các quy định của Lụât doanh nghiệp 2005

các quy định của Lụât doanh nghiệp 2005

A ĐẶT VẤN ĐỀ Hiến pháp nước Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam năm 1992 xác định “ Cơng dân có quyền tự kinh doanh theo quy định pháp lụât ” Tự kinh doanh trở thành nội dung quyền công dân Hiến pháp ghi nhận Pháp lụât Nhà nước ta ghi nhận , quy định nội dung bảo đảm thực quyền tự kinh doanh tinh thần tơn vinh khuyến khích doanh nhân Ở nước ta , doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế khác có đời không đồng thời , điều kiện phát triển bước hồn thiện Qúa trình phát triển cá loại hình doanh nghiệp q trình hoàn thiện dần pháp luật thành lập quản lý doanh nghiệp Từ năm sống chế kinh tế kế hoạch hoá tập trung bao cấp , thực hoạt động kinh tế có đơn vị kinh tế thuộc thành phần kinh tế Xã Hội Chủ Nghĩa với xí nghiệp quốc doanh , hợp tác xã sản xuất nông nghiệp Những văn Luật đặt ý chí kế hoạch Nhà nước đặt lên hết ban hành để điều chỉnh toàn diện từ việc thành lập , tổ chức Bộ máy nhân , quản lý đến tất hoạt động quan hệ đầu vào , đầu đơn vị kinh tế Cuối năm 1990 , Quốc hội Việt Nam thông qua Luật Công ty Luật Doanh nghiệp tư nhân Đây đạo luật doanh nghiệp chúng tạo sở pháp lý cho việc xuất phát triển bước loại hình doanh nghiệp tư nhân dân doanh với hình thức cơng ty cổ phần , công ty Trách nhịêm hữu hạn ( TNHH ) Doanh nghiệp tư nhân Nền kinh tế nước ta bắt đầu hình thành hoạt động theo mơ hình kinh tế nhiều thành phần Trên sở tổng kết , đúc rút kinh nghiệm năm thực Luật công ty Luật doanh nghiệp tư nhân , Quốc hội ban hành Luật doanh nghiệp năm 1999 thay cho đạo luật Có thể nói Luật doanh nghiệp 1999 có bước phát triển lớn , đem lại mặt cho Môi trường kinh doanh nước ta Luật doanh nghiệp quy định bổ sung sửa đổi theo hướng tạo thuận lợi , khuyến khích nhà đầu tư nước đầu tư nước đầu tư vào công ty cổ phần , công ty TNHH Doanh nghiệp tư nhân cịn bổ sung cơng ty TNHH thành viên Công ty hợp danh theo tinh thần khuyến khích đầu tư Song , phải ghi nhận thành tựu lớn Luật doanh nghiệp 1999 ghi nhận quyền thành lập quyền tự kinh doanh thay cho quan điểm coi thách thức doanh nghiệp tồn nhiều năm Pháp luật Việt Nam Vì đạo luật có tác động tích cực , có tính đột phá đến phát triển doanh nghiệp số lượng lẫn chất lượng Tuy nhiên , có trở ngại lớn Luật doanh nghiệp 1999 Luật doanh nghiệp hành lúc , có trùng lặp quy định mơ hình hoạt dộng , quy định khơng thống , có phân biệt đối xử điều kiện , thủ tục thành lập doanh nghiệp , đảm bảo đầu tư nhà đầu tư nước thuộc thành phần kinh tế khác nhà đầu tư nước với nhà đầu tư nước … Nhưng thực tiễn , trình Hội nhập kinh tế quốc tế cụ thể việc tiến tới gia nhập tổ chức WTO địi hỏi chúng phải có môi trường pháp lý kinh doanh thực phù hợp với tình hình chung giới có điểm thu hút , hấp dẫn nhà đầu tư nước Đặc biệt , pháp luật phải giữ vai trò định hướng bảo đảm mặt pháp lý cho đời , phát triển hoạt động kinh doanh Chính , Luật doanh nghiệp 2005 đời với mục đích khôi phục bất cập đạo luật trước , góp phần hồn thiện mơi trường kinh doanh, tiếp tục tạo mơi trường kinh doanh bình đẳng loại hình doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế nhằm thúc đẩy sản xuất kinh doanh phát triển, tích cực chủ động hội nhập kinh tế quốc tế Trên sở Luật doanh nghiệp 2005, xem xét số vấn đề xoay quanh quy định Lụât doanh nghiệp 2005 mà Doanh nghiệp gặp phải Và qua , tìm giải pháp cho tình cụ thể B NỘI DUNG I Về việc phòng Đăng ký kinh doanh (ĐKKD ) tỉnh H từ chối cấp ĐKKD cho công ty TNHH X với lý : Các sấng lập viên hộ thường trú địa bàn tỉnh H  Việc từ chối cấp ĐKKD cho công ty TNHH X ( sau gọi công ty X)như không hợp lý không tuân theo nguyên tắc pháp luật nói chung Luật doanh nghiệp 2005 nói riêng Cơ sở pháp