Tiểu Luận Các phương pháp giải quyết xung đột pháp luật

Vấn đề cần phải giải quyết là chọn một trong các hệ thống pháp luật đó để áp dụng giải quyết các quan hệ pháp luật.2 Khái niệm xung đột pháp luật có thể được hiểu trên hai phương diện: T

MỞ ĐẦU

Trong xã hội hiện đại mọi việc không ngừng vẫn động và phát triển, mỗi quốc gia đều tự xây dựng cho mình một hệ thống pháp luật riêng nhằm khẳng định chủ quyền cũng như bảo vệ quyền lợi cho công dân nước mình Tuy nhiên, dưới tác động của quá trình toàn cầu hóa, đã tạo ra các mối quan hệ và phụ thuộc lẫn nhau giữa các nền kinh tế, sự gia tăng của lưu thông hàng hóa và di chuyển dân cư… khiến các quan hệ pháp lý phát sinh giữa công dân, pháp nhân của các quốc gia ngày càng nhiều và đa dạng trong mọi lĩnh vực Sự đan xen đa chiều của các quan hệ pháp lý không còn bị giới hạn trong phạm vi lãnh thổ quốc gia, mà còn liên quan đến nhiều hệ thống pháp luật của nhiều quốc gia khác nhau và có thể một quan hệ pháp lý chịu sự chi phối điều chỉnh của hai hay nhiều hệ thống pháp luật khác nhau

Tư pháp quốc tế gọi vấn đề này là quan hệ có “xung đột pháp luật”

Trong xu thế hội nhập toàn cầu hiện nay, ít hay nhiều các quốc gia sẽ xích lại gần nhau để cùng hợp tác và phát triển Ở đó, xung đột pháp luật xảy ra khi hai hay nhiều hệ thống pháp luật đồng thời đều có thể áp dụng đề điều chỉnh một quan hệ pháp luật nào đó Do vậy, sẽ có những cách thức để giải quyết các xung đột pháp luật nói trên như: phương pháp xung đột, phương pháp thực chất

1.1 Khái niệm về xung đột pháp luật

Thuật ngữ “Xung đột pháp luật” (conflic of law)(1) là thuật ngữ riêng thuộc chuyên ngành tư pháp quốc tế được sử dụng ở một số quốc gia để chỉ các quy định pháp lý giải quyết các quan hệ luật tư có tính chất quốc tế

Xung đột pháp luật là hiện tượng có hai hay nhiều hệ thống pháp luật khác nhau cùng có thể được áp dụng để điều chỉnh một quan hệ của Tư pháp quốc tế Vấn

đề cần phải giải quyết là chọn một trong các hệ thống pháp luật đó để áp dụng giải quyết các quan hệ pháp luật.(2)

Khái niệm xung đột pháp luật có thể được hiểu trên hai phương diện:

Trong hệ thống nội luật, xung đột pháp luật có thể được hiểu là sự mâu thuẫn, không thống nhất giữa các quy định của các văn bản luật khác nhau trong việc giải quyết một vấn đề

Trong tư pháp quốc tế, xung đột pháp luật được hiểu là một quan hệ pháp lý

có liên quan đến hai hoặc nhiều hệ thống pháp luật khác nhau, một vấn đề pháp lý khi phát sinh có thể chịu sự điều chỉnh của hai hay nhiều hệ thống pháp luật khác nhau

Ví dụ: Một nam công dân Việt Nam muốn kết hôn với một nữ công dân Anh.

Lúc này, những vấn đề cần giải quyết là luật pháp nước nào sẽ điều chỉnh quan hệ hôn nhân này hay nói chính xác hơn là họ sẽ tiến hành các thủ tục kết hôn theo luật nước nào Câu trả lời là hoặc luật của Anh hoặc luật của Việt Nam Giả sử, hai công dân này đều thỏa mãn các điều kiện về kết hôn của pháp luật Anh và Việt Nam Lúc

đó, vấn đề chọn luật nước nào không còn quan trọng bởi vì luật nào thì họ cũng được phép kết hôn Nhưng, nếu nam công dân Việt Nam mới chỉ 19 tuổi, nữ công dân Anh 17 tuổi thì theo quy định của pháp luật hôn nhân và gia đình của Việt Nam,

1 Theo từ điển Tiếng Việt, “xung đột” là sự mâu thuẫn, đối kháng giữa các sự vật hiện tượng và chúng luôn có xu hướng không thể cùng tồn tại và phát triển trong một thể thống nhất Nhưng dưới góc độ pháp lý, xung đột pháp luật là sự “cạnh tranh” giữa hai hoặc nhiều hệ thống pháp luật trong việc tham gia điều chỉnh một quan hệ pháp lý.

