm và hằng năm theo mẫu của hệ thống kế toán Việt Nam và các báo cáo của Ban kiểm soát; c) Yêu cầu triệu tập họp Đại hội đồng cổ đông trong trường hợp quy định tại khoản 3 Điều này; d) Yêu cầu Ban kiểm soát kiểm tra từng vấn đề cụ thể liên quan đến quản lý, điều hành hoạt động của công ty khi xét thấy cần thiết. Yêu cầu phải bằng văn bản; phải có họ, tên, địa chỉ thường trú, quốc tịch, số Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu hoặc chứng thực cá nhân hợp pháp khác đối với cổ đông là cá nhân; tên, địa chỉ thường trú, quốc tịch, số quyết định thành lập hoặc số đăng ký kinh doanh đối với cổ đông là tổ chức; số lượng cổ phần và thời điểm đăng ký cổ phần của từng cổ đông, tổng số cổ phần của cả nhóm cổ đông và tỷ lệ sở hữu trong tổng số cổ phần của công ty; vấn đề cần kiểm tra, mục đích kiểm tra; đ) Các quyền khác theo quy định của Luật doanh nghiệp và Điều lệ công ty. 3. Cổ đông hoặc nhóm cổ đông quy định tại khoản 2 Điều này có quyền yêu cầu triệu tập họp Đại hội đồng cổ đông trong các trường hợp sau đây: a) Hội đồng quản trị vi phạm nghiêm trọng quyền của cổ đông, nghĩa vụ của người quản lý hoặc ra quyết định vượt quá thẩm quyền được giao; b) Nhiệm kỳ của Hội đồng quản trị đã vượt quá sáu tháng mà Hội đồng quản trị mới chưa được bầu thay thế; c) Các trường hợp khác theo quy định của Điều lệ công ty. Yêu cầu triệu tập họp Hội đồng cổ đông phải được lập bằng văn bản và phải có họ, tên, địa chỉ thường trú, số Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu hoặc chứng thực cá nhân hợp pháp khác đối với cổ đông là cá nhân; tên, địa chỉ thường trú, 19 quốc tịch, số quyết định thành lập hoặc số đăng ký kinh doanh đối với cổ đông là tổ chức; số cổ phần và thời điểm đăng ký cổ phần của từng cổ đông, tổng số cổ phần của cả nhóm cổ đông và tỷ lệ sở hữu trong tổng số cổ phần của công ty, căn cứ và lý do yêu cầu triệu tập họp Đại hội đồng cổ đông. Kèm theo yêu cầu phải có các tài liệu, chứng cứ về các vi phạm của Hội đồng quản trị, mức độ vi phạm hoặc về quyết định vượt quá thẩm quyền. 4. Trong trường hợp Điều lệ công ty không có quy định khác thì việc đề cử người vào Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát quy định tại điểm a khoản 2 Điều này được thực hiện như sau: a) Các cổ đông phổ thông tự nguyện tập hợp thành nhóm thoả mãn các điều kiện quy định để đề cử người vào Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát phải thông báo về việc họp nhóm cho các cổ đông dự họp biết chậm nhất ngay khi khai mạc Đại hội đồng cổ đông; b) Căn cứ số lượng thành viên Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát, cổ đông hoặc nhóm cổ đông quy định tại khoản 2 Điều này được quyền đề cử một hoặc một số người theo quyết định của Đại hội đồng cổ đông làm ứng cử viên Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát. Trường hợp số ứng cử viên được cổ đông hoặc nhóm cổ đông đề cử thấp hơn số ứng cử viên mà họ được quyền đề cử theo quyết định của Đại hội đồng cổ đông thì số ứng cử viên còn lại do Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát và các cổ đông khác đề cử. Câu 17: Cổ phần phổ thông của cổ đông sáng lập và những quy định của pháp luật đối với cổ đông này Người sở hữu cổ phần phổ thong là cổ đông ưu đãi - Quyền của cổ đông phổ thông: • Tham dự và biểu quyết tất cả các vấn đề thuộc thẩm quyền của Đại hội đồng cổ đông. • Được nhận cổ tức • Được ưu tiên mua cổ phần mới • Được tự do chuyển nhượng cổ phần của mình cho các cổ đông khác và cho người không phải là cổ đông; • Nhận 1 phần tài sản khi công ty thanh lí; • Cổ đông hoặc nhóm cổ đông sở hữu trên 10% trong thời gian liên tục 6 tháng có quyền đề cử người vào chức danh quản lí; - Nghĩa vụ của cổ đông phổ thông: • Thanh toán đủ số cổ phần cam kết mua trong thời hạn 90 ngày, kể từ ngày công ty được cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh,chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ khác của công ty; 20 Tuân thủ Điều lệ và quy chế quản lý nội bộ công ty Chấp hành quyết định của đại hội đồng cổ đong, hội đồng quản trị; Thực hiện các nghĩa vụ khác theo quy định của Luật Doanh nghiệp và Điều lệ công ty; Phải chịu trách nhiệm cá nhân khi nhân danh công ty dưới mọi hình thức để thực hiện một trong các hành vi sau đây: 1.Vi phạm pháp luật; 2.Tiến hành kinh doanh và các giao dịch khác để tư lợi hoặc phục vụ lợi ích cho tổ chức,cá nhân khác; 3.Thanh lí các khoản nợ chưa đến hạn trước nguy cơ tài chính có thể xảy ra đối với công ty. Câu 18: Việc chi trả cổ tức và thu hồi tiền thanh toán cổ phần mua lại hoặc cổ tức được quy định như thế nào? - Cổ tức trả cho cổ phần ưu đãi được thực hiện theo các điều kiện áp dụng riêng cho mỗi loại cổ phần ưu đãi. - Cổ tức trả cho cổ phần phổ thông được xác định căn cứ vào số lợi nhuận ròng đã thực hiện và khoản chi trả cổ tức được trích từ nguồn lợi nhuận giữ lại của công ty. Công ty cổ phần chỉ được trả cổ tức cho cổ đông khi công ty đã hoàn thành nghĩa vụ thuế và các nghĩa vụ tài chính khác theo quy định của pháp luật; trích lập các quỹ công ty và bù đắp đủ lỗ trước đó theo quy định của pháp luật và Điều lệ công ty; ngay sau khi trả hết số cổ tức đã định, công ty vẫn phải bảo đảm thanh toán đủ các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác đến hạn. Cổ tức có thể được chi trả bằng tiền mặt, bằng cổ phần của công ty hoặc bằng tài sản khác quy định tại Điều lệ công ty. Nếu chi trả bằng tiền mặt thì phải được thực hiện bằng đồng Việt Nam và có thể được thanh toán bằng séc hoặc lệnh trả tiền gửi bằng bưu điện đến địa chỉ thường trú của cổ đông. Cổ tức có thể được thanh toán bằng chuyển khoản qua ngân hàng khi công ty đã có đủ chi tiết về ngân hàng của cổ đông để có thể chuyển trực tiếp được vào tài khoản ngân hàng của cổ đông. Nếu công ty đã chuyển khoản theo đúng các thông tin chi tiết về ngân hàng như thông báo của cổ đông thì công ty không chịu trách nhiệm về các thiệt hại phát sinh từ việc chuyển khoản đó. - Hội đồng quản trị phải lập danh sách cổ đông được nhận cổ tức, xác định mức cổ tức được trả đối với từng cổ phần, thời hạn và hình thức trả chậm nhất ba mươi ngày trước mỗi lần trả cổ tức. Thông báo về trả cổ tức phải được gửi bằng phương thức bảo đảm đến được địa chỉ đăng ký tất cả cổ đông chậm nhất mười lăm ngày trước khi thực hiện trả cổ tức. Thông báo phải ghi rõ tên công ty; họ, tên, địa chỉ thường trú, quốc tịch, số Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu hoặc chứng thực cá nhân hợp pháp khác của cổ đông là cá nhân; tên, địa chỉ thường • • • 21 trú, quốc tịch, số quyết định thành lập hoặc số đăng ký kinh doanh của cổ đông là tổ chức; số lượng cổ phần từng loại của cổ đông; mức cổ tức đối với từng cổ phần và tổng số cổ tức mà cổ đông đó được nhận, thời điểm và phương thức trả cổ tức; họ, tên, chữ ký của Chủ tịch hội đồng quản trị và người đại diện theo pháp luật của công ty. - Trường hợp cổ đông chuyển nhượng cổ phần của mình trong thời gian giữa thời điểm kết thúc lập danh sách cổ đông và thời điểm trả cổ tức thì người chuyển nhượng là người nhận cổ tức từ công ty. Câu 19: Quyền và nghĩa vụ của thành viên hợp danh? Trả Lời: Điều 134 Luật doanh nghiệp quy định Quyền và nghĩa vụ của thành viên hợp danh như sau: 1. Thành viên hợp danh có các quyền sau đây: a) Tham gia họp, thảo luận và biểu quyết về các vấn đề của công ty; mỗi thành viên hợp danh có một phiếu biểu quyết hoặc có số phiếu biểu quyết khác quy định tại Điều lệ công ty. b) Nhân danh công ty tiến hành các hoạt động kinh doanh các ngành, nghề kinh doanh đã đăng ký; đàm phán và ký kết hợp đồng, thoả thuận hoặc giao ước với những điều kiện mà thành viên hợp danh đó cho là có lợi nhất cho công ty. c) Sử dụng con dấu, tài sản của công ty để hoạt động kinh doanh các ngành, nghề kinh doanh đã đăng ký; nếu ứng trước tiền của mình để thực hiện công việc kinh doanh của công ty thì có quyền yêu cầu công ty hoàn trả lại cả số tiền gốc và lãi theo lãi suất thị trường trên số tiền gốc đã ứng trước. d) Yêu cầu công ty bù đắp thiệt hại từ hoạt động kinh doanh trong thẩm quyền nếu thiệt hại đó xảy ra không phải do sai sót cá nhân của chính thành viên đó. đ) Yêu cầu công ty, thành viên hợp danh khác cung cấp thông tin về tình hình kinh doanh của công ty; kiểm tra tài sản, sổ kế toán và các tài liệu khác của công ty bất cứ khi nào nếu xét thấy cần thiết. e) Được chia lợi nhuận tương ứng với tỷ lệ vốn góp hoặc theo thoả thuận quy định tại Điều lệ công ty. g) Khi công ty giải thể hoặc phá sản, được chia một phần giá trị tài sản còn lại theo tỷ lệ góp vốn vào công ty nếu Điều lệ công ty không quy định một tỷ lệ khác. h) Trường hợp thành viên hợp danh chết hoặc bị Toà án tuyên bố là đã chết thì người thừa kế của thành viên được hưởng phần giá trị tài sản tại công ty sau khi đã trừ đi phần nợ thuộc trách nhiệm của thành viên đó. Người thừa kế có thể trở thành thành viên hợp danhnếu được Hội đồng thành viên chấp thuận; i) Các quyền khác theo quy định của Luật Doanh nghiệp và Điều lệ công ty. 22 2. Thành viên hợp danh có các nghĩa vụ sau đây: a) Tiến hành quản lý và thực hiện công việc kinh doanh một cách trung thực, cẩn trọng và tốt nhất bảo đảm lợi ích hợp pháp tối đa cho công ty và tất cả thành viên. b) Tiến hành quản lý và hoạt động kinh doanh của công ty theo đúng quy định của pháp luật, Điều lệ công ty và quyết định của Hội đồng thành viên; nếu làm trái quy định tại điểm này, gây thiệt hại cho công ty thì phải chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại. c) Không được sử dụng tài sản của công ty để tư lợi hoặc phục vụ lợi ích của tổ chức, cá nhân khác. d) Hoàn trả cho công ty số tiền, tài sản đã nhận và bồi thường thiệt hại gây ra đối với công ty trong trường hợp nhân danh công ty, nhân danh cá nhân hoặc nhân danh người khác để nhận tiền hoặc tài sản khác từ hoạt động kinh doanh các ngành, nghề đã đăng ký của công ty mà không đem nộp cho công ty. đ) Liên đới chịu trách nhiệm thanh toán hết số nợ còn lại của công ty nếu tài sản của công ty không đủ để trang trải số nợ của công ty. e) Chịu lỗ tương ứng với phần vốn góp vào công ty hoặc theo thoả thuận quy định tại Điều lệ công ty trong trường hợp công ty kinh doanh bị lỗ. g) Định kỳ hàng tháng báo cáo trung thực, chính xác bằng văn bản tình hình và kết quả kinh doanh của mình với công ty; cung cấp thông tin về tình hình và kết quả kinh doanh của mình cho thành viên có yêu cầu. h) Các nghĩa vụ khác theo quy định của Luật Doanh nghiệp 2005 và Điều lệ công ty. Câu 20: Luật doanh nghiệp quy định về Hội đồng thành viên và triệu tập họp HĐTV công ty hợp danh như thế nào? Trả lời: -Trong Hội đồng thành viên công ty hợp danh bao gồm: thành viên hợp danh và thành viên góp vốn. Tuy nhiên, về quyền và nghĩa vụ của hai thành viên trên là hoàn toàn khác nhau. Tại Điều 137 Luật Doanh nghiệp đã quy định “tất cả thành viên hợp danh có quyền đại diện theo pháp luật”: 1. Các thành viên hợp danh có quyền đại diện theo pháp luật và tổ chức điều hành hoạt động kinh doanh hàng ngày của công ty. Mọi hạn chế đối với thành viên hợp danh trong thực hiện công việc kinh doanh hàng ngày của công ty chỉ có hiệu lực đối với bên thứ ba khi người đó được biết về hạn chế đó. 23 2. Trong điều hành hoạt động kinh doanh của công ty, thành viên hợp danh phân công nhau đảm nhiệm các chức danh quản lý và kiểm soát công ty. Khi một số hoặc tất cả thành viên hợp danh cùng thực hiện một số công việc kinh doanh thì quyết định được thông qua theo nguyên tắc đa số. Hoạt động do thành viên hợp danh thực hiện ngoài phạm vi hoạt động kinh doanh các ngành, nghề kinh doanh đã đăng ký của công ty đều không thuộc trách nhiệm của công ty, trừ trường hợp hoạt động đó đã được các thành viên còn lại chấp thuận. 3. Công ty có thể mở một hoặc một số tài khoản tại ngân hàng. Hội đồng thành viên chỉ định thành viên được uỷ quyền gửi và rút tiền từ các tài khoản đó. 4. Hội đồng thành viên có quyền quyết định tất cả công việc kinh doanh của công ty. Nếu Điều lệ công ty không quy định thì quyết định các vấn đề sau đây phải được ít nhất ba phần tư tổng số thành viên hợp danh chấp thuận: a) Phương hướng phát triển công ty; b) Sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty; c) Tiếp nhận thêm thành viên hợp danh mới; d) Chấp nhận thành viên hợp danh rút khỏi công ty hoặc quyết định khai trừ thành viên; đ) Quyết định dự án đầu tư; e) Quyết định việc vay và huy động vốn dưới hình thức khác, cho vay với giá trị bằng hoặc lớn hơn 50% vốn điều lệ của công ty, trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định một tỷ lệ khác cao hơn; g) Quyết định mua, bán tài sản có giá trị bằng hoặc lớn hơn vốn điều lệ của công ty, trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định một tỷ lệ khác cao hơn; h) Quyết định thông qua báo cáo tài chính hằng năm, tổng số lợi nhuận được chia và số lợi nhuận chia cho từng thành viên; i) Quyết định giải thể công ty. 5. Quyết định về các vấn đề khác không quy định tại khoản 3 Điều này được thông qua nếu được ít nhất hai phần ba tổng số thành viên hợp danh chấp thuận; tỷ lệ cụ thể do Điều lệ công ty quy định. Quyền tham gia biểu quyết của thành viên góp vốn được thực hiện theo quy định của Luật Doanh nghiệp và Điều lệ công ty. 4. Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc có các nhiệm vụ sau đây: a) Quản lý và điều hành công việc kinh doanh hàng ngày của công ty với tư cách là thành viên hợp danh; 24 b) Triệu tập và tổ chức họp Hội đồng thành viên; ký các quyết định hoặc nghị quyết của của Hội đồng thành viên; c) Phân công, phối hợp công việc kinh doanh giữa các thành viên hợp danh; ký các quyết định về quy chế, nội quy và các công việc tổ chức nội bộ khác của công ty; d) Tổ chức sắp xếp, lưu giữ đầy đủ và trung thực sổ kế toán, hoá đơn, chứng từ và các tài liệu khác của công ty theo quy định của pháp luật; e) Đại diện cho công ty trong quan hệ với cơ quan nhà nước; đại diện cho công ty với tư cách là bị đơn hoặc nguyên đơn trong các vụ kiện, tranh chấp thương mại hoặc các tranh chấp khác; g) Các nhiệm vụ khác do Điều lệ công ty quy định. -Chủ tịch Hội đồng thành viên có thể triệu tập họp Hội đồng thành viên khi xét thấy cần thiết hoặc theo yêu cầu của thành viên hợp danh. Trường hợp chủ tịch Hội đồng thành viên không triệu tập họp theo yêu cầu của thành viên hợp danh thì thành viên hợp danh thì thành viên đó triệu tập họp Hội đồng thành viên. Người triệu tập họp phải làm thông báo mời họp. Thông báo mời họp có thể bằng giấy mời, điện thoại, fax, telex hoặc các phương tiện điện tử khác. Thông báo mời họp phải nêu rõ mục đích, yêu cầu và nội dung họp, chương trình và địa điểm họp, tên thành viên yêu cầu triệu tập họp. Các tài liệu thảo luận phải được gửi đến tất cả thành viên; thời hạn gửi trước do Điều lệ công ty quy định. Chủ tịch Hội đồng thành viên hoặc thành viên yêu cầu triệu tập họp chủ tọa cuộc họp. Cuộc họp của Hội đồng thành viên phải được ghi vào sổ biên bản của công ty. Biên bản phải đảm bảo ghi đủ các nội dung theo yêu cầu của Luật. Câu 21 : Phân tích các quy định của Luật doanh nghiệp về Thẩm quyền triệu tập họp ĐHĐCĐ và điều kiện tiến hành họp ĐHĐCĐ? Thẩm quyền triệu tập họp ĐHĐCĐ: - Hội đồng Quản trị: Hội đồng Quản trị được cho là đương nhiên có quyền triệu tập họp Đại Hội Đồng Cổ Đông thường niên và bất thường. - BKS: BKS có quyền triệu tập họp Đại Hội Đồng Cổ Đông trong trường hợp Hội đồng Quản trị không triệu tập họp Đại Hội Đồng Cổ Đông theo quy định tại điều 97.4. Kết hợp quy định tại điều 97.4 và điều 97.5, có thể thấy BKS chỉ có quyền tập họp Đại Hội Đồng Cổ Đông bất thường trong một số trường hợp mà đáng lẽ ra Hội đồng Quản trị phải triệu tập họp Đại Hội Đồng Cổ Đông bất thường, và Hội đồng Quản trị đã không triệu tập trong thời hạn do điều lệ công ty quy định (nếu 25 điều lệ không quy định thì thời hạn này là 30 ngày) kể từ ngày xảy ra một trong 3 vấn đề sau: + Số thành viên Hội đồng Quản trị còn lại ít hơn số thành viên theo quy định của pháp luật. + Theo yêu cầu của cổ đông hoặc nhóm cổ đông quy định tại khoản 2 – Điều 79. + Theo yêu cầu của BSK Lưu ý: Chế tài đối với Chủ tịch Hội đồng Quản trị trong trường hợp Hội đồng Quản trị không triệu tập họp Đại Hội Đồng Cổ Đông theo quy định: Chủ tịch Hội đồng Quản trị phải chịu trách nhiệm trước pháp luật và phải bồi thường thiệt hại phát sinh đối với công ty. - Cổ đông hoặc nhóm cổ đông sở hữu trên 10% tổng số cổ phần phổ thông trong thời hạn liên tục ít nhất 06 tháng (hoặc 1 tỷ lệ nhỏ hơn quy định tại điều lệ công ty) đã yêu cầu Hội đồng Quản trị triệu tập họp có quyền thay thế Hội đồng Quản trị, BKS triệu tập họp Đại Hội Đồng Cổ Đông trong trường hợp Hội đồng Quản trị và BKS không triệu tập họp Đại Hội Đồng Cổ Đông theo quy định. Như đã phân tích, việc cho phép cổ đông hoặc nhóm cổ đông nêu trên có quyền triệu tập họp Đại Hội Đồng Cổ Đông trong một số trường hợp là nhằm bảo vệ quyền lợi của các cổ đông nhỏ trong công ty, nhằm hạn chế sự lạm dụng quyền lực kiểm soát công ty của các cổ đông lớn và những chủ thể quản lý công ty (HĐQT và BKS). Tuy nhiên, Điều 108.2.l Luật Doanh nghiệp lại cho phép Hội đồng Quản trị có quyền duyệt chương trình, nội dung, tài liệu phục vụ họp Đại Hội Đồng Cổ Đông. Như vậy, nếu cổ đông hoặc nhóm cổ đông nêu trên triệu tập họp Đại Hội Đồng Cổ Đông mà Hội đồng Quản trị không thông qua chương trình, nội dung, tài liệu cuộc họp thì Đại Hội Đồng Cổ Đông trong trường hợp này có thể không tiến hành họp được. Điều này rất dễ xảy ra trong trường hợp Hội đồng Quản trị lạm dụng quyền lực để tư lợi và không thông qua chương trình, nội dung cuộc họp. Sự thiếu chặt chẽ của luật còn thể hiện ở điều kiện triệu tập họp Đại Hội Đồng Cổ Đông bởi theo quy định tại Điều 79.3.a thì cổ đông hoặc nhóm cổ đông nêu trên triệu tập họp Đại Hội Đồng Cổ Đông trong trường hợp Hội đồng Quản trị “vi phạm nghiêm trọng” nghĩa vụ của người quản lý và quyền của cổ đông. Nhưng Luật không xác định rõ thế nào là vi phạm nghiêm trọng, và việc xác định vi phạm đến mức độ nào, trong trường hợp nào là nghiêm trọng sẽ rất phức tạp trên thực tế. Điều kiện tiến hành họp Đại Hội Đồng Cổ Đông (Điều 102): 26 - Cuộc họp Đại hội đồng cổ đông được tiến hành khi có số cổ đông dự họp đại diện ít nhất 65% tổng số cổ phần có quyền biểu quyết; tỷ lệ cụ thể do Điều lệ công ty quy định. - Trường hợp cuộc họp lần thứ nhất không đủ điều kiện tiến hành theo quy định thì được triệu tập họp lần thứ hai trong thời hạn ba mươi ngày, kể từ ngày dự định họp lần thứ nhất. Cuộc họp của Đại hội đồng cổ đông triệu tập lần thứ hai được tiến hành khi có số cổ đông dự họp đại diện ít nhất 51% tổng số cổ phần có quyền biểu quyết; tỷ lệ cụ thể do Điều lệ công ty quy định. - Trường hợp cuộc họp triệu tập lần thứ hai không đủ điều kiện tiến hành theo quy thì được triệu tập họp lần thứ ba trong thời hạn hai mươi ngày, kể từ ngày dự định họp lần thứ hai. Trong trường hợp này, cuộc họp của Đại hội đồng cổ đông được tiến hành không phụ thuộc vào số cổ đông dự họp và tỷ lệ số cổ phần có quyền biểu quyếtcủa các cổ đông dự họp. Như vậy, cuộc họp của ĐHĐCĐ có thể được triệu tập đến lần thứ 3 (và chỉ có 3 lần) nhằm đảm bảo cho cuộc họp của ĐHĐCĐ có thể tiến hành được trong mọi trường hợp, kể cả khi các cổ đông lớn trì hoàn không tham dự cuộc họp vì nhiều lý do khác nhau. Cuộc họp lần thứ 3 của ĐHĐCĐ được tiến hành không phụ thuộc vào số cổ đông dự họp và tỷ lệ số cổ phần có quyền biểu quyết của các cổ đông dự họp. Vậy nếu chỉ có 1 cổ đông thì cuộc họp có được tiến hành không? Câu trả lời là không, một mặt đã là cuộc họp thì tối thiểu phải có 2 chủ thể trở lên, mặt khác từ “các cổ đông” nêu trên đã chứng tỏ phải có tối thiểu 2 cổ đông trở lên thì mới có thể tiến hành cuộc họp của ĐHĐCĐ mà không kể số cổ phần có quyền biểu quyết do họ mắm giữ là bao nhiêu. Câu 22 : Phân tích các quy định của Luật doanh nghiệp về thông qua quyết định tại ĐHĐCĐ; yêu cầu huỷ bỏ quyết định của ĐHĐCĐ? I. Điều 104, Mục 2, Chương IV, Luật Doanh nghiệp 2005 quy định về việc thông qua quyết định của đại hội đồng cổ đông (ĐHĐCĐ) 1. ĐHĐCĐ thông qua các quyết định thuộc thẩm quyền bằng hình thức biểu quyết tại cuộc họp hoặc lấy ý kiến bằng văn bản. 2. Trường hợp Điều lệ công ty không quy định thì quyết định của ĐHĐCĐ về các vấn đề sau đây phải được thông qua bằng hình thức biểu quyết tại cuộc họp ĐHĐCĐ: a) Sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty; b) Thông qua định hướng phát triển công ty; 27 c) Quyết định loại cổ phần và tổng số cổ phần của từng loại được quyền chào bán; d) Bầu, miễn nhiệm, bãi nhiệm thành viên Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát; đ) Quyết định đầu tư hoặc bán số tài sản có giá trị bằng hoặc lớn hơn 50% tổng giá trị tài sản được ghi trong báo cáo tài chính gần nhất của công ty nếu Điều lệ công ty không quy định một tỷ lệ khác; e) Thông qua báo cáo tài chính hàng năm; g) Tổ chức lại, giải thể công ty. 3. Quyết định của ĐHĐCĐ được thông qua tại cuộc họp khi có đủ các điều kiện sau đây: a) Được số cổ đông đại diện ít nhất 65% tổng số phiếu biểu quyết của tất cả cổ đông dự họp chấp thuận; tỷ lệ cụ thể do Điều lệ công ty quy định; b) Đối với quyết định về loại cổ phần và tổng số cổ phần của từng loại được quyền chào bán; sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty; tổ chức lại, giải thể công ty; đầu tư hoặc bán tài sản có giá trị bằng hoặc lớn hơn 50% tổng giá trị tài sản được ghi trong báo cáo tài chính gần nhất của công ty nếu Điều lệ công ty không có quy định khác thì phải được số cổ đông đại diện ít nhất 75% tổng số phiếu biểu quyết của tất cả cổ đông dự họp chấp thuận; tỷ lệ cụ thể do Điều lệ công ty quy định; Quy định nêu ở mục a và b nhằm bảo vệ cổ đông thiểu số. Song, mặt trái của quy định này là, trong thực tế đã hình thành cổ đông hoặc nhóm cổ đông thiểu số chi phối dẫn đến hoạt động của công ty bị tê liệt. Chẳng hạn, một cổ đông hoặc nhóm cổ đông chiếm 26% vốn có quyền biểu quyết không đồng ý thay giám đốc (tổng giám đốc)- người đại diện theo pháp luật- mặc dù GĐ (TGĐ) có những sai phạm nghiêm trọng trong điều hành công ty. Những cổ đông còn lại chiếm 74% vốn có quyền biểu quyết đành bó tay và công ty bị ngừng hoạt động! c) Việc biểu quyết bầu thành viên Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát phải thực hiện theo phương thức bầu dồn phiếu, theo đó mỗi cổ đông có tổng số phiếu biểu quyết tương ứng với tổng số cổ phần sở hữu nhân với số thành viên được bầu của Hội đồng quản trị hoặc Ban kiểm soát và cổ đông có quyền dồn hết tổng số phiếu bầu của mình cho một hoặc một số ứng cử viên. 4. Các quyết định được thông qua tại cuộc họp ĐHĐCĐ với số cổ đông trực tiếp và uỷ quyền tham dự đại diện 100% tổng số cổ phần có quyền biểu quyết là hợp pháp và có hiệu lực ngay cả khi trình tự và thủ tục triệu tập, nội dung chương trình họp và thể thức tiến hành họp không được thực hiện đúng như quy định. 5. Trường hợp thông qua quyết định dưới hình thức lấy ý kiến bằng văn bản thì quyết định của ĐHĐCĐ được thông qua nếu được số cổ đông đại diện ít nhất 75% tổng số phiếu biểu quyết chấp thuận; tỷ lệ cụ thể do Điều lệ công ty quy định. 28 6. Quyết định của ĐHĐCĐ phải được thông báo đến cổ đông có quyền dự họp ĐHĐCĐ trong thời hạn 15 ngày, kể từ ngày quyết định được thông qua. II. Điều 107, Mục 2, Chương IV, Luật Doanh nghiệp 2005 quy định về việc yêu cầu hủy bỏ quyết định của ĐHĐCĐ Trong thời hạn 90 ngày, kể từ ngày nhận được biên bản họp ĐHĐCĐ hoặc biên bản kết quả kiểm phiếu lấy ý kiến ĐHĐCĐ, cổ đông, thành viên Hội đồng quản trị, giám đốc/tổng giám đốc, Ban Kiểm soát có quyền yêu cầu Toà án hoặc Trọng tài xem xét, huỷ bỏ quyết định của ĐHĐCĐ trong các trường hợp sau đây: i. Trình tự và thủ tục triệu tập họp ĐHĐCĐ không thực hiện đúng theo quy định của Luật DN và Điều lệ công ty ii. Trình tự, thủ tục ra quyết định và nội dung quyết định vi phạm pháp luật hoặc Điều lệ công ty. Luật DN 2005 đã qui định rõ về chủ thể có quyền yêu cầu hủy quyết định của ĐHĐCĐ trong đó có các cổ đông mà không giới hạn số cổ phần sở hữu và thời gian sở hữu. Như thế, Luật DN 2005 đã tạo điều kiện thuận lợi cho tất cả cổ đông, cho dù chỉ sở hữu một cổ phần vẫn có quyền yêu cầu hủy bỏ quyết định của ĐHĐCĐ. Có 2 cơ quan có thẩm quyền hủy bỏ quyết định của ĐHĐCĐ là Tòa án có thẩm quyền và Trọng tài. Tuy nhiên Luật DN 2005 chưa qui định rõ mức độ sai trái, hoặc mức độ vi phạm trình tự, thủ tục họp và ra quyết định so với các qui định về trình tự thủ tục triệu tập là như thế nào và cũng chưa qui định rõ ràng về vấn đề thi hành (hiệu lực pháp lý) quyết định của ĐHĐCĐ trong quá trình tố tụng (cho đến khi có quyết định có hiệu lực của Tòa án về việc hủy hay không hủy quyết định của ĐHĐCĐ). Bởi vậy vẫn còn nhiều bất cập, hạn chế xung quanh quyền yêu cầu hủy quyết định ĐHĐCĐ của các cổ đông. Câu 23 :Trình tự, thủ tục Giải thể doanh nghiệp? Trình tự giải thể doanh nghiệp: * Bước 1: Chuẩn bị đầy đủ hồ sơ theo quy định của pháp luật. * Bước 2: Nộp hồ sơ tại Bộ phận tiếp nhận và trả kết quả giải quyết thủ tục hành chính. - Khi nộp hồ sơ cá nhân, tổ chức phải xuất trình những giấy tờ sau: Giấy CMND hoặc hộ chiếu - nếu là cá nhân tham gia góp vốn thành lập doanh nghiệp; 29 Giấy CMND hoặc hộ chiếu và giấy uỷ quyền do người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp ký, có xác nhận của chính quyền địa phương - nếu là người uỷ quyền - Cán bộ tiếp nhận kiểm tra tính hợp lệ và nội dung hồ sơ: + Trường hợp hồ sơ đã đầy đủ, hợp lệ thì viết Giấy biên nhận trao cho người nộp + Trường hợp thiếu hoặc không hợp lệ thì cán bộ tiếp nhận hướng dẫn để bổ sung hoàn chỉnh hồ sơ. * Bước 3: Quá trình thụ lý hồ sơ: - Nếu hồ sơ hợp lệ: Phòng đăng ký kinh doanh sẽ làm thủ tục cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp cho doanh nghiệp - Nếu hồ sơ chưa hợp lệ: Trong thời hạn 03 ngày (kể từ ngày nhận hồ sơ) cán bộ thụ lý sẽ thông báo (bằng công văn hoặc qua điện thoại) để doanh nghiệp bổ sung, hoàn chỉnh hồ sơ và nộp tại Bộ phận tiếp nhận và trả kết quả. * Bước 4: Nhận kết quả tại Bộ phận tiếp nhận và trả kết quả giải quyết thủ tục hành chính - Sở Kế hoạch và Đầu tư tỉnh Nghệ An. - Người đến nhận kết quả phải là người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp hoặc người được uỷ quyền và xuất trình một trong các giấy tờ sau: Giấy biên nhận hồ sơ, giấy CMND hoặc hộ chiếu - Cán bộ giao trả kết quả kiểm tra Giấy biên nhận và trả Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp cho doanh nghiệp * Thời gian tiếp nhận và trả kết quả: vào các giờ hành chính trong tuần Trình tự, thủ tục giải thể, thanh lý tài sản doanh nghiệp thực hiện theo quy định tại khoản 1 đến khoản 4 Điều 158 của Luật Doanh nghiệp, cụ thể: Việc giải thể doanh nghiệp được thực hiện theo quy định sau đây: 1. Thông qua quyết định giải thể doanh nghiệp. Quyết định giải thể doanh nghiệp phải có các nội dung chủ yếu sau đây: a) Tên, địa chỉ trụ sở chính của doanh nghiệp; b) Lý do giải thể; c) Thời hạn, thủ tục thanh lý hợp đồng và thanh toán các khoản nợ của doanh nghiệp; thời hạn thanh toán nợ, thanh lý hợp đồng không được vượt quá sáu tháng, kể từ ngày thông qua quyết định giải thể; 30 d) Phương án xử lý các nghĩa vụ phát sinh từ hợp đồng lao động; e) Họ, tên, chữ ký của người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp. 2. Chủ doanh nghiệp tư nhân, Hội đồng thành viên hoặc chủ sở hữu công ty, Hội đồng quản trị trực tiếp tổ chức thanh lý tài sản doanh nghiệp, trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định thành lập tổ chức thanh lý riêng. 