lý • Bộ luật Dân năm 2005 – Pháp nhân • Luật đầu tư 2005 • Luật doanh nghiệp 2005  Điều - Quyền doanh nghiệp  Điều 18 - Hồ sơ ĐKKD củ công ty TNHH  Điều 21 - Nội dung giấy Đề nghị ĐKKD  Điều 24 - Điều kiện cấp Giấy chứng nhận ĐKKD • Nghị định số 88/2006/NĐ-CP đăng ký kinh doanh  Điều 15 - Hồ sơ ĐKKD  Điều 18 – Các giấy tờ chứng thực cá nhân hồ sơ ĐKKD Nội dung - giải vấn đề Thành lập cơng ty hay cụ thể q trình ĐKKD cơng ty nhìn nhận q trình tạo chủ thể pháp lý thực thực hoạt động kinh doanh điều kiện cụ thể  Theo K1 Đ8 thấy : Quyền doanh nghiệp “ Tự chủ kinh doanh , chủ động lựa chọn ngành nghề, địa bàn , hình thức kinh doanh, đầu tư …” Và theo K3 điều doanh nghiệp có quyền “ chủ động tìm kiếm thị trường , khách hang ký kết hợp đồng ” Như , theo tinh thần Luật Doanh nghiệp 2005 Doanh nghiệp có quyền “lựa chọn địa bàn ” kinh doanh cho phù hợp Việc cơng ty X khơng có thành viên sấng lập có hộ tỉnh H đề nghị thành lập doanh nghiệp tỉnh H hoàn toàn luật.Và quan ĐKKD tỉnh H từ chối cấp ĐKKD cho công ty X khơng hợp lý Mặt khác , phịng ĐKKD làm ngược lại với tinh thần chung Luật doanh nghiệp 2005 Luật đầu tư 2005 thu hút đầu tư nước Bởi theo quan niệm phịng ĐKKD tỉnh H có người có hộ địa bàn tỉnh H có quyền ĐKKD,thành lập Doanh nghiệp địa bàn tỉnh H Vậy, đơn cử nhà đầu tư nước lựa chọn đầu tư vào địa bàn tỉnh H ? Và “Quyền tự chủ đầu tư , kinh doanh ” Luật đầu tư 2005 “ Lựa chọn lĩnh vực đầu tư , hình thức đầu tư , phương thức huy động vốn , dại bàn , quy mô đầu tư , đối tác đầu tư thời hạn hoạt động dự án …” để đâu thực Phải , quy định , phòng ĐKKD tỉnh H tạo lên “ chế đóng ” sách đầu tư doanh nghiệp ? Nguyên tắc giải ĐKKD phòng ĐKKD tỉnh H sai lầm làm khó cho nhà đầu tư muốn đầu tư vào tỉnh H Hoạt động cấp ĐKKD tình H thực tạo môi trường không thuận lợi doanh nghiệp hẳn e ngại định đầu tư  Theo điều 24 Lụât doanh nghiệp quy định điều kiện cấp Giấy chứng nhận ĐKKD cho doanh nghiệp Doanh nghiệp cấp Giấy chứng nhận ĐKKD có đủ điều kiện sau : Ngành, nghề đăng ký kinh doanh không thuộc lĩnh vực cấm kinh doanh; Tên doanh nghiệp đặt theo quy định …của Luật này; Có trụ sở theo quy định … Có hồ sơ ĐKKD hợp lệ theo quy định pháp lụât; Nộp đủ lệ phí ĐKKD theo quy định pháp luật; …  Như , pháp luật khơng có quy định bắt buộc doanh nghiệp thành lập phải đáp ứng đủ yêu cầu thành viên phải có hộ thuộc địa bàn tỉnh nơi thực ĐKKD Theo phân tích thấy phịng ĐKKD tỉnh H phải có trách nhiệm xem xét hồ sơ ĐKKD công ty TNHH X đáp ứng đầy đủ điều kiện ĐKKD thời hạn 10 ngày tiến hành cấp Giấy chứng nhận ĐKKD cho doanh nghiệp Về Nội dung Giấy đề nghị ĐKKD thuộc Doanh nghiệp – Công ty X phải làm Được thực theo quy định Điều 21 Luật doanh nghiệp 2005 : Tên doanh nghiệp Địa trụ sở Doanh nghiệp; số điện thoại … Ngành ,nghề kinh doanh Vốn điều lệ đố với công ty … … Sau , cơng ty X hồn tất hồ sơ ĐKKD công ty TNHH 2thành viên trở lên theo Quy định Điều 15 Điều 18 Nghị định 88/2006/NĐCP Hồ sơ đăng ký kinh doanh công ty TNHH thành viên bao gồm: Giấy đề nghị ĐKKD Dự thảo điều lệ công ty Danh sách thành viên Văn xác nhận vốn pháp định quan , tổ chức có thẩm quyền công ty kinh doanh ngành, nghề mà theo quy định pháp luật phải có vốn pháp định Bản hợp lệ giấy chứng hành nghề Giám đốc ( Tổng Giám đốc ) cá nhân khác … mà theo quy định pháp luật phải có chứng hành nghề … Ngoài , hoàn thành hồ sơ đăng ký kinh doanh , cần có giấy tờ chứng thực cá nhân hồ sơ đăng ký kinh doanh Quy định điều 18 Nghị định số 88/2006/NĐ-CP Giấy chứng minh nhân dân hiệu lực Hộ chiếu cịn hiệu lực cơng dân Việt Nam nước Một số giấy tờ hiệu lực người Việt Nam định cư nước sau : a) Hộ chiếu Việt Nam b) Hộ chiếu nước ngồi ( giấy tờ có giá trị thay thé hộ chiếu nước )và giấy tờ hiệu lực - Giấy chứng nhận có quốc