cả hai đều chưa đủ độ tuổi kết hôn. (3) Trong khi đó, luật hôn nhân của Anh thì quy định độ tuổi được phép kết hôn đối với nam và nữ là 16 tuổi Như vậy, đều về độ tuổi được phép kết hôn nhưng pháp luật của cả hai quốc gia đều có quy định khác nhau Đây chính là xung đột pháp luật

1.2 Nguyên nhân phát sinh của xung đột pháp luật

Xung đột pháp luật phát sinh do các nguyên nhân chính sau đây:

Thứ nhất, xuất phát từ tính chất đặc thù của các quan hệ xã hội do Tư pháp quốc tế điều chỉnh là các quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài Do đó trong rất

nhiều trường hợp khi một quan hệ của Tư pháp quốc tế phát sinh đã làm phát sinh tình trạng pháp luật của các nước liên quan đều có thể được áp dụng và làm nảy sinh vấn đề chọn luật của một nước cụ thể để áp dụng Từ đó làm phát sinh hiện tượng xung đột pháp luật Trong khi đó, đối với các quan hệ hình sự, hành chính, tố tụng…

là các quan hệ mang tính lãnh thổ, các nhà nước không thừa nhận khả năng áp dụng pháp luật nước ngoài, do đó không thừa nhận xung đột pháp luật Như vậy, xung đột pháp luật chỉ có thể phát sinh trong các quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài Tuy nhiên, một số quan hệ dân sự là các quan hệ mang tính chất lãnh thổ ví dụ quan hệ

sở hữu trí tuệ chịu sự điều chỉnh của pháp luật, hình sự, hành chính, do đó không phải các nhà nước không chấp nhận áp dụng pháp luật nước ngoài trong tất cả các quan hệ sở hữu trí tuệ

Thứ hai, có sự quy định khác nhau trong pháp luật các nước khi điều chỉnh một quan hệ dân sự cụ thể Vì nếu chúng ta giả định là pháp luật các nước qui định

giống nhau khi giải quyết các quan hệ dân sự cụ thể thì hiện tượng xung đột pháp luật sẽ không xảy ra vì trong trường hợp này việc áp dụng pháp luật nước nào cũng mang lại hệ quả pháp lý như nhau, do đó, cơ quan có thẩm quyền sẽ không phải đứng trước việc lựa chọn pháp luật áp dụng Nhưng xuất phát từ điều kiện phát triển

3 Điều 9, Luật Hôn nhân và Gia đình năm 2000 quy định độ tuổi kết hôn với nam – 20 tuổi, nữ - 18 tuổi).

kinh tế xã hội, từ quan điểm chính trị, từ phong tục tập quán, từ đặc điểm của hệ thống pháp luật nên pháp luật các nước kể cả các nước có cùng một hình thái kinh tế

xã hội cũng không thể giống nhau hoàn toàn

Ví dụ: một cuộc hôn nhân có thể được thừa nhận có hiệu lực theo pháp luật

nước A, nhưng chưa chắc đã được thừa nhận tại nước B; hay một hành vi bị cấm theo pháp luật nước A, nhưng lại không vi phạm pháp luật nước B (như hành vi đánh bạc, sở hữu một loại tài sản đặc thù…) và đây là nguyên nhân dẫn đến hiện tượng xung đột pháp luật

Tuy nhiên, cần chú ý hiện tượng này xuất phát do cả hai nguyên nhân nói trên Xung đột pháp luật là “xung đột” xảy ra giữa các hệ thống pháp luật cạnh tranh nhau, chứ không phải khi hệ thống pháp luật các nước khác nhau có quy định khác nhau về cùng một vấn đề thì phát sinh xung đột pháp luật Ngay cả khi các nước đã xây dựng được một hệ thống pháp luật chung thống nhất như mô hình các nước thuộc Liên minh châu Âu (EU) để điều chỉnh các quan hệ tư của các nước này thì cũng không có nghĩa là không có vấn đề xung đột pháp luật đặt ra.Vì vậy, hai nguyên nhân này cần phải gắn bó chặt chẽ với nhau vì nếu quan hệ có yếu tố nước ngoài phát sinh cần được điều chỉnh nếu quan hệ đó không phải là quan hệ dân sự thì xung đột pháp luật không phát sinh cho dù pháp luật các nước có khác nhau Với lại nếu cần giải quyết một tranh chấp dân sự nhưng nội dung pháp luật các nước quy định giống nhau thì cũng không làm phát sinh hiện tượng xung đột pháp luật