3. Trong thời hạn bảy ngày làm việc kể từ ngày thông qua, quyết định giải thể phải được gửi đến cơ quan đăng ký kinh doanh, tất cả các chủ nợ, người có quyền, nghĩa vụ và lợi ích liên quan, người lao động trong doanh nghiệp và phải được niêm yết công khai tại trụ sở chính và chi nhánh của doanh nghiệp. Đối với trường hợp mà pháp luật yêu cầu phải đăng báo thì quyết định giải thể doanh nghiệp phải được đăng ít nhất trên một tờ báo viết hoặc báo điện tử trong ba số liên tiếp. Quyết định giải thể phải được gửi cho các chủ nợ kèm theo thông báo về phương án giải quyết nợ. Thông báo phải có tên, địa chỉ của chủ nợ; số nợ, thời hạn, địa điểm và phương thức thanh toán số nợ đó; cách thức và thời hạn giải quyết khiếu nại của chủ nợ. 4. Các khoản nợ của doanh nghiệp được thanh toán theo thứ tự sau đây: a) Các khoản nợ lương, trợ cấp thôi việc, bảo hiểm xã hội theo quy định của pháp luật và các quyền lợi khác của người lao động theo thoả ước lao động tập thể và hợp đồng lao động đã ký kết; b) Nợ thuế và các khoản nợ khác. Sau khi đã thanh toán hết các khoản nợ và chi phí giải thể doanh nghiệp, phần còn lại thuộc về chủ doanh nghiệp tư nhân, các thành viên, cổ đông hoặc chủ sở hữu công ty. Câu 24: Những quy định của Bộ Luật dân sự năm 2005 về Hợp đồng dân sự có hiệu lực và vô hiệu và hậu quả pháp lý của hợp đồng dân sự vô hiệu. Trả lời: Điều 127. Giao dịch dân sự vô hiệu Giao dịch dân sự không có một trong các điều kiện được quy định tại Điều 122 của Bộ luật này thì vô hiệu. Điều 128. Giao dịch dân sự vô hiệu do vi phạm điều cấm của pháp luật, trái đạo đức xã hội Giao dịch dân sự có mục đích và nội dung vi phạm điều cấm của pháp luật, trái đạo đức xã hội thì vô hiệu. 31 Điều cấm của pháp luật là những quy định của pháp luật không cho phép chủ thể thực hiện những hành vi nhất định. Đạo đức xã hội là những chuẩn mực ứng xử chung giữa người với người trong đời sống xã hội, được cộng đồng thừa nhận và tôn trọng. Điều 129. Giao dịch dân sự vô hiệu do giả tạo Khi các bên xác lập giao dịch dân sự một cách giả tạo nhằm che giấu một giao dịch khác thì giao dịch giả tạo vô hiệu, còn giao dịch bị che giấu vẫn có hiệu lực, trừ trường hợp giao dịch đó cũng vô hiệu theo quy định của Bộ luật này. Trong trường hợp xác lập giao dịch giả tạo nhằm trốn tránh nghĩa vụ với người thứ ba thì giao dịch đó vô hiệu. Điều 130. Giao dịch dân sự vô hiệu do người chưa thành niên, người mất năng lực hành vi dân sự, người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự xác lập, thực hiện Khi giao dịch dân sự do người chưa thành niên, người mất năng lực hành vi dân sự hoặc người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự xác lập, thực hiện thì theo yêu cầu của người đại diện của người đó, Toà án tuyên bố giao dịch đó vô hiệu nếu theo quy định của pháp luật giao dịch này phải do người đại diện của họ xác lập, thực hiện. Điều 131. Giao dịch dân sự vô hiệu do bị nhầm lẫn Khi một bên có lỗi vô ý làm cho bên kia nhầm lẫn về nội dung của giao dịch dân sự mà xác lập giao dịch thì bên bị nhầm lẫn có quyền yêu cầu bên kia thay đổi nội dung của giao dịch đó, nếu bên kia không chấp nhận thì bên bị nhầm lẫn có quyền yêu cầu Toà án tuyên bố giao dịch vô hiệu. Trong trường hợp một bên do lỗi cố ý làm cho bên kia nhầm lẫn về nội dung của giao dịch thì được giải quyết theo quy định tại Điều 132 của Bộ luật này. Điều 132. Giao dịch dân sự vô hiệu do bị lừa dối, đe dọa Khi một bên tham gia giao dịch dân sự do bị lừa dối hoặc bị đe dọa thì có quyền yêu cầu Toà án tuyên bố giao dịch dân sự đó là vô hiệu. Lừa dối trong giao dịch là hành vi cố ý của một bên hoặc của người thứ ba nhằm làm cho bên kia hiểu sai lệch về chủ thể, tính chất của đối tượng hoặc nội dung của giao dịch dân sự nên đã xác lập giao dịch đó. Đe dọa trong giao dịch là hành vi cố ý của một bên hoặc người thứ ba làm cho bên kia buộc phải thực hiện giao dịch nhằm tránh thiệt hại về tính mạng, sức khoẻ, danh dự, uy tín, nhân phẩm, tài sản của mình hoặc của cha, mẹ, vợ, chồng, con của mình. Điều 133. Giao dịch dân sự vô hiệu do người xác lập không nhận thức và làm chủ được hành vi của mình Người có năng lực hành vi dân sự nhưng đã xác lập giao dịch vào đúng thời điểm không nhận thức và làm chủ được hành vi của mình thì có quyền yêu cầu Toà án tuyên bố giao dịch dân sự đó là vô hiệu. Điều 134. Giao dịch dân sự vô hiệu do không tuân thủ quy định về hình thức 32 Trong trường hợp pháp luật quy định hình thức giao dịch dân sự là điều kiện có hiệu lực của giao dịch mà các bên không tuân theo thì theo yêu cầu của một hoặc các bên, Toà án, cơ quan nhà nước có thẩm quyền khác quyết định buộc các bên thực hiện quy định về hình thức của giao dịch trong một thời hạn; quá thời hạn đó mà không thực hiện thì giao dịch vô hiệu. Điều 135. Giao dịch dân sự vô hiệu từng phần Giao dịch dân sự vô hiệu từng phần khi một phần của giao dịch vô hiệu nhưng không ảnh hưởng đến hiệu lực của phần còn lại của giao dịch. Điều 136. Thời hiệu yêu cầu Toà án tuyên bố giao dịch dân sự vô hiệu 1. Thời hiệu yêu cầu Toà án tuyên bố giao dịch dân sự vô hiệu được quy định tại các điều từ Điều 130 đến Điều 134 của Bộ luật này là hai năm, kể từ ngày giao dịch dân sự được xác lập. 2. Đối với các giao dịch dân sự được quy định tại Điều 128 và Điều 129 của Bộ luật này thì thời hiệu yêu cầu Toà án tuyên bố giao dịch dân sự vô hiệu không bị hạn chế. Điều 137. Hậu quả pháp lý của giao dịch dân sự vô hiệu 1. Giao dịch dân sự vô hiệu không làm phát sinh, thay đổi, chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân sự của các bên kể từ thời điểm xác lập. 2. Khi giao dịch dân sự vô hiệu thì các bên khôi phục lại tình trạng ban đầu, hoàn trả cho nhau những gì đã nhận; nếu không hoàn trả được bằng hiện vật thì phải hoàn trả bằng tiền, trừ trường hợp tài sản giao dịch, hoa lợi, lợi tức thu được bị tịch thu theo quy định của pháp luật. Bên có lỗi gây thiệt hại phải bồi thường. Điều 138. Bảo vệ quyền lợi của người thứ ba ngay tình khi giao dịch dân sự vô hiệu 1. Trong trường hợp giao dịch dân sự vô hiệu nhưng tài sản giao dịch là động sản không phải đăng ký quyền sở hữu đã được chuyển giao bằng một giao dịch khác cho người thứ ba ngay tình thì giao dịch với người thứ ba vẫn có hiệu lực, trừ trường hợp quy định tại Điều 257 của Bộ luật này. 2. Trong trường hợp tài sản giao dịch là bất động sản hoặc là động sản phải đăng ký quyền sở hữu đã được chuyển giao bằng một giao dịch khác cho người thứ ba ngay tình thì giao dịch với người thứ ba bị vô hiệu, trừ trường hợp người thứ ba ngay tình nhận được tài sản này thông qua bán đấu giá hoặc giao dịch với người mà theo bản án, quyết định của cơ quan nhà nước có thẩm quyền là chủ sở hữu tài sản nhưng sau đó người này không phải là chủ sở hữu tài sản do bản án, quyết định bị huỷ, sửa. Câu 25: Trong công ty TNHH 2 thành viên trở lên,việc tăng,giảm vốn điều lệ,xử lý vốn góp trong trường hợp khác,mua lại phần vốn góp được quy định như thế nào? 33 Trả lời: • Công ty TNHH 2 thành viên trở lên có thể tăng,giảm vốn điều lệ. • Việc mua lại phần vốn góp trong công ty TNHH 2 thành viên trở lên được quy định tại Điều 43 Luật Doanh Nghiệp năm 2005: 1. Thành viên có quyền yêu cầu mua lại phần vốn góp của mình,nếu thành viên đó bỏ phiếu không tán thành đối với Hội đồng thành viên về các vấn đề sau đây: a, Sửa đổi,bổ sung các nội dung trong điều lệ công ty liên quan đến quyền và nghĩa vụ của thành viên,Hội đồng thành viên: b,Tổ chức lại công ty; c, Các trường hợp khác theo quy định của Điều lệ công ty Yêu cầu mua lại phần vốn góp phải bằng văn bản và được gửi đến công ty trong thời hạn 15 ngày,kể từ ngày thông qua quyết định vấn đề quy định tại các điểm a,b và c khoản này. 2. Khi có yêu cầu của thành viên quy định tại Khoản 1 điều này , nếu không thoả thuận được về giá thì công ty phải mua lại phần vốn góp của thành viên đó theo giá thị trường hoặc giá được định theo nguyên tắc quy định tại Điều lệ công ty trong thời han 15 ngày,kể từ ngày nhận được yêu cầu. Việc thanh toán chỉ được thực hiện nếu sau khi thanh toán đủ phần vốn góp được mua lại,công ty vẫn thanh toán đủ các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác. 3. Nếu công ty không mua lại phần vốn góp theo quy định tại khoản 2 Điều này thì thành viên đó có quyền nhượng phần vốn góp của mình cho thành viên khác không phải là thành viên. • Việc xử lý phần vốn góp trong các trường hợp khác trong công ty TNHH 2 thành viên được quy định tại Điều 45 Luật doanh nghiệp năm 2005: 1. Trong trường hợp là cá nhân chết hoặc bị Toà án tuyên vố là đã chết thì người thừa kế theo di chúc hoặc theo pháp luật của thành viên đó là thành viên của công ty. 34 2. Trong trường hợp có thành viên hạn chế hoặc bị mất năng lực hành vi dân sự thì quyền và nghĩa vụ của thành viên đó trong công ty được thực hiện qua người giám hộ. 3. Phần vốn góp của thành viên được công ty mua lại hoặc chuyển nhượng lại hoặc chuyển nhượng lại theo quy định tại Điều 43 và Điều 44 của luật này trong các trường hợp sau đây: a, Người thừa kế không muốn trở thành thành viên; b, Người được tặng cho theo quy định tại Khoản 5 Điều này không được Hội đồng thành viên chấp thuận làm thành viên; c, Thành viên là tổ chức bị giải thể hoặc phá sản. 4. Trường hợp phần vốn góp của thành viên là cá nhân chết mà không có người thừa kế,người thừa kế từ chối nhận thừa kế hoặc bị truất quyền thừa kế thì phần vốn góp đó được giải quyết theo quy định của pháp luật về dân sự. 5. Thành viên có quyền tặng cho 1 phần hoặc toàn bộ phần vốn góp của mình tại công ty cho người khác. Trường hợp người được tặng cho là người có cùng huyết thống đến thế hệ thứ 3 thì họ đương nhiên là thành viên của công ty. Trường hợp người được tặng cho là người khác thì họ chỉ được là thành viên khi được Hội đồng thành viên chấp thuận. 6. Trường hợp thành viên sử dụng vốn góp để trả nợ thì người nhận thanh toán có quyền sử dụng phần vốn góp đó theo 1 trong 2 cách sau đây: a, Trở thành viên công ty nếu được Hội đồng thành viên chấp thuận; b, Chào bán và nhượng quyền phần vốn góp đó theo quy định tại Điều 44 của luật này. Câu 26: Việc chào bán và nhượng quyền cổ phần được quy định như thế nào? Trả lời: Việc chào bán và nhượng quyền cổ phần được quy định tại Điều 87 Luật doanh nghiệp năm 2005: 1. Hội đồng quản trị quyết định thời điểm,phương thức và giá chào bán cổ phần gía chào bán cổ phần không được thấp hơn giá thị trường tại thời 35 điểm chào bán hoặc giá trị được ghi trong sổ sách của cổ phần tại thời điểm gần nhất,trừ những trường hợp sau đây: a. Cổ phần chào bán lần đầu tiên cho những người không phải là cổ đông sáng lập; b. Cổ phần chào bán cho tất cả các cổ đông theo tỷ lệ cổ phần hiện có của họ ở công ty; c. Cổ phần chào bán cho người mô giới hoặc người bảo lãnh. Trong trường hợp này,số chiết khấu hoặc tỷ lệ chiết khấu cụ thể phải được chấp thuận của số cổ đông đại diện cho ít nhất 75% tổng số cổ phần có quyền biểu quyết; d. Các trường hợp khác và các mức chiết khấu trong các trường hợp khác do Điều lệ công ty quy định. 2. Trường hợp công ty phát hành thêm cổ phần phổ thông và chào bán số cổ phần đó cho tất cả cổ đông phổ thông theo tỷ lệ cổ phần hiện có của họ thì phải thực hiện theo quy định sau đây: a. Công ty phải thông báo bằng văn bản đến các cổ đông theo phương thức bảo đảm đến được địa chỉ thường trú của họ. Thông báo phải được thông báo trong 3 số liện tiếp trong thời hạn 10 ngày làm việc,kể từ ngày thông báo. b. Thông báo phải có họ,tên, địa chỉ thương trú,quốc tịch,số CMTND,Hộ chiếu hoặc chứng thực cá nhân hợp pháp khác của cổ đông là cá nhân;tên, địa chỉ thường trú,quốc tịch,số quyết định thành lập hoặc số đăng ký kinh doanh của cổ đông là tổ chức;số cổ phần và tỷ lệ cổ phần hiện có của cổ đông tại công ty,tổng số cổ phiếu phát hành số cổ phần cổ đông được quyền mua;giá chào bán cổ phần;thời hạn đăng ký mua;họ,tên,chữ ký của người đại diện theo pháp luật của công ty. Thời hạn xác nhận trong thông báo phải hợp lý đủ để cổ đông đăng ký mua 36 được cổ phần. Kem theo thông báo phải có mẫu phiếu đăng ký mua do công ty phát hành; c. Cổ đông có quyền chuyển quyền ưu tiên mua cổ phần của mình cho người khác; d. Nếu phiếu đăng ký cô phần không được gửi về công ty theo đúng hạn như thông báo thì cổ đông có liên quan coi như không nhận quyền ưu tiên mua. Trường hợp số lượng cổ phần dự định không được phát hành không được cổ đông và người nhận quyền ưu tiên mua đăng ký mua hết thì số cổ phần dự kiến phát hành còn lại sẽ do Hội đòng quản trị quản lý. Hội đồng quản trị có thể phân phối số cổ phần đó cho cổ đông của công ty hoặc người khác theo cách thức hợp lý với điều kiện không thuận lợi hơn so với điều kiện đã chào bán cho các cổ đông,trừ thường hợp Đại hội cổ đông có chấp thuận khác hoặc cổ phần được bán qua trung tâm giao dịch chứng khoán. 