tịch Việt Nam; - Giấy xác nhận quốc tịch Việt Nam; - Giấy xác nhận đăng ký công dân; - Giấy xác nhận gốc Việt Nam; - Giấy xác nhận có gốc Việt Nam; - Giấy xác nhận có quan hệ huyết thống Việt Nam; - Các giấy tờ khác theo quy định pháp luật Thẻ thường trú quan có thẩm quyền Việt Nam cấp Hộ chiếu hiệu lực người nước thường trú Việt Nam Hộ chiếu hiệu lực người nứơc ngồi khơng thường trú Việt Nam …  Trong trường hợp cơng ty X có thành viên sáng lập, đầu tư người nước ngồi Hồ sơ , trình tự , thủ tục , điều kiện nội dung ĐKKD… thực theo Luật doanh nghiệp 2005 Luật đầu tư 2005 Giấy chứng nhận đầu tư đồng thời giấy chứng nhận ĐKKD Ví dụ điều 45 quy định thủ tục Đăng ký đầu tư dự án đầu tư nước Điều 46 quy định thủ tục đăng ký đầu tư dự án có vốn đầu tư nước ngồi … Như , theo phân tích , phịng ĐKKD tỉnh H từ chối ĐKKD cho công ty X với lý sáng lập viên hộ thường trú địa bàn tỉnh H chưa hợp lý Và theo quy định pháp luật : - Nếu điều kiện theo quy định Điều 24 Luật danh nghiệp mà công ty X đáp ứng đầy đủ trường hợp , phịng ĐKKD tỉnh H có trách nhiệm xem xét lại hồ sơ ĐKKD cho công ty X cấp giấy chứng nhận ĐKKD thời hạn 10 ngày - Nếu công ty X chưa đáp ứng đủ điều kiện theo quy định điều 24 Luật doanh nghiệp từ chối cấp Giấy chứng nhận ĐKKD phải thông báo văn cho người thành lập doanh nghiệp biết Thông báo phải nêu rõ lý yêu cầu doanh nghiệp sửa đổi bổ sung Trường hợp phịng ĐKKD tỉnh H từ chối ĐKKD cho cơng ty X công ty X đầy đủ điều kiện theo quy định Luật doanh nghiệp Luật đầu tư vi phạm thuộc vào hành vi bị cấm quy định Điều 11 Luật doanh nghiệp Một số vấn đề khác Hệ thống quan tiến hành ĐKKD nứơc ta cấp tỉnh huyện Ở nước , doanh nghiệp tiến hành đăng ký kinh doanh Tồ án có chế pháp lý rõ ra`ng , minh bạch tạo điều kiện thuận lợi cho doanh nghiệp , để doanh nghiệp khơng gặp khó khăn , phiền hà thủ tục hành rườm rà phức tạp Đồng thời , lại đảm bảo tính chun mơn , tính tập trung lĩnh vực kiểm soát , quản lý hoạt động doanh nghiệp sau cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh giâý phép kinh doanh Thực tế Việt Nam nay, có thay đổi tương đối rõ rệt môi trường kinh doanh rõ rang có bước đột phá phải đáp ứng theo nhu cầu chung Tuy nhiên , vài năm trước , tình trạng số địa phương “ phòng ĐKKD tỉnh H ” nêu cịn Điều tạo nên băn khoăn cho nhiều nhà đầu tư nước định rút đồng vốn đầu tư Việt Nam II Ngành nghề kinh doanh – Kinh doanh ngành nghề mà pháp luật không cấm Việc phòng ĐKKD tỉnh P từ chối cấp ĐKKD cho công ty cổ phần L (sau gọi công ty L) với nội dung ngành , nghề Kinh doanh “Kinh doanh ngành , nghề mà pháp luật khơng cấm ” hồn tồn hợp lý Tự lựa chọn ngành , nghề kinh doanh nội dung quyền tự kinh doanh Doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế tự kinh doanh ngành nghề mà pháp luật không cấm Tuy nhiên , đăng ký thành lập , chủ doanh nghiệp cần phải lựa chọn đăng ký ngành nghề phản ánh hoạt động cụ thể doanh nghiệp.Và lựa chọn phải phù hợp với pháp lụât quản lý ngành nghề kinh doanh công bố thời kỳ cụ thể Cơ sở pháp lý • Luật doanh nghiệp năm 2005  Điều – Ngành , nghề điều kiện kinh doanh  Điều – Nghĩa vụ doanh nghiệp  Điều 21 - Nội dung giấy đề nghị ĐKKD  Điều 28 – Công bố nội dung ĐKKD • Nghị định số 88/2006/NĐ-CP “ Hướng dẫn đăng ký kinh doanh ”  Điều 23 - Lệ phí đăng ký kinh doanh • Thơng tư số 97/2006/TT-BTC “ thu Phí , lệ phí …”  Mục - Điểm b.6 • Nghị định số 139 /2007/NĐ-CP “Hướng dẫn thi hành số điều Luật Doanh nghiêp.”  