1.3 Phạm vi xung đột pháp luật

Xác định phạm vi các vấn đề có xung đột pháp luật là cần thiết bởi chỉ trong trường hợp có xung đột pháp luật thì khi giải quyết, cơ quan có thẩm quyền có thể phải áp dụng pháp luật nước ngoài – điều không bao giờ xảy ra khi giải quyết các quan hệ pháp lý trong nước khác

Hiện nay, các quan điểm đều thống nhất rằng, xung đột pháp luật chỉ phát sinh trong các quan hệ “luật tư” như các quan hệ dân sự, thương mại, hay hôn nhân gia đình… có yếu tố nước ngoài, mà không có xung đột pháp luật trong lĩnh vực luật công (lĩnh vực hình sự, hành chính…) Trong trường hợp này, mặc dù các quan hệ

“có yếu tố nước ngoài” nhưng cơ quan có thẩm quyền của Việt Nam sẽ chỉ áp dụng pháp luật Việt Nam mà không có lựa chọn khác

Xung đột pháp luật không xuất hiện trong các quan hệ thuộc lĩnh vực “luật công” (4), bởi luật công có mục đích bảo vệ “trật tự công” của chính mỗi quốc gia không có sự “lựa chọn”, hay “cạnh tranh” giữa hai hay nhiều hệ thống pháp luật khác nhau trong việc giải quyết quan hệ đó Mỗi quốc gia có lợi ích công và trật tự công khác nhau cần bảo vệ

Tính chất các quy phạm thuộc lĩnh vực luật công luôn thể hiện tính lãnh thổ tuyệt đối, nên có tính chất mệnh lệnh, áp dụng bắt buộc đối với mọi đối tượng, một hành vi vi phạm luật công của một quốc gia luôn áo dụng quy phạm luật công của chính quốc gia đó để điều chỉnh

Trong khi đó, các quan hệ luật tư, sở dĩ có xung đột là bởi vì các quan hệ này dựa trên sự bình đẳng giữa các bên trong quan hệ pháp lý nên các hệ thống pháp luật liên quan cũng bình đẳng trong “khả năng” được đưa ra áp dụng giải quyết các vấn

đề, nhằm thuận lợi và đảm bảo lợi ích cho các bên trong quan hệ pháp lý đó Trình

độ phát triển, mức độ hoàn thiện của các hệ thống pháp luật của các quốc gia khác nhau không phải là điều kiện để lựa chọn áp dụng chúng

1.4 Các phương pháp giải quyết xung đột pháp luật

Tư pháp quốc tế là một ngành luật có chức năng giải quyết các vấn đề pháp lý

có xung đột pháp luật Mục đích của việc giải quyết xung đột pháp luật là chọn ra

4 Chương I, Th.S Bùi Thị Thu, Giáo trình Luật tư pháp quốc tế, nhà xuất bản giáo dục Việt Nam

(hoặc xác định) được một hệ thống pháp luật phù hợp nhất trong hai hay nhiều hệ thống pháp luật có liên quan trong một tình huống cụ thể Vì vậy, để giải quyết xung đột pháp luật trước hết được thực hiện ở giai đoạn lập pháp thông qua việc xây dựng các quy phạm của tư pháp quốc tế Giai đoạn tiếp theo, việc giải quyết xung đột pháp luật chủ yếu được thực hiện tại các cơ quan áp dụng và thực thi pháp luật, chủ yếu là tại hệ thống tòa án công của quốc gia Như vậy, đối với một quốc gia có hai cách tiếp cận để giải quyết xung đột pháp luật: Thứ nhất là xây dựng các quy phạm luật nội dung hoặc xây dựng các quy phạm xung đột; Thứ hai là giai đoạn áp dụng các quy phạm nội dung hoặc các quy phạm xung đột để giải quyết xung đột pháp luật Giai đoạn xây dựng các quy phạm thực chất hoặc quy phạm xung đột thuộc thẩm quyền cơ quan lập pháp và phương pháp này tương tự như phương pháp điều chỉnh của tư pháp quốc tế Nội dung dưới đây là cách tiếp cận dưới góc độ của cơ quan thi hành, áp dụng pháp luật, thì có hai phương pháp giải quyết xung đột pháp luật chính sau:

+ Phương pháp thực chất

+ Phương pháp xung đột

Nhìn chung, mỗi phương pháp lại có những ưu thế và hạn chế nhất định tác động hỗ trợ, bổ sung cho nhau Do đó, việc phối hợp các phương pháp này một cách mềm dẻo, linh hoạt vào việc giải quyết các quan hệ Tư pháp quốc tế sẽ mang lại những tác động tích cực không chỉ đối với quan hệ đó nói riêng mà lớn hơn là tình hữu hảo, giao lưu, phát triển lâu dài giữa các quốc gia với nhau nói chung

1.4.1 Phương pháp thực chất

Phương pháp thực chất (5) là phương pháp mà nhà nước xây dựng hoặc công nhận các quy phạm luật nội dung, trực tiếp điều chỉnh các quan hệ của tư pháp quốc tế.