3. Cổ phần được coi là đã bán khi được thanh toán đủ và những thông tin về người mua quy định tại Khoản 2 Điều 86 của Luật này được ghi đúng,ghi đủ vào sổ đăng ký cổ đông;kể từ thời điểm đó,người mua cổ phần trở thành cổ đông của công ty. 4. Sau khi cổ phần được bán,công ty phải phát hành và trao cổ phiếu cho ngườ mua. Công ty có thể bán cổ phần mà không trao cổ phiếu. Trong trường hợp này,các thông ti về cổ đông quy định tại Khoản 2 Điều 86 của Luật này được ghi vào sổ đăng ký cổ đông là đủ để chứng thực quyền sở hữu cổ phần của cổ đông đó trong công ty. 5. Các cổ phần được tự do chuyển nhượng,trừ trường quy định tại Khoản 3 điều 81 và Khoản 5 Điều 84 của Luật này. Việc chuyển nhượng được thực hiện bằng văn bản theo cách thông thường hoặc bằng cách trao tay cổ phiếu. Giấy tờ chuyển nhượng phải được bên nhượng quyền và bên nhận chuyển nhượng hoặc đại diện uỷ quyền của họ ký. Bên chuyển nhượng vẫn 37 là người sở hữu cổ phần có liên quan cho đến khi tên của người nhận chuyển nhượng được đăng ký vào sổ đăng ký cổ đông. Trường hợp chỉ chuyển nhượng một số cổ phần trong cổ phiếu có ghi tên thì cổ phiếu cũ bị huỷ bỏ và công ty phát hành cổ phiếu mới ghi nhận số cổ phần mới đã chuyển nhượng và số cổ phần còn lại. 6. Điều kiện,phương thức và thủ tục chào bán cổ phần ra công chúng thực hiện theo quy định của pháp luật về chứng khoán. Chính phủ quy định hướng dẫn về việc chào bán cổ phần riêng lẻ. Câu 27: Phân tích các quy định của Luật doanh nghiệp về việc bảo vệ quyền lợi của cổ đông thiểu số trong Công ty cổ phần? Luật Doanh nghiệp đã quy định các quyền cơ bản của cổ đông trong công ty cổ phần một cách rõ ràng,nhưng trong thực tế tình trạng vi phạm quyền của cổ đông vẫn diễn ra thường xuyên. 1.Quyền tham dự, chất vấn và biểu quyết tại ĐHĐCĐ bị hạn chế : -Được quy định trong điều 79.1a. điều 41.1a LDN 2005 -Tuy nhiên quyền này bị hạn chế Luật Doanh nghiệp đã quy định rất rõ ràng rằng tất cả các cổ đông phổ thông đều có quyền tham dự và biểu quyết mọi vấn đề thuộc thẩm quyền của ĐHĐCĐ. Mỗi một cổ phần phổ thông có một phiếu biểu quyết, như vậy về nguyên tắc, đã là cổ đông nắm giữ cổ phần của công ty thì dù ít hay nhiều đều có quyền ngang nhau trong việc tham dự và biểu quyết tại cuộc họp ĐHĐCĐ. Trên thực tế, hầu hết các công ty cổ phần đều không thực hiện triệt để nguyên tắc này. Lý do mà các công ty đưa ra đều không dựa trên cơ sở pháp lý cụ thể mà chỉ là ý chí của từng công ty để biện minh cho sự vi phạm của mình như: Do địa điểm tổ chức chật hẹp,… 2.Quyền thông tin, quyền yêu cầu kiểm tra, kiểm toán của cổ đông - Điều 79.1(đ), 79.2(b), 98.3, 79.2(d) LDN 2005 - Tuy nhiên phần lớn các cổ đông không được tiếp cận các thông tin trọng yếu của công ty hoặc không đầy đủ, hoặc thiếu chính xác và trung thực. Các cổ đông thiểu số hầu như không nhận được thông báo về quyết định của ĐHĐCĐ, tóm tắt báo cáo tài chính, thông báo về việc trả cổ tức… Vì Doanh nghiệp, các ông lớn tìm cách bung bít thong tin gây khó khan cho các thành viên, cổ đông thiểu số. 3. Quyền yêu cầu mua lại cổ phần/ vốn góp - Điều 90.1, 90.2 LDN 2005 - Tuy nhiên, quyền này chỉ được thực hiện khi thành viên/ cổ đông biểu quyết 38 phản đối việc tổ chức hoặc thay đổi quyền và nghĩa vụ của cổ đông/ thành viên được quy định tại điều lệ công ty - Hơn nữa thời hạn 90 ngày là quá dài, nhiều trường hợp không ai mua hoặc đưa ra giá rất thấp. 4. Quyền triệu tập đại hội đồng cổ đông, hội đồng thành viên; bổ nhiệm, miễn nhiệm các chức danh quản lý trong công ty - Điều 104; điều 79.1(a), 2(a), Điều 96.2(c) LDN 2005 - Khoản 2 điều 79: cổ đông hoặc nhóm cổ đông sở hữu trên 10% tổng số cổ phần phổ thong trong thời hạn lien tục ít nhất là 6 tháng thì có quyền đề cử người vào hội đồng quản trị / ban kiểm sát nếu có. Tuy nhiên, số lượng 10% là quá lớn, cần có sự lien kết của các cổ đông áp dụng bầu dồn phiếu. 5. Quyền khởi kiện của thành viên/ cổ đông thiểu số với người quản lý, điều hành doanh nghiệp - Cổ đông nắm dưới 1% hoắc nắm 1% cổ phần nhưng không đủ sáu tháng lien tục sẽ không có quyền này. - Thời hạn 15 ngày thông báo cho ban kiểm soát, đây có thể là quy định lợi bất cập hại. Trong 15 ngày này, các thong tin mà cổ đông cung cấp cho ban kiểm soát có thể bị rò ri cho các cán bộ quản lý có lien quan. Câu 28: Phân tích các quy định pháp luật về thẩm quyền của toà án theo quy định tại Bộ luật Tố tụng dân sự năm 2004? THẨM QUYỀN CỦA TOÀ ÁN Mục 1. NHỮNG VỤ VIỆC DÂN SỰ THUỘC THẨM QUYỀN GIẢI QUYẾT CỦA TOÀ ÁN Điều 25. Những tranh chấp về dân sự thuộc thẩm quyền giải quyết của Toà án 1. Tranh chấp giữa cá nhân với cá nhân về quốc tịch Việt Nam. 2. Tranh chấp về quyền sở hữu tài sản. 3. Tranh chấp về hợp đồng dân sự. 4. Tranh chấp về quyền sở hữu trí tuệ, chuyển giao công nghệ, trừ trường hợp quy định tại khoản 2 Điều 29 của Bộ luật này. 5. Tranh chấp về thừa kế tài sản. 6. Tranh chấp về bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng. 39 7. Tranh chấp về quyền sử dụng đất và tài sản gắn liền với đất theo quy định của pháp luật về đất đai. 8. Tranh chấp liên quan đến hoạt động nghiệp vụ báo chí theo quy định của pháp luật. 9. Các tranh chấp khác về dân sự mà pháp luật có quy định. Điều 26. Những yêu cầu về dân sự thuộc thẩm quyền giải quyết của Toà án 1. Yêu cầu tuyên bố một người mất năng lực hành vi dân sự hoặc bị hạn chế năng lực hành vi dân sự, huỷ bỏ quyết định tuyên bố một người mất năng lực hành vi dân sự hoặc quyết định tuyên bố hạn chế năng lực hành vi dân sự. 2. Yêu cầu thông báo tìm kiếm người vắng mặt tại nơi cư trú và quản lý tài sản của người đó. 3. Yêu cầu tuyên bố một người mất tích, huỷ bỏ quyết định tuyên bố một người mất tích. 4. Yêu cầu tuyên bố một người là đã chết, huỷ bỏ quyết định tuyên bố một người là đã chết. 5. Yêu cầu công nhận và cho thi hành tại Việt Nam bản án, quyết định về dân sự, quyết định về tài sản trong bản án, quyết định hình sự, hành chính của Toà án nước ngoài hoặc không công nhận bản án, quyết định về dân sự, quyết định về tài sản trong bản án, quyết định hình sự, hành chính của Toà án nước ngoài mà không có yêu cầu thi hành tại Việt Nam. 6. Các yêu cầu khác về dân sự mà pháp luật có quy định. Điều 27. Những tranh chấp về hôn nhân và gia đình thuộc thẩm quyền giải quyết của Toà án 1. Ly hôn, tranh chấp về nuôi con, chia tài sản khi ly hôn. 2. Tranh chấp về chia tài sản chung của vợ chồng trong thời kỳ hôn nhân. 3. Tranh chấp về thay đổi người trực tiếp nuôi con sau khi ly hôn. 4. Tranh chấp về xác định cha, mẹ cho con hoặc xác định con cho cha, mẹ. 5. Tranh chấp về cấp dưỡng. 40 6. Các tranh chấp khác về hôn nhân và gia đình mà pháp luật có quy định. Điều 28. Những yêu cầu về hôn nhân và gia đình thuộc thẩm quyền giải quyết của Toà án 1. Yêu cầu huỷ việc kết hôn trái pháp luật. 2. Yêu cầu công nhận thuận tình ly hôn, nuôi con, chia tài sản khi ly hôn. 3. Yêu cầu công nhận sự thoả thuận về thay đổi người trực tiếp nuôi con sau khi ly hôn. 4. Yêu cầu hạn chế quyền của cha, mẹ đối với con chưa thành niên hoặc quyền thăm nom con sau khi ly hôn. 5. Yêu cầu chấm dứt việc nuôi con nuôi. 6. Yêu cầu công nhận và cho thi hành tại Việt Nam bản án, quyết định về hôn nhân và gia đình của Toà án nước ngoài hoặc không công nhận bản án, quyết định về hôn nhân và gia đình của Toà án nước ngoài mà không có yêu cầu thi hành tại Việt Nam. 7. Các yêu cầu khác về hôn nhân và gia đình mà pháp luật có quy định. Điều 29. Những tranh chấp về kinh doanh, thương mại thuộc thẩm quyền giải quyết của Toà án 1. Tranh chấp phát sinh trong hoạt động kinh doanh, thương mại giữa cá nhân, tổ chức có đăng ký kinh doanh với nhau và đều có mục đích lợi nhuận bao gồm: a) Mua bán hàng hoá; b) Cung ứng dịch vụ; c) Phân phối; d) Đại diện, đại lý; đ) Ký gửi; e) Thuê, cho thuê, thuê mua; g) Xây dựng; h) Tư vấn, kỹ thuật; 41 i) Vận chuyển hàng hoá, hành khách bằng đường sắt, đường bộ, đường thuỷ nội địa; k) Vận chuyển hàng hoá, hành khách bằng đường hàng không, đường biển; l) Mua bán cổ phiếu, trái phiếu và giấy tờ có giá khác; m) Đầu tư, tài chính, ngân hàng; n) Bảo hiểm; o) Thăm dò, khai thác. 2. Tranh chấp về quyền sở hữu trí tuệ, chuyển giao công nghệ giữa cá nhân, tổ chức với nhau và đều có mục đích lợi nhuận. 3. Tranh chấp giữa công ty với các thành viên của công ty, giữa các thành viên của công ty với nhau liên quan đến việc thành lập, hoạt động, giải thể, sáp nhập, hợp nhất, chia, tách, chuyển đổi hình thức tổ chức của công ty. 4. Các tranh chấp khác về kinh doanh, thương mại mà pháp luật có quy định. Điều 30. Những yêu cầu về kinh doanh, thương mại thuộc thẩm quyền giải quyết của Toà án 1. Yêu cầu liên quan đến việc Trọng tài thương mại Việt Nam giải quyết các vụ tranh chấp theo quy định của pháp luật về Trọng tài thương mại. 2. Yêu cầu công nhận và cho thi hành tại Việt Nam bản án, quyết định kinh doanh, thương mại của Toà án nước ngoài hoặc không công nhận bản án, quyết định kinh doanh, thương mại của Toà án nước ngoài mà không có yêu cầu thi hành tại Việt Nam. 3. Yêu cầu công nhận và cho thi hành tại Việt Nam quyết định kinh doanh, thương mại của Trọng tài nước ngoài. 4. Các yêu cầu khác về kinh doanh, thương mại mà pháp luật có quy định. Điều 31. Những tranh chấp về lao động thuộc thẩm quyền giải quyết của Toà án 1. Tranh chấp lao động cá nhân giữa người lao động với người sử dụng lao động mà Hội đồng hoà giải lao động cơ sở, hoà giải viên lao động của cơ quan quản lý nhà nước về lao động quận, huyện, thị xã, thành phố thuộc tỉnh hoà giải không 42 thành hoặc không giải quyết trong thời hạn do pháp luật quy định, trừ các tranh chấp sau đây không nhất thiết phải qua hoà giải tại cơ sở: a) Về xử lý kỷ luật lao động theo hình thức sa thải hoặc về trường hợp bị đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động; b) Về bồi thường thiệt hại giữa người lao động và người sử dụng lao động; về trợ cấp khi chấm dứt hợp đồng lao động; c) Giữa người giúp việc gia đình với người sử dụng lao động; d) Về bảo hiểm xã hội theo quy định của pháp luật về lao động; đ) Về bồi thường thiệt hại giữa người lao động với doanh nghiệp xuất khẩu lao động. 2. Tranh chấp lao động tập thể giữa tập thể lao động với người sử dụng lao động đã được Hội đồng trọng tài lao động tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương giải quyết mà tập thể lao động hoặc người sử dụng lao động không đồng ý với quyết định của Hội đồng trọng tài lao động, bao gồm: a) Về quyền và lợi ích liên quan đến việc làm, tiền lương, thu nhập và các điều kiện lao động khác; b) Về việc thực hiện thoả ước lao động tập thể; c) Về quyền thành lập, gia nhập, hoạt động công đoàn. 3. Các tranh chấp khác về lao động mà pháp luật có quy định. Điều 32. Những yêu cầu về lao động thuộc thẩm quyền giải quyết của Toà án 1. Yêu cầu công nhận và cho thi hành tại Việt Nam bản án, quyết định lao động của Toà án nước ngoài hoặc không công nhận bản án, quyết định lao động của Toà án nước ngoài mà không có yêu cầu thi hành tại Việt Nam. 2. Yêu cầu công nhận và cho thi hành tại Việt Nam quyết định lao động của Trọng tài nước ngoài. 3. Các yêu cầu khác về lao động mà pháp luật có quy định. Câu 29: Các biện pháp khẩn cấp tạm thời? Thủ tục áp dụng, thay đổi, bổ sung biện pháp khẩn cấp tạm thời theo quy định tại Bộ luật Tố tụng dân sự? 43 -Các biện pháp khẩn cấp tạm thời: 1. Giao người chưa thành niên cho cá nhân hoặc tổ chức trông nom, nuôi dưỡng, chăm sóc, giáo dục. 2. Buộc thực hiện trước một phần nghĩa vụ cấp dưỡng. 3. Buộc thực hiện trước một phần nghĩa vụ bồi thường thiệt hại do tính mạng, sức khoẻ bị xâm phạm. 4. Buộc người sử dụng lao động tạm ứng tiền lương, tiền công, tiền bồi thường, trợ cấp tai nạn lao động hoặc bệnh nghề nghiệp cho người lao động. 5. Tạm đình chỉ việc thi hành quyết định sa thải người lao động. 6. Kê biên tài sản đang tranh chấp. 7. Cấm chuyển dịch quyền về tài sản đối với tài sản đang tranh chấp. 8. Cấm thay đổi hiện trạng tài sản đang tranh chấp. 9. Cho thu hoạch, cho bán hoa màu hoặc sản phẩm, hàng hoá khác. 10. Phong toả tài khoản tại ngân hàng, tổ chức tín dụng khác, kho bạc nhà nước; phong toả tài sản ở nơi gửi giữ. 11. Phong toả tài sản của người có nghĩa vụ. 12. Cấm hoặc buộc đương sự thực hiện hành vi nhất định. 13. Các biện pháp khẩn cấp tạm thời khác mà pháp luật có quy định. -Thủ tục áp dụng,bổ sung,thay đổi biện pháp khẩn cấp tạm thời : + Thủ tục áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời ( Điều 117 Bộ luật tố tụng dân sự năm 2012): 1. Người yêu cầu Toà án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời phải làm đơn gửi đến Toà án có thẩm quyền. Đơn yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời phải có các nội dung chính sau đây: a) Ngày, tháng, năm viết đơn; b) Tên, địa chỉ của người có yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời; c) Tên, địa chỉ của người bị yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời; d) Tóm tắt nội dung tranh chấp hoặc hành vi xâm hại quyền và lợi ích hợp pháp của mình; đ) Lý do cần phải áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời; e) Biện pháp khẩn cấp tạm thời cần được áp dụng và các yêu cầu cụ thể. Tuỳ theo yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời mà người yêu cầu phải cung cấp cho Toà án chứng cứ để chứng minh cho sự cần thiết phải áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời đó. 2. Đối với trường hợp yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời quy định tại khoản 1 Điều 99 của Bộ luật này, Thẩm phán được phân công giải quyết vụ án 44 phải xem xét, giải quyết. Trong thời hạn ba ngày kể từ ngày nhận đơn, nếu người yêu cầu không phải thực hiện biện pháp bảo đảm hoặc ngay sau khi người đó thực hiện biện pháp bảo đảm quy định tại Điều 120 của Bộ luật này thì Thẩm phán phải ra ngay quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời; trường hợp không chấp nhận yêu cầu thì Thẩm phán phải thông báo bằng văn bản và nêu rõ lý do cho người yêu cầu biết. Trường hợp Hội đồng xét xử nhận đơn yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời tại phiên toà thì Hội đồng xét xử xem xét ra quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời ngay hoặc sau khi người yêu cầu đã thực hiện xong biện pháp bảo đảm quy định tại Điều 120 của Bộ luật này. 3. Đối với trường hợp yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời quy định tại khoản 2 Điều 99 của Bộ luật này thì sau khi nhận được đơn yêu cầu cùng với đơn khởi kiện và chứng cứ kèm theo, Chánh án Toà án chỉ định ngay một Thẩm phán thụ lý giải quyết đơn yêu cầu. Trong thời hạn 48 giờ kể từ thời điểm nhận được đơn yêu cầu, Thẩm phán phải xem xét và ra quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời; nếu không chấp nhận yêu cầu thì Thẩm phán phải thông báo bằng văn bản và nêu rõ lý do cho người yêu cầu biết. 4. Trong trường hợp áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời quy định tại khoản 10, khoản 11 Điều 102 của Bộ luật này thì chỉ được phong toả tài khoản, tài sản có giá trị tương đương với nghĩa vụ tài sản mà người bị áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời có nghĩa vụ phải thực hiện. + Thủ tục thay đổi ,áp dụng bổ sung biện pháp khẩn cấp tạm thời ( Điều 121 Bộ luật tố tụng dân sự năm 2012): Khi xét thấy biện pháp khẩn cấp tạm thời đang được áp dụng không còn phù hợp mà cần thiết phải thay đổi hoặc áp dụng bổ sung biện pháp khẩn cấp tạm thời khác thì thủ tục thay đổi, áp dụng bổ sung biện pháp khẩn cấp tạm thời khác được thực hiện theo quy định tại Điều 117 của Bộ luật này. Câu 30, 31, 32, 33: So sánh Công ty TNHH 2 TV trở lên, Công ty Cổ phần, Công ty Hợp danh, Doanh nghiệp tư nhân?  