Điều – Ngành , nghề cấm kinh doanh;  Điều – Ngành , nghề kinh doanh có điều kiện điều kiện kinh doanh;  Điều – Ngành , nghề kinh doanh phải có chứng hành  Điều – Ngành , nghề kinh doanh phải có vốn pháp định nghề; • Thông tư lien tịch số 07/2001/TTLT/BTC- TCCK “ Hướng dấn ngành nghề kinh doanh sử dụng đăng ký kinh doanh” Nội dung  Theo thông tư số 07/2001/TTLT/BKH-TCTK quy định “Doanh nghiệp đăng ký kinh doanh nhiều ngành, nghề phải ngành, nghề có hoạt động kinh doanh Nếu thời hạn năm mà doanh nghiệp không kinh doanh ngành, nghề đăng ký phải thơng báo với quan đăng ký kinh doanh để xoá ngành, nghề Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Đối với doanh nghiệp cụ thể, không ghi vào Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh cụm từ kinh doanh tất ngành, nghề mà pháp luật không cấm ” Như , thông tư 07 quy định rõ việc doanh nghiệp lựa chọn ngành nghề Việc ngăn cấm sử dụng cụm từ “ kinh doanh tất ngành nghề mà pháp luật không cấm” coi câu trả lời thống cho tình nêu Vì lại ? Bởi , ngành nghề mà pháp luật “cấm” kinh doanh hệ thống ngành kinh tế Quốc dân , chúng cịn có ngành nghề kinh doanh “ có điều kiện” , ngành nghề kinh doanh “có chứng chỉ” hành nghề ngành nghề kinh doanh “phải có vốn pháp định”… Theo thấy , hệ thống ngành kinh tế quốc dân chúng có danh mục tới gần 4000 ngành nghề để kinh doanh Như , đương nhiên làm người đại diện theo pháp luật công ty có quy định cơng ty” Sau , hội đồng thành viên công ty M tiếp tục làm thủ tục thay đổi người đại diện theo pháp luật cuả công ty TNHH theo điều 29 , nghị đinh 88/2006/NĐ-CP.Bao gồm nội dung - Tên , địa trụ sở ngày cấp GCN ĐKKD cơng ty - Họ tên , giấy tờ hợp pháp thông tin liên quan người dang đại diện theo pháp luật công ty người thay đại diện theo pháp luật công ty - Họ tên chữ ký chủ tịch Hội đồng thành viên thầnh viên hội đồng thành viên trường hợp chủ tịch HĐTV lâm vào tình trạng đặc biệt Kèm theo thơng báo phải có định văn biên họp hội đồng thành viên việc thay đổi người đại diện theo pháp luật côg ty Các định , biên họp củat Hội đồng thành viên phải ghi rõ nội dung sửa đổi bổ sung Điều lệ công ty Khi nhận thơng báo , phịng ĐKKD trao giấy biên nhận đăng ký thay đổi người đại diện theo pháp luật công ty TNHH thời hạn ngày làm việc , kể từ ngày nhận đủ hồ sơ hợp lệ Khi nhận giấy chứng nhận ĐKKD , doanh nghiệp phải nộp lại gốc giấy chứng nhận ĐKKD cũ Tiểu kết Qua tình cụ thể tìm hiểu rõ trườg hợp xử lý phần vốn góp số trường hợp mà cụ thể thừa kế.Qua thấy rõ quyền , nghĩa vụ mà thành viên công ty TNHH thành viên trởlên phải thực Tuy nhiên thực tế nhiều khi xảy trường hợp mà người dân luon ln phải chịu thiệt thịi khơng tìm vị trí vai trị người thừa kế hợp pháp Họ khơng công nhận thành viên hợp pháp doanh nghiệp mau chóng làm thủ tục thay đổi nội cơng ty có thành viên chết Mặt khác , có nghịch lý xảy : với lợi nhuận , quyền lợi người hưởng thừa kế không dễ dàng hưởng trọn vẹn công ty làm ăn thua lỗ số vốn cam kết thành viên chết cịn nợ lại phải trả đầy đủ Chính , người dân thiệt thòi trước đặt doanh nghiệp Vậy nên, cần phải có quy định nhiều , rõ rang để khơng bị thiệt thịi rơi vào tình trạg IV Một số vấn đề thực trạng pháp luật ĐKKD Thực trạng pháp luật đăng ký kinh doanh bàn luận nhiều Nhưng vấn đề cộm nên nghiên cứu Luật doanh nghiệp không nhắc đến Như vậy, hạn chế nhìn thấy hạn chế từ hệ thống đăng ký kinh doanh : (Theo VietNamNet.) Ông Lê Quang Mạnh - Trưởng phòng Đăng ký kinh doanh, Cục Phát triển nghiệp nhỏ vừa, Bộ Kế hoạch - Đầu tư cho rằng, đăng ký kinh doanh thủ tục hành DN gia nhập thị trường Tuy nhiên, hệ thống đăng ký kinh doanh tồn taị nhiều hạn chế Hiện nay, thủ tục gia nhập thị trường DN thực nhiều quan khác Một DN muốn khởi kinh doanh phải đăng ký kinh doanh quan đăng ký kinh doanh; sau đăng ký mã số thuế tai quan thuế đăng ký khắc dấu cơng an Ơng Mạnh thừa nhận hồ sơ DN phải thực cịn có q nhiều trùng lặp, đồng thời DN chưa có mã số Năng lực máy đăng ký kinh doanh nhiều hạn chế Điều dễ nhận thấy chất lượng, tiêu chuẩn cách thức thực đăng ký kinh