Phương pháp được xây dựng trên cơ sở hệ thống các quy phạm thực chất trực tiếp giải quyết các quan hệ dân sự quốc tế, điều này có ý nghĩa là nó trực tiếp phân định quyền và nghĩa vụ rõ ràng giữa các bên tham gia quan hệ

Các quy phạm thực chất có thể được xây dựng trong các điều ước quốc tế người ta gọi là các quy phạm thực chất thống nhất, còn các quy phạm thực chất xây dựng trong các văn bản pháp quy của mỗi nhà nước được gọi là quy phạm thực chất trong nước

1.4.1.1 Các quy phạm thực chất thống nhất trong các điều ước quốc tế

Trong quá trình quốc tế hóa đời sống kinh tế của các quốc gia trên thế giới, nhất là sự liên kết kinh tế cũng như nhất thể hóa nền kinh tế trên cùng khu vực và nhất thể hóa nền kinh tế toàn cầu thì vai trò và vị trí của tư pháp quốc tế ngày càng quan trọng Quá trình này luôn được tiến hành song song đồng thời với việc nâng cao vị trí, vai trò của các quy phạm thực chất được hình thành và xây dựng trong các điều ước quốc tế (kể cả song phương và đa phương)

Việc xây dựng và hình thành các quy phạm thực chất thống nhất trong các điều ước quốc tế điều chỉnh các quan hệ thương mại, sản xuất, dịch vụ, khoa học kỉ thuật, giao thông…và các quan hệ khác giữa các công dân, pháp nhân của các quốc gia khác nhau là điều rất cần thiết, nó làm giảm hoặc thậm chí triệt tiêu sự khác biệt trong luật pháp của các quốc gia và có tính chất đơn giản hóa và hữu hiệu hóa trong điều chỉnh các quan hệ Tư pháp quốc tế

Khi đã có các điều ước quốc tế mà trong đó có các quy phạm thực chất thống nhất, cơ quan có thẩm quyền giải quyết cũng như các bên tham gia quan hệ Tư pháp

5 Th.S Bùi Thị Thu, Giáo trình Luật tư pháp quốc tế, nhà xuất bản giáo dục Việt Nam

quốc tế sẽ chiếu theo đó để xem xét và giải quyết thực chất vấn đề trên cơ sở áp dụng ngay các quy phạm đó Nó cũng loại trừ việc phải chọn luật và áp dụng luật nước ngoài nữa, mà áp dụng ngay các quy phạm điều ước đó

Từ những năm 20 của thế kỷ XX này của chúng ta đã có rất nhiều điều ước loại trên đây được ký kết và thực hiện, trước đó cũng có nhưng không phải nhiều, có thể dẫn ra đây một số điều ước quan trọng như Công ước Pari 1883 về bảo hộ quyền

sở hữu công nghiệp; Công ước Bécnơ 1886 về bảo hộ quyền tác giả; Công ước La hay về mua bán quốc tế về động sản 1955… Rất nhiều vấn đề được đề cập trong các công ước này, được giải quyết trực tiếp thực chất một cách chóng vánh và dứt điểm Đây cũng chính là mục đích chính của các công ước này

Các quy phạm thực chất thống nhất còn được ghi nhận trong các tập quán quốc tế Có thể lấy các quy tắc tập quán trong Incoterms (International commercial terms) 1990 làm ví dụ, đó là các điều kiện mua bán, vận chuyển, bảo hiểm và các phương thức giao hàng như FOB (free on broad) giao hàng trên tàu, CIF (cost and freight) tiền hàng và cước phí…

Hệ thống các quy phạm thực chất thống nhất dù là trong điều ước quốc tế hay trong tập quán quốc tế không phải là “luật pháp” đứng trên luật quốc gia xây dựng hoặc chấp nhận các quy phạm đó và chúng tỏ rõ khả năng thuận tiện và hữu hiệu trong việc điều chỉnh các quan hệ của Tư pháp quốc tế

Ngoài ra có thể nói trong một chừng mực nào đó các quy phạm thực chất thống nhất được hình thành trên cơ sở các quyết định của trọng tài thương mại quốc

tế Luật pháp của các nước đều thừa nhận trọng tài là công cụ giải quyết hữu hiệu các tranh chấp thương mại quốc tế và các nước cũng ban hành văn bản pháp quy để công nhận và thi hành các quyết định của trọng tài nước ngoài, thậm chí các quyết định đó là quyết định hòa giải