Giống nhau: Cả 4 loại hình Công ty TNHH 2 TV trở lên, Công ty Cổ phần, Công ty Hợp danh, Doanh nghiệp tư nhân đều là doanh nghiệp, chịu trách nhiệm về pháp lý đối với qui định của pháp luật của Nhà nước.  Khác nhau: Nội dung Công ty TNHH 2 TV trở Công ty Cổ phần Công ty Hợp danh Doanh nghiệp tư nhân 45 1. Khái niệm 2. Đặc điểm lên Công ty TNHH 2 TV trở lên là doanh nghiệp, trong đó: - Thành viên có thể là tổ chức, cá nhân; số lượng thành viên không vượt quá 50; - Thành viên chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn cam kết góp vào doanh nghiệp; - Phần vốn góp của thành viên chỉ được chuyển nhượng theo quy định tại các Điều 43, 44, 45 của Luật Doanh nghiệp. Công ty TNHH 2 TV trở lên có tư các pháp nhân kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh. - Là công ty vừa đối nhân, vừa đối vốn. - Là doanh nghiệp không quá 50 thành viên trong suốt quá trình hoạt động - Có tư cách pháp nhân - Chịu trách nhiệm bằng tài sản của công ty - - - - Công ty cổ phần là Công ty Hợp danh là doanh nghiệp, trong doanh nghiệp, trong đó: đó: Vốn điều lệ được chia - Phải có ít nhất hai thành nhiều phần bằng thành viên là chủ sở nhau gọi là cổ phần; hữu chung của công Cổ đông có thể là tổ ty, cùng nhau kinh chức, cá nhân; số doanh dưới một tên lượng cổ đông tối thiểu chung (sau đây gọi là là ba và không hạn chế thành viên hợp danh); số lượng tối đa; ngoài các thành viên Cổ đông chỉ chịu trách hợp danh có thể có nhiệm về các khoản nợ thành viên góp vốn; và nghĩa vụ tài sản khác - Thành viên hợp danh của doanh nghiệp phải là cá nhân, chịu trong phậm vi số vốn trách nhiệm bằng toàn đã góp vào doanh bộ tài sản của mình về nghiệp; các nghĩa vụ của công Cổ đông có quyên tự ty; do chuyển nhượng cổ - Thành viên góp vốn phần của mình cho chỉ chịu trách nhiệm người khác, trừ trường về các khoản nợ của hợp quy định tại công ty trong phạm vi khoản 3 Điều 81 và số vốn đã góp vào khoản 5 Điều 84 Luật công ty. Doanh nghiệp. Công ty Hợp danh có tư Công ty cổ phần có tư cách pháp nhân kể từ cách pháp nhân kể từ ngày được cấp Giấy ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký chứng nhận đăng ký kinh doanh. kinh doanh. Công ty cổ phần phát hành các loại chứng khoán để huy động vốn. - Là công ty đối vốn - Công ty chịu trách nhiệm về các khoản nợ bằng tài sản của mình. - Cổ đông chịu trách nhiệm đến hết giá trị cổ phần - Có quyền phát hành chứng khoán - Là doanh nghiệp có tư cách pháp nhân Doanh nghiệp tư nhân là doanh nghiệp do một cá nhân làm chủ và tự chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về mọi hoạt động của doanh nghiệp. Doanh nghiệp tư nhân không được phát hành bất kỳ loại chứng khoán nào. Mỗi cá nhân chỉ được quyền thành lập một doanh nghiệp tư nhân - Là công ty đối nhân. - Doanh nghiệp do - Có ít nhất 2 thành viên một cá nhân làm chủ là chủ sở hữu của công - Nguồn vốn của ty hợp danh (thành doanh nghiệp: viên hợp danh) không có ranh giới - Có hai loại thành viên: phân biệt tài sản của thành viên hợp danh và doanh nghiệp và tài thành viên góp vốn sản đem ra kinh - Có tư cách pháp nhân doanh - Không được phát hành - Quan hệ sở hữu chứng khoán quyết định việc quản 46 - Không được phát hành cổ phiếu - Phần vốn góp của thàn viên chuyển nhượng theo quy định của pháp luật. 3. Tổ chức Cơ cấu tổ chức gồm: quản lý - Hội đồng thành viên; - Chủ tịch hội đồng thành viên; - Giám đốc hoặc tổng giám đốc; - Công ty TNHH trên 11 thành viên phải có ban kiểm soát. 4. Chế độ vốn - Không được phát và tài chính hành cổ phiếu - Các thành viên thực hiện đúng cam kết góp vốn, thời gian góp vốn. - Thành viên có thể yêu cầu công ty mua lại phần vốn góp, có quyền chuyển nhượng một phần hoặc toàn bộ phần vốn góp - Chỉ được chia lợi nhuận khi kinh doanh có lãi - Công ty có thể tăng hoặc giảm vốn điều lệ. Cơ cấu tổ chức phức tạp gồm: - Đại hội đồng cổ đông; - Hội đồng quản trị; - Giám đốc hoặc tổng giám đốc; - Công ty cổ phần có trên 11 cổ đông phải có ban kiểm soát gồm từ 3 đến 5 thành viên. - Cổ đông sáng lập nắm giữ 20% số cổ phần phổ thông được quyền chào bán - Cổ phần phải được thanh toán đủ một lần - Thủ tục và trình tự chào bán được thực hiện theo quy định của pháp luật về chứng khoán - Cổ đông có quyền chuyển nhượng cổ phần theo quy định của pháp luật và điều lệ công ty - Công ty có quyền mua lại không quá 30% tổng số cổ phần phổ thông đã bán - Có quyền phát hành trái phiều - Việc thanh toán cổ tức Cơ cấu tổ chức của công ty hợp danh bao gồm: Hội đồng thành viên, Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc lý: chủ sở hữu doanh nghiệp có thể trực tiếp hoặc thuê người quản lý, điều hành doanh nghiệp. - Phân phối lợi nhuận: không đặt ra quy định đối với doanh nghiệp tư nhân - Không có tư các pháp nhân - Chủ doanh nghiệp chịu trách nhiệm vô hạn về mọi khoản nợ phát sinh trong quá trình hoạt động của DNTN Chủ doanh nghiệp tư nhân có thể tự quản lý doanh nghệp của mình hoặc thuê người khác quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp. - Không được phát hành - Vốn đầu tư của chứng khoán doanh nghiệp là do - Công ty có thể tăng vốn chủ doanh nghiệp điều lệ bằng cách tăng góp vốn. toàn bộ vốn góp của các thành vốn và tài sản được viên hoặc kết nạp sử dụng vào các thành viên mới hoạt động của - Tài sản của công ty hợp doanh nghiệp đều danh bao gồm nhiều phải được ghi chép nguồn kháu nhau đấy đủvào sổ kế - Thành viên phải góp vốn toán và báo các tài đầy đủ và đúng hạn chính theo đúng quy như đã đăng ký. định của pháp luật. - Thành viên hợp danh chỉ - Trong quá trình hoạt được hoàn trả phần động kinh doanh chủ vốn góp khi rút khỏi doanh nghiệp tư công ty theo quy định nhân có quyền tăng của pháp luật và điều lệ hoặc giảm vốn mà công ty. không phải báo cáo - Thành viên góp vốn có với cơ quan nhà quyền rút phần vốn nước, trừ những 47 chỉ được tiến hành khi kinh doanh có lãi, đã hoàn thành nghĩa vụ tài chính - Lập sổ kế toán, ghi chép sổ kế toán, hóa đơn chứng từ và định kỳ báo cáo tình hình hoạt động 5. Quyền và • Thành viên công ty nghĩa vụ của trách nhiệm hữu hạn thành viên hai thành viên trở lên có các quyền sau đây: a) Tham dự họp Hội đồng thành viên, thảo luận, kiến nghị, biểu quyết các vấn đề thuộc thẩm quyền của Hội đồng thành viên; b) Có số phiếu biểu quyết tương ứng với phần vốn góp; c) Kiểm tra, xem xét, tra cứu, sao chép hoặc trích lục sổ đăng ký thành viên, sổ ghi chép và theo dõi các giao dịch, sổ kế toán, báo cáo tài chính hằng năm, sổ biên bản họp Hội đồng thành viên, các giấy tờ và tài liệu khác của công ty; d) Được chia lợi nhuận tương ứng với phần vốn góp sau khi công ty đã nộp đủ thuế và hoàn thành các nghĩa vụ tài chính khác theo quy định của pháp luật; đ) Được chia giá trị tài sản còn lại của công ty tương ứng với phần vốn góp khi công ty giải • Người nắm giữ cổ phần phổ thông có các quyền sau: Tham dự Đại hội đồng Cổ đông và thực hiện quyền biểu quyết trực tiếp hoặc thông qua đại diện được uỷ quyền; b. Nhận cổ tức; c. Tự do chuyển nhượng cổ phần đã được thanh toán đầy đủ theo quy định của Điều lệ này và pháp luật hiện hành trừ trường hợp Điều lệ này, Pháp luật hoặc nghị quyết của Đại hội đồng Cổ đông/Hội đồng quản trị có quy định khác; d. Được ưu tiên mua cổ phiếu mới chào bán tương ứng với tỷ lệ cổ phần phổ thông mà họ sở hữu; e. Kiểm tra các thông tin liên quan đến Cổ đông trong danh sách Cổ đông đủ tư cách tham gia Đại hội đồng Cổ đông và yêu cầu sửa đổi các thông tin không chính xác; f. Xem xét, tra cứu, trích lục hoặc sao chụp Điều lệ Công ty, sổ biên bản họp Đại hội góp của mình ra khỏi công ty nếu được đa số thành viên hợp danh đồng ý. Có quyền tự do chuyển nhượng phần vốn góp cho người khác nếu không trái với điều lệ công ty. - • Thành viên hợp danh trong công ty có các quyền sau đây: - Tham gia họp, thảo luận và biểu quyết về các vấn đề của công ty; mỗi thành viên trong công ty hợp danh có một phiếu biểu quyết hoặc một số biểu quyết khác quy định tại Điều lệ công ty - Nhân danh công ty tiến hành các hoạt động kinh doanh các ngành, nghề kinh doanh đã đăng ký, tham gia đàm phán và ký kết hợp đồng, thỏa thuận hoặc giao ước với những điều kiện có lợi nhất cho công ty. - Sử dụng con dấu, tài sản của công ty để hoạt động kinh doanh các ngành, nghề kinh doanh đã đăng ký; nếu ứng trước tiền của mình để thực hiện công việc kinh doanh của công ty thì có yêu cầu hoàn trả cả gốc và lãi suất thị trường trên số tiền gốc đã ứng trước. - Yêu cầu công ty bù đắp thiệt hại từ hoạt động trường hợp giảm vốn thấp hơn mức đã đăng ký ban đầu thì phải thông báo và đăng ký lại với cơ quan đăng ký kinh doanh Việc tăng hoặc giảm vốn phải được ghi chép đầy đủ vào sổ kế toán •Chủ doanh nghiệp có các quyền sau đây: - Quyền cho thuê doanh nghiệp: Chủ doanh nghiệp tư nhân có quyền cho thuê toàn bộ doanh nghiệp của mình nhưng phải báo cáo bằng văn bản kèm theo bản sao hợp đồng cho thuê có công chứng đến cơ quan đăng ký kinh doanh, cơ quan thuế. Trong thời hạn cho thuê, chủ doanh nghiệp tư nhân vẫn phải chịu trách nhiệm trước pháp luật với tư cách là chủ sở hữu doanh nghiệp. Quyền và trách nhiệm của chủ sở hữu và người thuê đối với hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp được quy định trong hợp đồng cho thuê. - Bán doanh nghiệp a. Chủ doanh nghiệp tư nhân có quyền bán doanh nghiệp của mình cho người khác. Chậm nhất mười lăm ngày trước ngày chuyển 48 thể hoặc phá sản; e) Được ưu tiên góp thêm vốn vào công ty khi công ty tăng vốn điều lệ; được quyền chuyển nhượng một phần hoặc toàn bộ phần vốn góp theo quy định của Luật Doanh nghiệp; g) Khiếu nại hoặc khởi kiện Giám đốc hoặc Tổng giám đốc khi không thực hiện đúng nghĩa vụ, gây thiệt hại đến lợi ích của thành viên hoặc công ty theo quy định của pháp luật; h) Định đoạt phần vốn góp của mình bằng cách chuyển nhượng, để thừa kế, tặng cho và cách khác theo quy định của pháp luật và Điều lệ công ty; i) Các quyền khác theo quy định của Luật Doanh nghiệp và Điều lệ công ty 2. Thành viên hoặc nhóm thành viên sở hữu trên 25% vốn điều lệ hoặc một tỷ lệ khác nhỏ hơn do Điều lệ công ty quy định, trừ trường hợp quy định tại khoản 3 Điều này, có quyền yêu cầu triệu tập họp Hội đồng thành viên để giải quyết những vẫn đề thuộc thẩm quyền. 3. Trường hợp công ty có một thành viên sở hữu trên 75% vốn điều lệ và Điều lệ công ty không quy định một tỷ đồng Cổ đông và các nghị quyết của Đại hội đồng Cổ đông; g. Trường hợp Công ty giải thể, được nhận một phần tài sản còn lại tương ứng với số cổ phần góp vốn vào Công ty sau khi Công ty đã thanh toán cho chủ nợ và các Cổ đông loại khác theo quy định của pháp luật; h. Yêu cầu Công ty mua lại cổ phần của họ trong các trường hợp quy định tại Điều 90.1 của Luật Doanh nghiệp; Các quyền khác theo quy định của Điều lệ này và Pháp luật. • Cổ đông có nghĩa vụ sau: a. Tuân thủ Điều lệ Công ty và các quy chế của Công ty; chấp hành quyết định của Đại hội đồng Cổ đông, Hội đồng quản trị; b. Thanh toán tiền mua cổ phần đã đăng ký mua đầy đủ và đúng hạn; c. Cung cấp địa chỉ chính xác khi đăng ký mua cổ phần; d. Hoàn thành các nghĩa vụ khác theo quy định của pháp luật hiện hành e. Chịu trách nhiêm cá nhân khi nhân danh Công ty dưới mọi hình thức để thực hiện bất kỳ hành vi nào bao gồm nhưng không giới hạn ở các hành vi sau: • Vi phạm pháp luật; • Tiến hành kinh doanh và kinh doanh trong thẩm quyền nếu thiệt hại đó xảy ra không phải do sai sót cá nhân của chính thành viên đó. - Yêu cầu công ty, thành viên hợp danh khác cung cấp thông tin về tình hình kinh doanh của công ty; kiểm tra tài sản, sổ kế toán và các tài liệu khác của công ty bất cứ khi nào nếu xét thấy cần thiết. - Được chia lợi nhuận tương ứng với tỷ lệ vốn góp hoặc theo thỏa thuận quy định tại Điều lệ của công ty. - Khi công ty giải thể hoặc phá sản, được chia một phần giá trị tài sản còn lại theo tỷ lệ góp vốn vào công ty nếu Điều lệ công ty không quy định một tỷ lệ khác. - Trường hợp thành viên hợp danh chết hoặc bị Tòa án tuyên bố là chết thì người thừa kế của thành viên được hưởng phần giá trị tài sản tại công ty sau khi đã trừ đi phần nợ thuộc trách nhiệm của thành viên đó. Người thừa kế có thể trở thànhthành viên hợp danh nếu Hội đồng thành viên chấp thuận. - Thành viên hợp danh có quyền rút vốn khỏi công ty nếu được Hội đồng thành viên chấp thuận. Trong trường hợp này, thành viên muốn rút vốn khỏi công ty phải thông báo bằng giao doanh nghiệp cho người mua, chủ doanh nghiệp phải thông báo bằng văn bản cho cơ quan đăng ký kinh doanh. Thông báo phải nêu rõ tên, trụ sở của doanh nghiệp; tên, địa chỉ của người mua; tổng số nợ chưa thanh toán của doanh nghiệp; tên, địa chỉ, số nợ và thời hạn thanh toán cho từng chủ nợ; hợp đồng lao động và các hợp đồng khác đã ký mà chưa thực hiện xong và cách thức giải quyết các hợp đồng đó. b. Sau khi bán doanh nghiệp, chủ doanh nghiệp tư nhân vẫn phải chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác mà doanh nghiệp chưa thực hiện, trừ trường hợp người mua, người bán và chủ nợ của doanh nghiệp có thoả thuận khác. c. Người bán, người mua doanh nghiệp phải tuân thủ các quy định của pháp luật về lao động. d. Người mua doanh nghiệp phải đăng ký kinh doanh lại theo quy định của Luật này.” •Chủ doanh nghiệp có nghĩa vụ sau: o Chủ doanh nghiệp tư nhân chịu 49 lệ khác nhỏ hơn theo các giao dịch khác để tư quy định tại khoản 2 lợi hoặc phục vụ lợi ích Điều này thì các thành của tổ chức, cá nhân viên thiểu số hợp nhau khác; lại đương nhiên có • Thanh toán các khoản quyền như quy định tại nợ chưa đến hạn trước nguy cơ tài chính có thể khoản 2 Điều này. • Nghĩa vụ của thành xảy ra đối với Công ty. viên 1. Góp đủ, đúng hạn số vốn đã cam kết và chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm vi số vốn đã cam kết góp vào công ty; không được rút vốn đã góp ra khỏi công ty dưới mọi hình thức, trừ trường hợp quy định tại các điều 43, 44, 45 và 60 của Luật doanh nghiệp 2. Tuân thủ Điều lệ công ty. 3. Chấp hành quyết định của Hội đồng thành viên. 4. Thực hiện các nghĩa vụ khác theo quy định của Luật Doanh nghiệp. 