doanh địa phương nhiều điểm khác Do hạ tầng kỹ thuật yếu nên việc chia thông thông tin với DN dường khơng thể Thậm chí việc trao đổi thơng tin quan quản lý nhiều khơng thực thiếu chuẩn hố thơng tin mà quan trọng chưa có mã số xác định thống cho DN Có thực tế lưu ý, doanh nghiệp hoạt động, việc thiếu sở dự liệu có tính pháp lý doanh nghiệp kinh doanh nguyên nhân tạo chi phí giao dịch DN lớn DN khai thác thơng tin có tính pháp lý, đáng tin cậy với chi phí thấp đối tác đối tác lại đăng ký kinh doanh địa phương khác Ơng Mạnh ví dụ, DN Hà Nội muốn tìm kiếm thơng tin đối tác tỉnh khác thông qua đối tác thứ 3; DN phải liên hệ với phóng đăng ký kinh doanh nơi đối tác đặt trụ sở Việc khơng dễ dàng địi hỏi tốn Nếu có sở liệu quốc gia đằng ký kinh doanh kết nối với việc trở nên dễ dàng tốn - Để khắc phục cho thực trạng này: Ông Nguyễn Văn Trung, Cục trưởng, Cục DN phát triển DN nhỏ vừa cho biết, Thủ tướng Chính phủ đạo Bộ Kế hoạch - Đầu tư phối hợp với ngành xây dựng thủ tục cho việc xác định nhân thân người thành lập quản lý DN; đồng thời xây dựng mơ hình cửa liên thơng thủ tục đăng ký kinh doanh, khắc dấu cấp mã số thuế cho DN Giải pháp cụ thể quan quản lý tính đến ngiên cứu thực việc áp dụng mã số DN cho DN Mã số chấp nhận sử dụng tất quan quản lý nhà nước DN Tiếp theo đó, quan đăng ký kinh doanh, thuế công an thống đồng hoá thủ tục đăng ký kinh doanh, gia nhập thị trường cho DN qua chế "một cửa liên thông" cho tất khâu Song song với việc cải cách hành chính, quan quản lý cho xây dựng sở liệu toàn quốc đăng ký kinh doanh để chia sẻ thông tin quan kinh doanh cung cấp thơng tin cho DN Ơng Mạnh cho rằng, việc chuẩn hóa quy trình đăng ký kinh doanh tạo tiền đề cho giai đoạn tin học hoá tự độn Được biết, nay, Bộ Kế hoạch - Đầu tư bắt đầu khởi động Chương trình đổi cơng tác đăng ký kinh doanh Công tác chuẩn bị tiến hành từ đến năm 2007 Sau triển khai toàn 64 tỉnh thành Sau hoàn thành, việc đăng ký kinh doanh trở nên dễ dàng với chế liên thông, tất khâu đăng ký kinh doanh, thuế dấu chũng có hồ sơ chung, mã số cho DN Và hy vọng vào việc thay đổi hạn chế đăng ký kinh doanh Ngồi ra, cịn hạn chế từ hệ thống loại giấy phép kinh doanh : Tại Việt Nam, giấy phép kinh doanh tồn nhiều hình thức tên gọi khác như: giấy phép hoạt động, giấy phép kinh doanh, giấy chứng nhận đủ điều kiện kinh doanh, chứng hành nghề, thơng báo chấp nhận Đây loại giấy tờ cần thiết bên cạnh “Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh” mà thiếu nó, doanh nghiệp tiến hành hoạt động Theo thống kê sơ bộ, Việt Nam có 300 loại giấy phép kinh doanh Bộ, Ngành ban hành có hiệu lực; ngồi số giấy phép kinh doanh địa phương (cấp Tỉnh, Thành phố, chí cấp Quận, Huyện ) ban hành khó thống kê xác (1) Tìm hiểu phân tích việc cấp, mục tiêu tác dụng giấy phép kinh doanh Việt Nam rút số nhận định sau:Về quan cấp giấy phép: Nhìn chung Việt Nam hệ thống quan cấp giấy phép kinh doanh đa dạng phức tạp Cấp Bộ, cấp Cục Tổng cục chiếm khoảng 30% giấy phép; Cấp Sở tỉnh chiếm nhiều khoảng 50% giấy phép; Cấp Ban Trung tâm chiếm khoảng 12% giấy phép; lại quan cấp thấp Quận, Huyện Về thủ tục cấp giấy phép: Như phân tích, giấy phép kinh doanh chất biện pháp quản lý hành việc cấp phép thực dựa chế xin – cho Điều cộng với bất cập phức tạp quản lý hành làm cho thủ tục cấp phép trở nên phiền hà Cùng loại giấy phép địa phương quy định hồ sơ kiểu Để hoàn thành hồ sơ doanh nghiệp phải thực nhiều việc, xin nhiều xác nhận khác nhau, lần xác nhận lần phải xin để cho, mức độ phức tạp trở nên lớn hơn, trình xin phép phải kéo dài, chi phí tốn Việc phải sử dụng phương pháp "đi cửa sau" tận dụng tối đa mối "quan hệ quen biết" để có giấy phép, vào lĩnh vực kinh doanh có tỷ suất lợi nhuận cao trở nên phổ biến Điều nhân tố làm cho môi trường kinh doanh ngày thiếu minh bạch Về thời gian chi phí cấp phép: Đây thông tin nhạy cảm điều tra thức nhận kết trả lời Tuy nhiên, nhiều doanh nghiệp cho rằng, tùy theo mức độ hấp dẫn lĩnh vực kinh doanh mà thời gian chi phí cấp phép, loại chi phí khơng thức có khác nhau, khoản chi không nhỏ Mặc dù không phủ nhận tác dụng cần thiết số loại giấy phép kinh doanh, nhiên đánh giá tổng quát, hệ thống giấy phép Việt Nam nhiều bất cập Hệ thống giấy phép phần làm hạn chế quyền tự kinh doanh người dân, thể phân biệt đối xử khuyến khích việc tạo lợi độc quyền, làm giảm động kinh tế  Sự cần thiết thay mơ hình quản lý giấy phép sang mơ hình kinh doanh khơng cần giấy phép : Từ Luật Doanh nghiệp Luật Đầu tư chung đời, việc bãi bỏ "giấy phép con" tiến hành mạnh mẽ Tuy nhiên trình tiến hành khó khăn chậm chạp, chưa đáp ứng đòi hỏi thực tiễn kinh tế đất nước Gần xu hướng phục hồi giấy phép bị bãi bỏ vấn đề đáng báo động Theo đánh giá Phòng Thương mại Cơng nghiệp Việt Nam thì: năm 2002, Thủ tướng phủ định bãi bỏ 186 giấy phép con, số lại khoảng 160 giao cho bộ, ngành rà soát tự bãi bỏ chuyển thành điều kiện kinh doanh Nhưng đến năm 2004, thực tế số giấy phép tăng lên đến 246, đến tháng năm 2005 số 301(2)! Rất nhiều loại giấy phép ban hành chủ yếu "bất lực" quản lý thể tư "cấm đoán" (3) Để thực cách triệt để tinh thần Luật Doanh nghiệp, mở rộng tối đa quyền tự kinh doanh người dân, tạo điều kiện thuận lợi cho đời doanh nghiệp cần phải cải tổ hệ thống cấp phép, tiếp tục bãi bỏ giấy phép kinh doanh không thực cần thiết Tuy nhiên giải pháp theo hướng mang tính tình Chừng cịn trì chế cấp phép chừng cịn phải thường xun rà sốt để loại bỏ Để mở rộng tối đa quyền tự kinh doanh người dân điều quan trọng phải chuyển cách mạnh mẽ từ việc quản lý kinh doanh giấy phép sang mơ hình đăng ký kinh doanh theo điều kiện kinh doanh không cần giấy phép Điều kiện kinh doanh điều kiện mà doanh nghiệp phải đáp ứng kinh doanh ngành nghề định pháp luật quy định Trong suốt q trình kinh doanh, doanh nghiệp phải hồn tồn tự chịu trách nhiệm tuân thủ điều kiện kinh doanh mà họ tự cam kết Theo chế này, quan nhà nước có trách nhiệm đăng ký kinh doanh cho doanh nghiệp doanh nghiệp đáp ứng đủ điều kiện kinh doanh mà pháp luật quy định Vai trò quan nhà nước thể việc giám sát phát huy vai trò giám sát nhiều chủ thể khác việc tuân thủ điều kiện kinh doanh doanh nghiệp suốt trình hoạt động xử lý trường hợp vi phạm Doanh nghiệp sau hồn tất thủ tục đăng ký (mang tính kê khai), không cần phải xin giấy phép kinh doanh, trình kinh doanh họ bắt đầu “Thông báo kinh doanh” Đây dạng thông báo công khai doanh nghiệp trước quan quản lý nhà nước cam kết thực điều kiện kinh doanh qui định Cơ quan nhà nước có quyền từ chối, không chấp nhận phải nêu rõ lý khơng chấp thuận phải quy định thời gian hợp lý Doanh nghiệp có quyền khởi kiện định quan nhà nước định Như Nhà nước đóng vai trị ghi nhận khơng chịu trách nhiệm điều kiện doanh nghiệp kê khai Do doanh nghiệp có trách nhiệm lớn thuờng xuyên cam kết kinh doanh đăng ký Điểm khác mơ hình quản lý theo kiểu cấp phép điều kiện kinh doanh không cần giấy phép thể chỗ: mơ hình cấp phép, tảng hoạt động chế "xin - cho", cịn điều kiện kinh doanh khơng cần giấy phép đăng ký doanh nghiệp trách nhiệm chấp nhận quan nhà nước Hành động đăng ký không hành vi kê khai doanh nghiệp mà cam kết doanh nghiệp trước xã hội Tuy nhiên , để thực cho việc ĐKKD theo điều kiện kinh doanh không cần giấy phép cần phải :Xây dựng mô hình giám sát doanh nghiệp theo chế đăng ký kinh doanh không cần giấy phép: Coi trọng kỷ luật đăng ký buông lỏng quản lý mà khởi đầu q trình quản lý Đăng ký trước hết hành vi kê khai doanh nghiệp quan trọng hành động tự xác định trách nhiệm, cam kết