5. Chịu trách nhiệm cá nhân khi nhân danh công ty để thực hiện các hành vi sau đây: a) Vi phạm pháp luật; b) Tiến hành kinh doanh hoặc giao dịch khác không nhằm phục vụ lợi ích của công ty và gây thiệt hại cho người khác; c) Thanh toán các khoản nợ chưa đến hạn trước nguy cơ tài chính có thể xảy ra đối với công ty. văn bản yêu cầu rút vốn chậm nhất sáu tháng trước ngày rút vốn; chỉ được rút vốn vào thời điểm kết thúc năm tài chính và báo cáo tài chính của năm tài chính đó được thông qua. - Các quyền khác theo quy định tại Luật doanh nghiệp năm 2005 và Điều lệ công ty. •Nghĩa vụ của thành viên hợp danh - Tiến hành quản lý và thực hiện công việc kinh doanh một cách trung thực, cẩn trọng và tốt nhất bảo đảm lợi ích hợp pháp tối đa cho công ty và tất cả thành viên; - Tiến hành qunả lý và hoạt động kinh doanh của công ty theo đúng quy định của pháp luật, Điều lệ công ty và quyết định của Hội đồng thành viên; nếu làm trái quy định tại điểm này, gây thiệt hại cho công ty thì phải chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại; - Không được sử dụng tài sản của công ty để tư lợi hoặc phục vụ lợi ích của tổ chức, cá nhân khác; - Hoàn trả cho công ty số tiền, tài sản đã nhận được và bồi thường thiệt hại gây ra đối với công ty trong trường hợp nhân danh công ty, nhân danh cá nhân hoặc nhân danh người trách nhiệm vô hạn trước mọi khoản nợ phát sinh trong quá trình hoạt động của doanh nghiệp tư nhân: Đối với doanh nghiệp tư nhân do không có tính độc lập về tài sản của doanh nghiệp nên chủ doanh nghiệp (người chịu trách nhiệm duy nhất trước mọi rủi ro của doanh nghiệp) sẽ phải chịu chế độ trách nhiệm vô hạn. Chủ doanh nghiệp tư nhân không chỉ chịu trách nhiệm về hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp trong phạm vi phần vốn đầu tư đã đăng kí với cơ quan đăng kí kinh doanh mà phải chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình trong trường hợp phần vốn đầu tư đã không đủ để trang trải các khoản nợ của doanh nghiệp tư nhân. 50 khác để nhận tiền hoặc tài sản khác từ hoạt động kinh doanh các ngành, nghề đã đăng ký của công ty mà không đem nộp cho công ty; - Liên đới chịu trách nhiệm thanh toán hết số nợ còn lại của công ty nếu tài sản của công ty không đủ để trang trải số nợ của công ty; - Chịu lỗ tương ứng với phần vốn góp vào công ty hoặc theo thỏa thuận quy định tại Điều lệ công ty trong trường hợp công ty kinh doanh bị lỗ; - Định kỳ hàng tháng báo cáo trung thực, chính xác bằng văn bản tình hình và kết quả kinh doanh của mình với công ty; cung cấp thông tin về tình hình tài chính và kết quả kinh doanh của mình cho thành viên có yêu cầu. Câu 34: So sánh giải thể và phá sản doanh nghiệp? Giống nhau: - Doanh nghiệp ngừng hoạt động sản xuất kinh doanh,chấm dứt sự tồn tại của DN - Bị thu hồi con dấu và giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh - Phải thực hiện các nghĩa vụ tài sản Khác nhau: GIẢI THỂ PHÁ SẢN 51 1) Nguyên nhân - Xuất phát chủ yếu từ ý chí chủ - Khi doanh nghiệp không có khả năng quan của chủ sở hữu Doanh thanh toán được các khoản nợ đến nghiệp tư nhân), tất cả các hạn khi chủ nợ có yêu cầu thì coi là thành viên hợp danh (Công ty lâm vào tình trạng phá sản. hợp danh), Hội đồng thành viên, - Phá sản theo quyết định của Tòa án chủ sở hữu Công ty (Công ty (Do sự thưa kiện của các chủ nợ TNHH), Đại hội đồng cổ đông (Công ty cổ phần) khi doanh nghiệp làm ăn thua lỗ, không tìm được hướng đi mới. 2) Bản chất Thủ tục giải thể là một thủ tục Thủ tục phá sản là một thủ tục tư hành chính .Luật doanh nghiệp pháp. . Còn thủ tục phá sản là một qui định khi rơi vào một trong thủ tục tư pháp. Luật phá sản năm những trường hợp bị giải thể 2004 qui định những người có quyền, thể (điều 157 khoản 1), để tiến nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu Tòa án mở hành giải thể công ti phải thông thủ tục phá sản tại các điều 13, điều qua quyết định giải thể của công 14, điều 15, điều 16, điều 17, điều 18 ti. Luật doanh nghiệp qui định bao gồm những người sau: Chủ nợ quyền của chủ doanh nghiêp đối không có bảo đảm và chủ nợ có bảo với doanh nghiệp tư nhân; đảm một phần; công đoàn hoặc thành viên hợp danh; Hội đồng người đại diện cho người lao động; thành viên; chủ sở hữu với công chủ sở hữu doanh nghiệp nhà nước; ty trách nhiệm hữu hạn; Đại hội cổ đông các công ty cổ phần; thành đồng cổ đông của công ty cổ viên hợp danh ; chủ sở hữu hoặc đại phần trong việc giải thể doanh diện hợp pháp của doanh nghiệp. nghiệp. Theo khoản 2 điều 157: Người yêu cầu mở thủ tục phá sản doanh nghiệp chỉ được giải thể phải làm đơn nộp cho tòa án có thẩm khi bảo đảm thanh toán hết các quyền. Đồng thời người nộp đơn yêu khoản nợ và nghĩa vụ tài sản cầu mở thủ tục phá sản phải nộp một khác. Quyết định giải thể của khoản tiền tạm ứng phí phá sản theo công ty phải có đầy đủ các nội quyết định của tòa trừ trường hợp dung chủ yếu theo qui định tại người nộp đơn là đại diện của người 52 điều 158 khoản 1 Luật DN và được gửi đến cơ quan đăng kí kinh doanh. lao động. Mặt khác, thủ tục phá sản được mở ra trong hoàn cảnh các doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản tức là mất khả năng thanh toán nợ đến hạn khác hẳn với điều kiện đảm bảo của giải thể doanh nghiệp. Thứ hai, về quy trình thực hiện có sự khác nhau rõ rệt 3) Thủ tục pháp lý Thủ tục hành chính do chủ Doanh nghiệp tiến hành Thủ tục tư pháp theo quyết định của tòa án 4) Trình tự/thẩm quyền giải quyết - Theo trình tự thủ tục của luật doanh nghiệp: thông qua quyết định giải thể doanh nghiệp; thanh lí tài sản và thanh toán các khoản nợ của công ty - Doanh nghiệp giải thể chỉ đơn thuần là giải quyết dứt điểm tình trạng công nợ, Thanh lý tài sản chia cho các cổ đông, trả giấy phép. - Theo trình tự thủ tục của luật phá sản: 1/ Nộp đơn yêu cầu và mở thủ tục phá sản; 2/ Phục hồi hoạt động kinh doanh hoặc thanh lí tài sản và các khoản nợ; 3/ Tuyên bố doanh nghiệp bị phá sản - Phá sản sẽ chuyển quyền điều hành cho toà án quản lý để giải quyết tình trạng công nợ trên cơ sở phân chia toàn bộ tài sản của doanh nghiệp sau khi thanh lý một cách hợp lý cho tất cả các chủ nợ liên quan trong giới hạn của số tài sản đó. 5) Thái độ của nhà nước - Doanh nghiệp giải thể sau khi thực hiện xong các nghĩa vụ tài sản vẫn có thể chuyển sang một ngành nghề kinh doanh khác nếu có thể -Chủ doanh nghiệp sau khi phá sản hầu như không có quyền gì liên quan đến tài sản của doanh nghiệp. - Giám đốc doanh nghiệp giải thể có thể đứng ra thành lập, -Giám đốc doanh nghiệp phá sản phải ngừng giữ chức giám đốc ở một doanh nghiệp khác trong một thời gian nhất định. 53 điều hành công ty mới 6) Hệ - Doanh nghiệp giải thể sau khi thực hiện xong các nghĩa vụ tài quả/hậu quả pháp lý sản vẫn có thể chuyển sang một ngành nghề kinh doanh khác nếu có thể - Giám đốc doanh nghiệp giải thể có thể đứng ra thành lập, điều hành công ty mới - Doanh nghiệp giải thể sẽ chấm dứt sự tồn tại vĩnh viễn. - Chủ doanh nghiệp sau khi phá sản hầu như không có quyền gì liên quan đến tài sản của doanh nghiệp. - Giám đốc doanh nghiệp phá sản phải ngừng giữ chức giám đốc ở một doanh nghiệp khác ít nhất là hai năm. - Doanh nghiệp bị phá sản có thể được mua lại (đổi chủ sở hữu) và vẫn có thể tiếp tục hoạt động. Tham khảo nếu cần: NHÓM 3:LUẬT KINH DOANH CHỦ ĐỀ THẢO LUẬN:So sánh phá sản và giải thể doanh nghiệp _BÀI LÀM_ *Khái niệm phá sản doanh nghiệp: Theo điều 2 luật phá sản quy định: " Doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản là doanh nghiệp gặp khó khăn hoặc bị thua lỗ trong hoạt động kinh doanh sau khi đã áp dụng các biện pháp tài chính cần thiết mà vẫn mất khả năng thanh toán nợ đến hạn". Để xem xét một doanh nghiệp có lâm vào tình trạng phá sản hay không phải căn cứ vào 2 điều kiện: - Mất khả năng thanh toán nợ đến hạn - Hiện tượng mất khả năng thanh toán nợ đến hạn không còn là hiện tượng nhất thời mà rất trầm trọng thuộc về bản chất và vô phương cứu chữa. *Khái niệm giải thể: Giải thể Doanh Nghiệp là việc Doanh Nghiệp chấm dứt hoạt động kinh doanh do đã đạt được những mục tiêu mà các thương nhân khi kinh doanh đã đặt ra hoặc bị giải thể theo quy định của pháp Luật. *Giống: - Doanh nghiệp ngừng hoạt động sản xuất kinh doanh,chấm dứt sự tồn tại của DN - Bị thu hồi con dấu và giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh - Phải thực hiện các nghĩa vụ tài sản,giải quyết quền lợi cho người làm công. Giải thể và phá sản đều là hai hình thức chấm dứt hoạt động của doanh nghiệp. Tuy nhiên, trách nhiệm của chủ doanh nghiệp, thủ tục giải quyết, hệ quả pháp lý và 54 nguyên nhân dẫn đến một trong hai trường hợp này có nhiều điểm khác biệt. *Khác: 1. Nguyên nhân * Phá sản: Do doanh nghiệp bị mất khả năng thanh toán các khoản nợ khi chủ nợ có yêu cầu * Giải thể: - Do kết thúc thời gian hoạt động mà không được gia hạn; đối với công ty không có đủ số lượng thành viên tối thiểu trong thời hạn 6 tháng liên tục; do bị thu hồi giấy phép kinh doanh; Theo quyết định của chủ doanh nghiệp đối với doanh nghiệp tư nhân; của tất cả các thành viên hợp danh đối với cong ty hợp danh; của Hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty đối với công ty trách nhiệm hữu hạn; của Đại hội đồng cổ đông đối với công ty cổ phần Theo quy định Điều 157 Luật Doanh nghiệp năm 2005: doanh nghiệp bị giải thể trong các trường hợp sau đây: - Kết thúc thời hạn hoạt động đã ghi trong Điều lệ công ty mà không có quyết định gia hạn; - Theo quyết định của chủ doanh nghiệp đối với doanh nghiệp tư nhân; của tất cả thành viên hợp danh đối với công ty hợp danh; của Hội đồng thành viên, chủ sở hữucông ty đối với công ty trách nhiệm hữu hạn; của Đại hội đồng cổ đông đối với công ty cổ phần; - Công ty không còn đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định của Luật Doanh nghiệp trong thời hạn sáu tháng liên tục; - Bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh. Doanh nghiệp chỉ được giải thể khi bảo đảm thanh toán hết các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác 2. Thủ tục pháp lý * Phá sản: - Theo trình tự thủ tục của luật phá sản - Phá sản sẽ chuyển quyền điều hành cho toà án quản lý để giải quyết tình trạng công nợ trên cơ sở phân chia toàn bộ tài sản của doanh nghiệp sau khi thanh lý một cách hợp lý cho tất cả các chủ nợ liên quan trong giới hạn của số tài sản đó. -Trình tự phá sản: > Nộp đơn yêu cầu và mở thủ tục phá sản > Phục hồi hoạt động kinh doanh > Thanh lý tài sản > Tuyên bố phá sản * Giải thể: - Theo trình tự thủ tục của luật doanh nghiệp - Doanh nghiệp giải thể chỉ đơn thuần là giải quyết dứt điểm tình trạng công nợ, thanh lý tài sản chia cho các cổ đông, trả giấy phép. 55 -Trình tự giải thể: > Thông qua quyết định giải thể > Gửi quyết định giải thể đến cơ quan đăng ký kinh doanh, đến các chủ nợ, người có quyền – nghĩa vụ và lợi ích liên quan, người lao động trong công ty. > Quyết định giải thể phải được được niêm yết công khai > Thanh lý tài sản và thanh toán các khoản nợ > Cơ quan ĐKKD xóa tên doanh nghiệp trong sổ 3. Hệ quả * Phá sản: - Chủ doanh nghiệp sau khi phá sản hầu như không có quyền gì liên quan đến tài sản của doanh nghiệp. - Giám đốc doanh nghiệp phá sản phải ngừng giữ chức giám đốc ở một doanh nghiệp khác ít nhất là hai năm. - Doanh nghiệp bị phá sản có thể được mua lại (đổi chủ sở hữu) và vẫn có thể tiếp tục hoạt động. * Giải thể: - Doanh nghiệp giải thể sau khi thực hiện xong các nghĩa vụ tài sản vẫn có thể chuyển sang một ngành nghề kinh doanh khác nếu có thể - Giám đốc doanh nghiệp giải thể có thể đứng ra thành lập, điều hành công ty mới - Doanh nghiệp giải thể sẽ chấm dứt sự tồn tại vĩnh viễn. 4. Thái độ của nhà nước * Phá sản: -Người giữ chức vụ Giám đốc, Tổng giám đốc, Chủ tịch và các thành viên Hội đồng quản trị của công ty, tổng công ty 100% vốn nhà nước bị tuyên bố phá sản không được cử đảm đương các chức vụ đó ở bất kỳ doanh nghiệp nhà nước nào, kể từ ngày công