doanh nghiệp trước xã hội Quá trình đạt hiệu cam kết tuân thủ điều kiện kinh doanh doanh nghiệp giám sát cách chặt chẽ Trong mơ hình việc giám sát quan nhà nước cần phải tập trung vào chức quan trọng tạo lập hành lang pháp lý an tồn, tạo mơi trường ổn định, thơng thống, sử dụng hợp lý cơng cụ điều tiết kinh tế vĩ mô, cung cấp thông tin Bên cạnh tham gia vào việc giám sát cịn cần phải bao gồm tất chủ thể có liên quan nhằm bảo vệ lợi ích hợp pháp Các quan nhà nước nhân tố trung tâm đóng vai trị chính, chủ thể có liên quan, kể nội doanh nghiệp đóng vai trò hỗ trợ theo quyền nghĩa vụ để bảo vệ lợi ích trước hết chủ thể sau lợi ích chung toàn xã hội Một số nội dung giám sát chủ thể theo mơ hình giám sát mô tả sau:  Giám sát Nhà nước Trong mơ hình mới, Nhà nước vừa có vai trò giám sát trực tiếp hoạt động kinh doanh doanh nghiệp thông qua tập trung kiểm tra áp dụng biện pháp để hạn chế, ngăn ngừa cách có hiệu tác động tiêu cực lớn nguy hại xảy xã hội, Nhà nước vừa chủ thể trung tâm tạo điều kiện thực giám sát trình chủ thể khác tham gia giám sát doanh nghiệp Vai trò giám sát trực tiếp Nhà nước nên tập trung vào số ngành nghề định có tác động lớn đến lợi ích tồn xã hội, an ninh quốc phòng ngành mà người tiêu dùng không đủ khả bảo vệ lợi ích hợp pháp Trong xu mới, Nhà nước cần cải tiến vai trò giám sát theo hướng thu hẹp chức giám sát trực tiếp nâng cao vai trò tổ chức hệ thống giám sát Trước hết Nhà nước cần tập trung xây dựng “Tiêu chí đánh giá hoạt động doanh nghiệp”, từ cần quy định rõ chức năng, nhiệm vụ quan tra, kiểm tra; quy định rõ thời điểm, thời gian thanh, tra kiểm tra trách nhiệm phối hợp quan chức trình tra, kiểm tra; quy định bảo mật thông tin mà doanh nghiệp phải cung cấp qua tra, kiểm tra  Giám sát nội doanh nghiệp Đây hoạt động giám sát chủ thể doanh nghiệp cổ đông, chủ sở hữu doanh nghiệp, người quản lý doanh nghiệp, người lao động doanh nghiệp Đây hình thức giám sát hiệu chủ thể nhiều thông tin, am hiểu thực chất hoạt động kinh doanh doanh nghiệp mục tiêu giám sát nhằm bảo vệ lợi ích Nội dung giám sát bao gồm hoạt động doanh nghiệp như: thực chiến lược, kế hoạch mục tiêu kinh doanh; tình hình tài chính; tình hình nhân sự; quan hệ doanh nghiệp cộng đồng Cơ sở pháp lý công cụ để thực giám sát nội quy định chi tiết đầy đủ Luật Doanh nghiệp  Giám sát chủ nợ bạn hàng Các chủ nợ bạn hàng người có lợi ích trực tiếp gắn chặt với lợi ích doanh nghiệp Sự giám sát họ trước hết nhằm bảo vệ lợi ích họ, tránh tình trạng doanh nghiệp khơng cịn khả trả nợ khơng thực hợp đồng Để thực việc giám sát mình, chủ nợ bạn hàng phải cẩn trọng việc lựa chọn doanh nghiệp vay vốn ký kết hợp đồng Ngoài chủ nợ bạn hàng phải thường xuyên yêu cầu nợ phải cung cấp thông tin hoạt động kinh doanh, kết hợp với việc thu thập thông tin từ nguồn khác để có tác động cần thiết doanh nghiệp  Giám sát quan báo chí truyền thơng Xã hội phát triển, vai trị quan báo chí ngày tăng Đây kênh thơng tin tới công chúng, khách hàng doanh nghiệp cách nhanh chóng rộng rãi nhất, qua tác động trực tiếp tới ứng xử doanh nghiệp Thông qua tác động tuyên truyền định hướng công chúng, báo chí tạo nên áp lực giám sát doanh nghiệp, bắt buộc doanh nghiệp hải hành động hợp lý, pháp luật, đạo lý, tôn trọng lợi ích tồn xã hội  Giám sát đối thủ cạnh tranh Đối thủ cạnh tranh chủ thể có lợi ích gắn chặt với hoạt động doanh nghiệp, giám sát họ thiết thực có hiệu Sự giám sát thể trước hết chỗ đối thủ cạnh tranh tạo áp lực bắt buộc doanh nghiệp phải nỗ lực cải tiến sản xuất, nâng cao chất lượng, hạ thấp chi phí, quan tâm tồn diện đến khách hàng cơng chúng Có thể nói giám sát mang lại phát triển bền vững cho doanh nghiệp cho xã hội Công cụ giám sát chủ yếu Luật Cạnh tranh, nhiên để giám sát mang lại hiệu việc nghiêm chỉnh chấp hành Luật Cạnh tranh cần phải quan tâm tác động tích cực từ phía chủ thể trung tâm quan nhà nước  Giám sát người tiêu dùng Trong kinh tế thị trường, người tiêu dùng có vị trí chi phối định hoạt động tồn doanh nghiệp Người tiêu dùng trở thành quyền lực thực doanh nghiệp giám sát họ thông qua việc tẩy chay, khiếu nại, nêu ý kiến trước công luận trở thành áp lực to lớn bắt buộc doanh nghiệp phải thực tốt điều cam kết với khách hàng, phải hành động Địa vị người tiêu dùng thực tế ngày cao họ tập hợp “Hiệp hội người tiêu dùng” Thông qua hiệp hội mình, tiếng nói người tiêu dùng thống quyền lực giám sát ngày mạnh mẽ C KẾT LUẬN Hoạt động ĐKKD doanh nghiệp có nhiều biến sắc so với trước Tuy nhiên, nhiều bất cập nhiều nguyên nhân khác Với nhiều hạn chế quan ĐKKD, quyền lợi cho doanh nghiệp nhà đầu tư khơng bảo đảm Ngược lại, phía doanh nghiệp, việc vạch ý tưởng thực rõ ràng, minh bạch kinh doanh thực ý tưởng cịn có nhiều khúc mắc gây cản trở trình ĐKKD quan tiến hành ĐKKD Tóm lại, ngun nhân khơng nằm tính pháp lý rõ ràng, cụ thể hay chưa mà chủ yếu thuộc phía người trực tiếp tiến hành hoạt động ĐKKD, bên có quyền bên thực nghĩa vụ nhiều mắc sai lầm thường gặp Ngồi ra, cịn vấn đề dễ nhận thấy trình hoạt động tổ chức doanh nghiệp Đó chưa chặt chẽ, cụ thể pháp luật Do doanh nghiệp, quyền lợi thành viên khơng đảm bảo cách tồn diện Đơi cịn xuất doanh nghiệp chế đóng làm hạn chế nhiều quyền tự kinh doanh, tự góp vốn … mà pháp luật cho phép thành viên Thực trạng nhiều nguyên nhân trước hết có hệ luỵ từ mặt trái kinh tế thị trường mang lại Trong chế thị trường nay, người coi trọng đồng tiền, lợi nhuận hết nên bỏ qua nhiều nguyên tắc đạo đức truyền thống MỤC LỤC A ĐẶT VẤN ĐỀ .1 B NỘI DUNG I Việc từ chối cấp ĐKKD với lý : thành viên khơng có hộ thường trú địa bàn tỉnh .3 Cơ sở pháp lý Nội dung - giải vấn đề 3 Một số vấn đề khác II Ngành nghề kinh doanh – Kinh doanh ngành nghề mà pháp luật không cấm Cơ sở pháp lý Nội dung - giải vấn đề 10 Tiểu kết 16 III Thành viên hợp pháp công ty thừa kế 17 Cơ sở pháp lý .17 Nội dung 17 Tiểu kết 20 IV Một số vấn đề thực trạng pháp luật ĐKKD .21 C KẾT LUẬN 31 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Luật doanh nghiệp 2005; Luật đầu tư 2005; Bộ luật dân 2005; Nghị định số 88/2006/NĐ-CP; Nghị định số 139/2007/NĐ-CP; Thông tư số 97/2006/TT-BTC; Thông tư liên tịch số 07/2001/TTLT/BKH-TCTK; Giáo trình Luật thương mại – ĐH Luật HN; Giáo trình Luật Kinh tế - Đại học Kinh tế quốc dân; 10.Giáo trình Luật Kinh tế - Đại học Quốc gia Hà Nội - Phạm Duy Nghĩa; 11.Hỏi đáp Luật đầu tư Luật doanh nghiệp - Viện nghiên cứu quản lý kinh tế Trung ương; 12.Thông tin internet , sách báo Đề : Cho biết ý kiến tình sau : a) Phịng ĐKKD tỉnh H từ chối cấp ĐKKD cho công ty TNHH X với lý : sáng lập viên khơng có hộ thường trú địa bàn tỉnh H b) Phòng ĐKKD tỉnh P từ chối cấp ĐKKD cho công ty cổ phần L với nội dung ngành nghề kinh doanh : “Kinh doanh ngành nghề mà pháp luật không cấm kinh doanh” c) Hội đồng thành viên công ty TNHH M định không chấp nhận ông P thành viên công ty Ông P ngưới thừa kế hợp pháp thành viên (đã chết) công ty M ... kinh doanh không thuộc lĩnh vực cấm kinh doanh; Tên doanh nghiệp đặt theo quy định ? ?của Luật này; Có trụ sở theo quy định … Có hồ sơ ĐKKD hợp lệ theo quy định pháp lụât; Nộp đủ lệ phí ĐKKD theo quy. .. ĐKKD cho doanh nghiệp Về Nội dung Giấy đề nghị ĐKKD thuộc Doanh nghiệp – Công ty X phải làm Được thực theo quy định Điều 21 Luật doanh nghiệp 2005 : Tên doanh nghiệp Địa trụ sở Doanh nghiệp; ... môi trường không thuận lợi doanh nghiệp hẳn e ngại định đầu tư  Theo điều 24 Lụât doanh nghiệp quy định điều kiện cấp Giấy chứng nhận ĐKKD cho doanh nghiệp Doanh nghiệp cấp Giấy chứng nhận ĐKKD