ty, tổng công ty nhà nước bị tuyên bố phá sản. - Người được giao đại diện phần vốn góp của Nhà nước ở doanh nghiệp khác mà doanh nghiệp đó bị tuyên bố phá sản không được cử đảm đương các chức vụ quản lý ở bất kỳ doanh nghiệp nào có vốn của Nhà nước. -Chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên hợp danh của công ty hợp danh, Giám đốc (Tổng giám đốc), Chủ tịch và các thành viên Hội đồng quản trị, Hội đồng thành viên của doanh nghiệp, Chủ nhiệm, các thành viên Ban quản trị hợp tác xã bị tuyên bố phá sản không được quyền thành lập doanh nghiệp, hợp tác xã, không được làm người quản lý doanh nghiệp, hợp tác xã trong thời hạn từ một đến ba năm, kể từ ngày doanh nghiệp, hợp tác xã bị tuyên bố phá sản. * Giải thể: -Người quản lý doanh nghiệp, điều hành doanh nghiệp không bị cấm làm công việc tương tự. 56 Tóm lại, nếu như thủ tục giải thể thực hiện với sự chủ động nhiều hơn của doanh nghiệp thì thủ tục phá sản lại phải chịu sự điều chỉnh giám sát của Tòa án. Đồng thời nhận thấy pháp luật về phá sản của nước ta trong những năm gần đây có nhiều chuyển biến phù hợp hơn với thực tế trong việc giải thoát doanh nghiệp và bảo đảm quyền lợi cho các chủ nợ, người lao động và những người có quyền và nghĩa vụ liên quan. Ví dụ : Công ty phá sản: Vinashinlines sắp phá sản Công ty TNHH MTV vận tải Viễn dương (Vinashinlines) đang tiến hành các thủ tục để thực hiện phá sản theo luật. Vinashinlines là một trong 4 DN mà Vinalines đã tiếp nhận từ Vinashin năm 2010. Tổng giám đốc Vinalines, trong năm 2012 doanh nghiệp này lỗ 2.439 tỷ đồng, và năm 2013 còn lỗ thêm khoảng 2.100 tỷ . Ngoài ra với các dự án dang dở của mình,vinashinlines còn làm thất thoát của nhà nước hàng chục nghìn tỉ đồng tiền ngân sách của nhà nước. 57 Trước đó, Vinashinlines đã phát đi thông báo cho các bên liên quan về việc doanh nghiệp bắt đầu tiến hành các thủ tục phá sản từ ngày 25/2/2014. Vinashinlines khẳng định trong thời gian chờ tòa xem xét, hướng dẫn hoàn thiện các thủ tục pháp lý để đủ điều kiện thụ lý, mọi hoạt động của công ty vẫn diễn ra bình thường. Theo đó, Vinashinlines đã ủy quyền cho luật sư nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản tại Toà án nhân dân thành phố Hà Nội. Đây được xem là thủ tục pháp lý chính thức đầu tiên để khai tử doanh nghiệp này. 58 Công ty giải thể: Trong những tháng đầu năm 2013 vừa qua, nhiều người đã không khỏi bất ngờ khi lần đầu tiên trên thị trường chứng khoán, công ty chứng khoán Âu Việt chủ động công bố xin giải thể. Theo báo cáo kết quả hoạt động kinh doanh năm 2012 của Công ty chứng khoán Âu Việt, trong năm qua thị trường chứng khoán đã bị ảnh hưởng làm cho kết quả kinh 59 doanh công ty không đạt các chỉ tiêu kế hoạch của Đại hội đã thông qua trước đó. Bằng chứng, trong năm 2012, doanh thu môi giới giao dịch sụt giảm hơn 80% so với năm 2011 là 13,58 tỷ đồng. Doanh thu thuần về hoạt động kinh doanh theo đó cũng sụt giảm từ 41,1 tỷ đồng năm 2011 xuống còn 34,1 tỷ đồng năm 2012. Như vậy, kết quả cuối năm công ty ghi nhận lỗ 10,56 tỷ đồng và vẫn còn lỗ luỹ kế hơn 151 tỷ đồng (nghĩa là âm 1/3 vốn chủ sở hữu). Trước đó, trong những năm 2009, 2010, 2011 Công ty cổ phần chứng khoán Âu Việt cũng liên tục ngập trong thua lỗ. Với kết quả này, không còn cách nào khác Công ty chứng khoán Âu Việt đành tìm đến giải pháp cuối cùng là xin giải thể. Cùng với đó, trong Đại hộ cổ đông bất thường vừa diễn ra cũng đã nhất trí thông qua, việc tự nguyện chấm dứt tư cách thành viên tại Sở giao dịch chứng khoán TP.HCM và Sở giao dịch chứng khoán Hà Nội. Đồng thời, xin rút tư cách thành viên tại Trung tâm lưu ký chứng khoán. 60 Câu 35: Khái niệm và đặc điểm của Công ty TNHH 2 thành viên trở lên? 1. Khái niệm: Theo quy định tại Điều 38 Luật doanh nghiệp năm 2005 Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên là doanh nghiệp, trong đó: a) Thành viên có thể là tổ chức, cá nhân; số lượng thành viên không vượt quá năm mươi; b) Thành viên chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn cam kết góp vào doanh nghiệp; c) Phần vốn góp của thành viên chỉ được chuyển nhượng theo quy định tại các điều 43, 44 và 45 của Luật này. Công ty trách nhiệm hữu hạn có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh. Công ty trách nhiệm hữu hạn không được quyền phát hành cổ phần. 2. Đặc điểm a. Đặc điểm về tư cách pháp lý : Công ty tnhh có tư cách pháp nhân. Tư cách pháp nhân của công ty tnhh được xác định kể từ ngày được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh. Việc thực hiện tất cả quyền và nghĩa vụ của công ty tnhh do những giao dịch trước thời điểm được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh thuộc nghĩa vụ công ty. b. Đặc điểm về vốn: Công ty tnhh có tài sản riêng. Tài sản riêng của công ty là một khối thống nhất. tách biệt khỏi tài sản riêng của các thành viên và được thể hiện bằng tiền thông qua khái niệm vốn. c. Đặc điểm về giới hạn trách nhiệm: Giới hạn trách nhiệm của công ty về mọi hoạt động của mình là tài sản riêng của công ty. Các thành viên của công ty phải chịu trách nhiệm về hoạt động của công ty và cũng được giới hạn trong phạm vi vốn mà họ đã cam kết góp vào công ty. Điều này có nghĩa là ngay cả khi, thành viên đó chưa thực sự góp vốn vào công ty mà mới chỉ đăng ký thì vẫn phải chịu trách nhiệm về hoạt động của công ty. Câu 36. Khái niệm và đặc điểm của công ty TNHH 1 thành viên 1. Khái niệm Công ty TNHH 1 thành viên là doanh nghiệp do 1 tổ chức hoặc cá nhân làm chủ sở hữu( sau đây gọi là chủ sở hữu công ty); chủ sở hữu chịu trách nhiệm về các 61 khoản nợ và các nghĩa vụ taif sản khác của công ty trong phạm vi số vốn điều lệ theo khoản 1 điều 63 mục 2 Luật Doanh nghiệp năm 2005) - Công ty TNHH do 1 thành viên là tổ chức hoặc cá nhân làm chủ sở hữu theo khoản 1 điều 63 mục 2 Luật Doanh nghiệp 2005 - Chủ sở hữu chịu trách nhiệm hữu hạn + Chủ sở hữu chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm vi số vốn điều lệ của công ty(theo khoản 1 điều 63 mục 2 Luật Doanh nghiệp năm 2005) + Trường hợp chủ sở hữu rút 1 phần hoặc toàn bộ vốn góp ra khỏi công ty dưới hình thức khác thì phải liên đới chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty( theo khản 1 điều 66 mục 2 luật Doanh nghiệp 2005) - Việc chuyển nhượng vốn góp của chủ sở hữu phải theo quy định của - Công ty có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp giấy chứng nhận đăng - Không được phát hành cổ phiếu( cổ phần) theo khoản 3 điều 63 mục 2 pháp luật: Công ty phải đăng ký chuyển đổi thành công ty TNHH 2 thành viên trở lên trong thời hạn 15 ngày kể từ ngày chuyển nhượng( theo khoản 1 điều 66 mục 2 Luật Doanh nghiệp 2005) ký kinh doanh theo khoản 2 điều 63 mục 2 luật kinh doanh 2005 Luật Doanh nghiệp 2005. Câu 37: Khái niệm và đặc điểm của Công ty cổ phần ? Công ty cổ phần là doanh nghiệp trong đó : - Vốn điều lệ được chia thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần - Cổ đông có thể là tổ chức cá nhân; số lượng cổ đông tối thiểu là 3 và không hạn chế số lượng tối đa - Cổ đông chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn đã góp vào doanh nghiệp; - Cổ đông có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần của mình cho người khác trừ trường hợp quy định tại khoản 3 Điều 81 và khoản 5 Điều 84 của Luật doanh nghiệp số 60/2005/QH11. - Công ty cổ phần có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăg kí kinh doanh. 62 Công ty cổ phần có quyền phát hành chứng khoán các loại để huy động vốn. * Đặc điểm công ty cổ phần: • Vốn điều lệ của công ty cổ phần được chia thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần. Người sở hữu vốn cổ phần được gọi là cổ đông. Mỗi cổ đông có thể mua 1 hoặc nhiều cổ phần. • Công ty cổ phần có thể phát hành nhiều loại cổ phần trong đó có cổ phần phổ thông. Ngoài cổ phần phổ thông công ty có thể phát hành cổ phần ưu đãi bao gồm: Cổ phần ưu đãi biểu quyết, cổ phần ưu đãi cổ tức, cổ phần ưu đãi hoàn lại và cổ phần ưu đãi khác do Điều lệ công ty quy định • Chỉ có tổ chức được Chính phủ ủy quyền và cổ đông sáng lập được quyền nắm giữ cổ phần ưu đãi biểu quyết. Ưu đãi biểu quyết. Ưu đãi biểu quyết của cổ đông sáng lập chỉ có hiệu lực trong ban ăm kể từ ngày công ty được cấp Giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh. Sau thời hạn đó, cổ phần ưu đãi biểu quyết của cổ đông sáng lập chuyển đổi thành cổ phần phổ thông. • Cổ đông có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần của mình cho người khác, trừ trường hợp đó là cổ phần ưu đãi biểu quyết và cổ phần của cổ đông sang lập đăng kí kinh doanh. Đặc điểm này của công ty cổ phần đã cho phép các nhà đầu tư có khả năng chuyển đổi hình thức và mục tiêu đầu tư 1 cách linh hoạt. • Cổ đông chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm vi số vốn góp công ty. Đặc điểm này cho thấy, các cổ đông chỉ chịu trách nhiệm pháp lí hữu hạn đối với phần góp vốn của mình vào công ty. • Công ty được quyền phát hành chứng khoán các loại ra công chúng để huy động vốn. Đặc điểm này cho thấy khả năng huy động vốn của công ty là rất lớn và rộng rãi trong công chúng. • Số lượng cổ đông của công ty cổ phần tối thiểu là ba và không hạn chế số lượng tối đa. Trong quá trình hoạt động cổ đông được quyền tự do chuyển nhượng cổ phần của mình. Vì vậy số lượng cổ đông trong công ty cổ phần thường là rất lớn. Câu 38: Khái niệm và đặc điểm của Công ty hợp danh? 1. Khái niệm Công ty hợp danh: Công ty hợp danh là doanh nghiệp trong đó: • Phải có ít nhất hai thành viên là chủ sở hữu chung của công ty, cùng nhau kinh doanh dưới một tên chung ( sau đây gọi là 1 thành viên - 63 hợp danh ); ngoài các thành viên hợp danh có thể có thành viên góp vốn; • Thành viên hợp danh phải là cá nhân, chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về các nghĩa vụ của công ty; • Thành viên góp vốn chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty trong phạm vi số vốn góp vào công ty; • Công ty hợp danh có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh. 2. Đặc điểm của công ty hợp danh: • Công ty có tư cách pháp nhân • Thành viên hợp danh phải là người có trình độ, có uy tín nghề nghiệp, chịu trách nhiệm vô hạn về hoạt động của mình. • Thành viên góp vốn là thành viên chỉ góp vốn vào trong công ty và chịu trách nhiệm hữu hạn trong phần vốn góp của mình • Tài sản của công ty độc lập với cá nhân, tổ chức khác và chịu trách bằng chính tài sản đó. • Công ty hợp danh và các thành viên của công ty phải chịu trách nhiệm vô hạn. Thông thường, công ty hợp danh là tập hợp các cá nhân là những người có chuyên môn cao, có uy tín và họ dung chuyên môn, uy tín của mình vào hoạt động kinh doanh cũng như làm nền tảng quyết định sự thành công trong kinh doanh. Do đó họ phải dùng toàn bộ tài sản của mình để đảm bảo chất lượng dịch vụ ̣ mà họ cung cấp cho thị trường. Tùy thuộc vào điều lệ công ty, các thành viên hợp danh phải chịu trách nhiệm vô hạn ngay từ đầu trong các hoạt động của mình hay chỉ phải thực hiện khi tài sản của công ty không đủ khả năng trả các khoản nợ. Như vấy, chủ nợ có quyền căn cứ vào điều lệ công ty yêu cầu thành viên công ty hợp danh thanh toán nợ cho mình bằng tài sản của thành viên công ty hợp danh không đưa vào kinh doanh. • Thành viên của công ty hợp danh không được làm chủ doanh nghiệp tư nhân hoặc thành viên hợp danh của công ty hợp danh khác. Đối với công ty hợp danh, không có bộ máy quản lí tập trung, các thành viên hợp danh trực tiếp điều hành quản lí công ty. Vì vậy, bất kì thành viên hợp danh nào cũng có quyền đại diện cho công ty và ngược lại công ty cũng có quyền đại diện cho các thành viên hợp danh. 64 Công ty hợp danh không được phát hành bất kì loại chứng khoán nào. Câu 39: Khái niệm và đặc điểm của doanh nghiệp tư nhân? 1) Khái niệm doanh nghiệp tư nhân : • Là doanh nghiệp do 1 cá nhân làm chủ và tự chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về mọi hoạt động của doanh nghiệp. chủ sở hữu duy nhất của doanh nghiệp tư nhân là 1 cá nhân. Doanh nghiệp tư nhân không có tư cách pháp nhân. 2) Đặc điểm doanh nghiệp tư nhân: • Doanh nghiệp tư nhân là 1 doanh do một cá nhân đầu tư vốn thành lập và làm chủ. Chủ sở hữu tài sản của doanh nghiệp là 1 cá nhân. Bởi vậy mà chủ doanh nghiệp tư nhân có toàn quyền quyết định những vấn đề liên quan tới quản lý doanh nghiệp, thuê người khác điều hành ( trong trường hợp này phải khai báo với cơ quan đăng kí kinh doanh và vẫn phải chịu mọi trách nhiệm về mọi hoạt động của doanh nghiệp), có quyền cho thuê toàn bộ doanh nghiệp, bán doanh nghiệp, tạm dừng hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp theo quy định của pháp luật. • Doanh nghiệp tư nhân không có tư cách pháp nhân bởi vì tài sản của doanh nghiệp không tách bạch rõ ràng với tài sản của chủ doanh nghiệp. Tài sản mà chủ doanh nghiệp đầu tư vào hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp tư nhân không phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu cho doanh nghiệp. Tiêu chuẩn đầu tiên để xét tính độc lập về tài sản của 1 doanh nghiệp là tài sản của doanh nghiệp đó phải độc lập trong quan hệ với tài sản của chủ doanh nghiệp. Doanh nghiệp tư nhân không thỏa mãn tiêu chuẩn quan trọng này, vì thế nó không hội đủ điều kiện cơ bản để có được tư cách pháp nhân. Doanh nghiệp tư nhân là doanh nghiệp chịu trách nhiệm vô hạn về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp. Khác với các loại hình Công ty là sự góp vốn của nhiều chủ sở hữu, Doanh nghiệp tư nhân là loại hình doanh nghiệp mà vốn đầu tư thuộc sở hữu dua nhất một người là chủ doanh nghiệp tư nhân. Loại hình doanh nghiệp này rất phù hợp với ai muốn độc lập tự chủ trong kinh doanh, tự quyết định và tự chịu trách nhiệm trong hoạt động kinh doanh của bản thân và doanh nghiệp. Câu 40: Khái niệm và đặc điểm của Hợp tác xã? a. Khái niệm: • 65 Điều 1 của Luật Hợp tác xã định nghĩa Hợp tác xã là tổ chức kinh tế tập thể do các cá nhân, hộ gia đình, pháp nhân (gọi chung là xã viên) có nhu cầu, lợi ích chung, tự nguyện góp vốn, góp sức lập ra theo quy định của Luật hợp tác xã để phát huy sức mạnh tập thể của từng xã viên tham gia hợp tác xã, cùng giúp nhau thực hiện có hiệu quả các hoạt động sản xuất, kinh doanh và nâng cao đời sống vật chất, tinh thần, góp phần phát triển kinh tế - xã hội của đất nước. Hợp tác xã hoạt động như một loại hình doanh nghiệp, có tư cách pháp nhân, tự chủ, tự chịu trách nhiệm về các nghĩa vụ tài chính trong phạm vi vốn điều lệ, vốn tích luỹ và các nguồn vốn khác của hợp tác xã theo quy định của pháp luật. b. Đặc điểm của hợp tác xã: - Hợp tác xã là một tổ chức kinh tế, hoạt động như một lọai hình doanh nghiệp: - Mỗi hợp tác xã có số lượng thành viên từ bảy người trở lên: - Các thành viên của hợp tác xã cùng góp tài sản, công sức, cùng hưởng lợi và cùng chịu trách nhiệm. Câu 41: Khái niệm và nguyên tắc giao kết hợp đồng dân sự? Hợp đồng dân sự là khái niệm chung nhất và cũng là cơ bản nhất trong chế định hợp đồng theo pháp luật Việt Nam. Khái niệm hợp đồng dân sự được đề cập tại điều 388 Bộ luật dân sự 2005, theo đó “Hợp đồng dân sự là sự thỏa thuận giữa các bên về việc xác lập, thay đổi hoặc chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân sự”. Có thể thấy, định nghĩa về hợp đồng dân sự trong Bộ luật dân sự 2005 không có sự sửa đổi so với quy định này tại Bộ luật dân sự 1995. Tuy nhiên, về phạm vi điều chỉnh của Bộ luật dân sự 2005 đã được mở rộng, nên xét về nội hàm thì phạm vi của điều luật này cũng được mở rộng hơn. Qua định nghĩa về hợp đồng dân sự được nêu trong điều luật, có thể thấy, hợp đồng dân sự có những yếu tố cơ bản sau đây:Thứ nhất, hợp đồng dân sự phải có sự tham gia của các bên. Khác với hành vi pháp lý đơn phương, chỉ thể hiện ý chí từ một phía chủ thể, hợp đồng phải là sự thỏa thuận của các bên nhằm đem lại quyền và nghĩa vụ cho các bên.Thứ hai, hợp đồng dân sự được hình thành dựa trên cơ sở thỏa thuận và thống nhất ý chí giữa cá chủ thể tham gia quan hệ hợp đồng đó. Thứ ba, hậu quả pháp lý của sự thỏa thuận giữa các bên trong quan hệ hợp đồng là nhằm xác lập, thay đổi hoặc chấm dứt các quyền và nghĩa vụ dân sự.Thứ tư, sự thỏa thuận giữa các bên không bị ảnh hưởng bởi các yếu tố như giả tạo, nhầm lẫn, lừa dối, đe dọa, 66 …Việc giao kết hợp đồng dân sự phải tuân theo các nguyên tắc sau đây: 1. Tự do giao kết hợp đồng nhưng không được trái pháp luật, đạo đức xã hội; 2. Tự nguyện, bình đẳng, thiện chí, hợp tác, trung thực và ngay thẳng. 1.2.1. Nguyên tắc tự do giao kết hợp đồng nhưng không được trái pháp luật, đạo đức xã hộiTrước tiên cần phải hiểu, nguyên tắc là gì? Theo định nghĩa của từ điển mở wiktionary, nguyên tắc là điều cơ bản đã được qui định để dùng làm cơ sở cho các mối quan hệ xã hội.Việc tham gia giao kết hợp đồng dân sự, các chủ thể, trước tiên, mong muốn mang lại một lợi ích vật chất hoặc tinh thần nhất định cho bản thân mình, vì vậy, nguyên tắc đầu tiên được bộ luật nêu ra đối với giao kết hợp đồng đó là các chủ thể được tự do giao két hợp đồng nhằm tạo điều iện cho các ch ủ thể có thể thỏa mãn nhu cầu của mình. Nguyên tắc tự do giao kết ở đây được hiểu dưới ba khía cạnh.Một là, tự do về chủ thể. Mọi cá nhân, tổ chức, khi có đủ các điều kiện tư cách chủ thể đều có thể tham gia giao kết bất cứ một giao dịch hay một hợp đồng dân sự nào theo nguyện vọng của mình.Hai là, tự do về nội dung. Nội dung của giao kết hoàn toàn phụ thuộc vào ý chí của các bên tham gia giao kết hợp đồng. Các bên có quyền tự quyết định về đối tượng của giao kết hợp đồng dân sự, phụ thuộc vào nhu cầu của chủ thể. Nội dung của giao kết hợp đồng không phụ thuộc vào chủ thể nào khác, mà phục vụ chính mong muốn của chủ thể, các bên trong quan hệ hợp đồng có quyền tự do thỏa thuận về các điều khoản, các quy định trong hợp đồng.Ba là, tự do lựa chọn hình thức. Trừ những trường hợp pháp luật quy định hợp đồng phải tuân theo một hình thức nhất định, các chủ thể trong quan hệ hợp đồng, có toàn quyền trong việc sử dụng một cách linh hoạt hình thức cho giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa của mình, hợp đồng thông qua lời nói, văn bản, ….Tuy nhiên, nếu sự tự do của các chủ thể vượt đi quá xa mà không có sự quản lý nào của nhà nước, sẽ dẫn tới rất nhiều hạn chế, ví như việc người giàu càng có cơ hội đề bóc lột những người nghèo khổ trong xã hội, xâm phạm lợi ích chung của xã hội và lợi ích công cộng. Vì thế, vế thứ hai của nguyên tắc khẳng định rằng, sự tự do phải không được trái pháp luật, đạo đức xã hội. Đặc biệt là với nước ta, một nước theo định hướng xã hội chủ nghĩa, thì lợi ích của cộng đồng của xã hội càng được nêu cao, pháp luật cũng như đạo đức xã hội không chấp nhận tồn tại sự bóc lột, bất công do sự tự do gây ra. Lợi ích của mỗi cá nhân, đều được pháp luật bảo vệ bằng việc quy định nguyên tắc tự do, nhưng sự tự do đó buộc phải nằm trong khuôn khổ của pháp luật và đạo đức xã hội để đảm bảo lội ích chung. Bất cứ thỏa thuận nào, giao kết hợp đồng dân sự nào có mục đích trái với điều cấp của pháp luật hoặc trái với đạo đức xã hội đều sẽ mặc nhiên không phát sinh hiệu lực. 1.2.2. Nguyên tắc tự nguyện, bình đẳng, thiện chí, hợp tác, trung thực và ngay 67 thẳngNguyên tắc tự nguyện, theo nguyên tắc này, khi tham gia giao kết hợp đồng, các bên phải hoàn toàn tự nguyện, không bên nào được áp đặt, cấm đoán, cưỡng ép, đe dọa, ngăn cản bên nào. Nguyên tắc này được quy định nhằm bảo đảm trong việc giao kết hợp đồng, không ai bị cưỡng ép hoặc bị những cản trở trái với ý chí của mình. Các bên có tự nguyện hay không thể hiện ở sự thống nhất giữa ý chí chủ quan bên trong và sự bày tỏ ý chí ra bên ngoài. Việc giao kết hợp đồng chỉ được coi là tự nguyện nếu hình thức của hợp đồng phản ánh một cách khách quan, trng thực mong muốn, nguyện vọng của các bên chủ thể tham gia hợp đồng.Nguyên tắc bình đẳng, quy luật giá trị đòi hỏi các bên chủ thể khi tham gia các quan hệ trao đổi, điển hình là quan hệ giao kết hợp đồng phải bình đẳng với nhau, không phân biệt hoàn cảnh kinh tế, thành phần xã hội, dân tộc, giới tính, tôn giáo… để tạo sự bất bình đẳng. Có thể thấy, trong pháp luật dân sự có quy định một số trường hợp cấm, buộc thực hiện hoặc dành quyền ưu tiên cho một số chủ thể nhất định, tuy nhiên, những quy định này nhằm tạo thế cân bằng cho các đối tượng trong xã hội, bảo đảm lợi ích chung của cộng đồng chứ không phải nhằm phá vỡ nguyên tắc bình đẳng đã được ghi nhận trong Hiến pháp cũng như Bộ luật dân sự.Nguyên tắc thiện chí, trung thực, đây là nguyên tắc cơ bản của luật dân sự, đã được quy định tại Điều 6 bộ luật dân sự 2005. Khi các chủ thể tự nguyên giao kết hợp đồng dân sự thì phải thể hiện sự thiện chí trước các hủ thể khác. Ngoài việc thực hiện tốt các quyền và nghĩa ụ của mình thì cũng cần tạo điều kiện để bên kia thực hiện tốt các quyền và nghĩa vụ của họ. Bên cạnh đó, các chu thể tham gia giao kết hợp đồng, không bên nào được lừa dối bên nào.Một giao kết hợp đồng dân sự mà thiếu một trong các nguyên tắc trên, sẽ không được pháp luật thừa nhận, nếu vi phạm tqhì giao kết đó sẽ bị vô hiệu. Câu 42: Thẩm quyền giải quyết tranh chấp của trọng tài thương mại? Điều 2 Luật TTTM 2010 quy định ba nhóm vụ việc thuộc thẩm quyền giải quyết của trọng tài thương mại, cụ thể: Thứ nhất, “tranh chấp giữa các bên phát sinh từ hoạt động thương mại”. Tranh chấp này đòi hỏi các bên trong tranh chấp đều phải có hoạt động thương mại, mà tiêu chí nhận diện hoạt động thương mại theo Khoản 1 Điều 3 Luật Thương mại 2005 là mục đích sinh lời. Thứ hai, “tranh chấp phát sinh giữa các bên trong đó có ít nhất một bên có hoạt động thương mại”. Với quy định này, chỉ cần một bên trong tranh chấp có hoạt 68 động thương mại, bên còn lại có thể tham gia quan hệ với các mục đích phi lợi nhuận như tiêu dùng, nhu cầu cá nhân,… Thứ ba, “tranh chấp khác giữa các bên mà pháp luật quy định phải giải quyết bằng trọng tài”. Trong trường hợp này, tiêu chí hoạt động thương mại thậm chí còn không được đặt ra, mà chỉ cần trong pháp luật chuyên ngành có quy định tranh chấp có thể giải quyết bằng trọng tài thương mại. Ví dụ: Trọng tài có thể được sử dụng để giải quyết tranh chấp trong nội bộ công ty, như theo quy định tại khoản 1 điều 107 Luật Thương mại 2005: “Khi trình tự và thủ tục triệu tập họp đại hội đồng cổ đông không thực hiên theo đúng quy định của Luật và Điều lệ công ty” thì “cổ đông, thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc, Ban kiểm sát có quyền yêu cầu Tòa án hoặc Trọng tài xem xét, hủy bỏ quyết định của Đại hội đồng cổ đông”. 69 [...]... 26/11/2003 Như vậy: Sáp nhập doanh nghiệp là: Công ty A sáp nhập vào công ty B hoặc ngược lại, còn nếu A + B = C gọi là hợp nhất Các trường hợp này đều được áp dụng cho các công ty cùng loại Sáp nhập doanh nghiệp Hợp nhất doanh nghiệp Không hình thành 1 doanh nghiệp mới Hình thành 1 doanh nghiệp mới (thể hiện (thể hiện ở việc vẫn sử dụng đăng ký kinh ở việc đăng ký kinh doanh mới) doanh của công ty sáp nhập,... đến khoản 4 Điều 158 của Luật Doanh nghiệp, cụ thể: Việc giải thể doanh nghiệp được thực hiện theo quy định sau đây: 1 Thông qua quyết định giải thể doanh nghiệp Quyết định giải thể doanh nghiệp phải có các nội dung chủ yếu sau đây: a) Tên, địa chỉ trụ sở chính của doanh nghiệp; b) Lý do giải thể; c) Thời hạn, thủ tục thanh lý hợp đồng và thanh toán các khoản nợ của doanh nghiệp; thời hạn thanh toán... đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp hoặc người được uỷ quyền và xuất trình một trong các giấy tờ sau: Giấy biên nhận hồ sơ, giấy CMND hoặc hộ chiếu - Cán bộ giao trả kết quả kiểm tra Giấy biên nhận và trả Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp cho doanh nghiệp * Thời gian tiếp nhận và trả kết quả: vào các giờ hành chính trong tuần Trình tự, thủ tục giải thể, thanh lý tài sản doanh nghiệp thực hiện... quy định của pháp luật về bầu dồn phiếu Luật Doanh nghiệp 2005 qui định việc bầu các thành viên HĐQT và BKS phải theo phương thức bầu dồn phiếu, tuy nhiên Luật chưa hướng dẫn chi tiết nên trong thực tiễn áp dụng còn lúng túng do sự hạn chế về thời gian tìm hiểu nghiên cứu Luật Chính vì vậy Nghị định 102/2010/NĐ-CP ngày 1/10/2010 về Hướng dẫn chi tiết thi hành một số điều của Luật Doanh nghiệp đã khắc... quyền và nghĩa vụ của hai thành viên trên là hoàn toàn khác nhau Tại Điều 137 Luật Doanh nghiệp đã quy định “tất cả thành viên hợp danh có quyền đại diện theo pháp luật : 1 Các thành viên hợp danh có quyền đại diện theo pháp luật và tổ chức điều hành hoạt động kinh doanh hàng ngày của công ty Mọi hạn chế đối với thành viên hợp danh trong thực hiện công việc kinh doanh hàng ngày của công ty chỉ có hiệu lực... trình thụ lý hồ sơ: - Nếu hồ sơ hợp lệ: Phòng đăng ký kinh doanh sẽ làm thủ tục cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp cho doanh nghiệp - Nếu hồ sơ chưa hợp lệ: Trong thời hạn 03 ngày (kể từ ngày nhận hồ sơ) cán bộ thụ lý sẽ thông báo (bằng công văn hoặc qua điện thoại) để doanh nghiệp bổ sung, hoàn chỉnh hồ sơ và nộp tại Bộ phận tiếp nhận và trả kết quả * Bước 4: Nhận kết quả tại Bộ phận tiếp nhận và... người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp 2 Chủ doanh nghiệp tư nhân, Hội đồng thành viên hoặc chủ sở hữu công ty, Hội đồng quản trị trực tiếp tổ chức thanh lý tài sản doanh nghiệp, trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định thành lập tổ chức thanh lý riêng 3 Trong thời hạn bảy ngày làm việc kể từ ngày thông qua, quyết định giải thể phải được gửi đến cơ quan đăng ký kinh doanh, tất cả các chủ nợ,... định tại điểm c khoản 3 Điều 104 của Luật Doanh nghiệp được áp dụng đối với tất cả các công ty cổ phần, gồm cả các công ty niêm yết, trừ trường hợp pháp luật về chứng khoán có quy định khác 2 Trước và trong cuộc họp Đại hội đồng cổ đông, các cổ đông có quyền cùng nhau lập nhóm để đề cử và dồn phiếu bầu cho người do họ đề cử 3 Số lượng ứng cử viên mà mỗi nhóm có quyền đề cử phụ thuộc vào số lượng ứng cử... Điều lệ công ty trong trường hợp công ty kinh doanh bị lỗ g) Định kỳ hàng tháng báo cáo trung thực, chính xác bằng văn bản tình hình và kết quả kinh doanh của mình với công ty; cung cấp thông tin về tình hình và kết quả kinh doanh của mình cho thành viên có yêu cầu h) Các nghĩa vụ khác theo quy định của Luật Doanh nghiệp 2005 và Điều lệ công ty Câu 20: Luật doanh nghiệp quy định về Hội đồng thành... Công ty bị tách vẫn tiếp tục tồn tại Sau khi đăng kí kinh doanh ,công ty bị tách và công ty được tách phải cùng liên đới chịu trách nhiệm về các khoản nợ chưa thanh toán ,hợp đồng lao động và nghĩa vụ tài sản khác của công ty bị tách Câu 12: So sánh hợp nhất và sáp nhập doanh nghiệp? Luật Doanh nghiệp năm 2005: Điều 152 Hợp nhất doanh nghiệp 1 Hai hoặc một số công ty cùng loại (sau đây gọi là ... của chủ doanh nghiệp các trường hợp cho thuê và bán doanh nghiệp? Doanh nghiệp tư nhân doanh nghiệp cá nhân làm chủ, nên Điều 143 Luật Doanh nghiệp năm 2005 quy định chủ doanh nghiệp tư... người mua doanh nghiệp phải tuân thủ quy định pháp luật lao động d Người mua doanh nghiệp phải đăng ký kinh doanh lại theo quy định Luật này.” •Chủ doanh nghiệp có nghĩa vụ sau: o Chủ doanh nghiệp. .. công ty loại Sáp nhập doanh nghiệp Hợp doanh nghiệp Không hình thành doanh nghiệp Hình thành doanh nghiệp (thể (thể việc sử dụng đăng ký kinh việc đăng ký kinh doanh mới) doanh công ty sáp nhập,