Đã từ lâu trong luật pháp của không ít quốc gia cũng như ở nước ta quy chế pháp lý của người nước ngoài được nhà nước ban hành trong các quy phạm pháp quy trực tiếp quy định quyền và nghĩa vụ người nước ngoài Các quy phạm này là quy phạm thực chất của Tư pháp quốc tế, chúng trực tiếp điều chỉnh các quan hệ đã được ấn định và tất nhiên xung đột pháp luật không tồn tại trong việc giải quyết các vấn đề này Điều này cũng có nghĩa là các quy phạm thực chất của luật quốc nội hoàn toàn được áp dụng để điều chỉnh các quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài

Trong giai đoạn hiện nay, ở các nước đang phát triển cũng như ở nước ta quy phạm thực chất thường được quy định trong Luật đầu tư, Luật về chuyển giao công nghệ… Trong Luật đầu tư hầu như hoàn toàn là các quy phạm thực chất điều chỉnh các quan hệ đầu tư có yếu tố nước ngoài Trong rất ít trường hợp còn quy định các quy phạm xung đột như là cho phép các bên tham gia hợp đồng cụ thể nào đó được phép thỏa thuận chọn luật áp dụng, cũng như thỏa thuận chọn trọng tài giải quyết

1.4.1.3 Ưu điểm và nhược điểm của phương pháp thực chất

* Ưu điểm:

Nhìn chung việc sử dụng phương pháp thực chất chính là việc các cơ quan có thẩm quyền giải quyết cũng như các bên tham gia quan hệ Tư pháp quốc tế sẽ chiếu theo các quy phạm thực chất đã được quy định sẵn trong các điều ước quốc tế hoặc

đã được quy định trong luật quốc gia để chiếu xem xét và giải quyết các xung đột Điều này có nghĩa là sẽ trực tiếp áp dụng quy phạm đó để giải quyết mà loại trừ việc phải chọn luật và áp dụng luật nước ngoài

 Phương pháp điều chỉnh thực chất là giải quyết trực tiếp các quan hệ và nó chỉ áp dụng trong các quan hệ, lĩnh vực cụ thể Do đó, mà phương pháp này sẽ giúp cho việc giải quyết các xung đột được nhanh chóng hơn, do không phải qua giai đoạn chọn hệ thống luật và các quy phạm của hệ thống luật đó để giải quyết

 Phương pháp điều chỉnh trực tiếp thực chất chỉ sử dụng đối với các bên tham gia quan hệ cụ thể trong các không gian giới hạn và đôi khi chỉ áp dụng với các chủ thể

cụ thể Hơn thế, các chủ thể đó lại thường biết trước các điều kiện pháp lý đó, để hợp tác với nhau trong các quan hệ, tránh được các xung đột xảy ra

 Phương pháp này còn điều chỉnh trực tiếp bằng cách các quốc gia kí kết điều ước quốc tế mà trong các điều ước quốc tế đó tồn tại các quy phạm thực chất thống nhất,

vì vậy nó đã làm tăng khả năng điều chỉnh hữu hiệu của luật pháp, tính khả thi cao hơn, loại bỏ được sự khác biệt, thậm chí mâu thuẫn trong luật pháp giữa các nước với nhau

* Nhược điểm:

 Các quy phạm thực chất, do tính cụ thể và trực tiếp của phương pháp mà đôi khi nó không thể trù liệu được hết các lĩnh vực cũng như quan hệ phát sinh

 Không những thế, phần lớn giữa các quốc gia có điều kiện kinh tế-chính trị-xã hội khác nhau do đó việc xây dựng một quy phạm thực chất thống nhất chung giữa các quốc gia là điều không hề đơn giản Vì để đi đến thống nhất ý chí giữa các bên còn phải tốn rất nhiều thời gian và công sức

1.4.1.4 Lĩnh vực áp dụng

Trong điều kiện gia tăng các liên kết kinh tế quốc tế và giao lưu dân sự quốc

tế và giao lưu dân sự quốc tế giữa công dân, pháp nhân các nước ngày càng phát triển thì việc kí kết điều ước quốc tế có nội dung trực tiếp điều chỉnh các quan hệ pháp lý trong nhiều lĩnh vực trở nên tất yếu Nhìn chung, phương pháp thực chất thường được sử dụng trong các lĩnh vực mà các quốc gia có thể dễ dàng đạt được sự thống nhất, đạt được lợi ích chung Cụ thể, phương pháp thực chất được sử dụng trong các điều ước quốc tế và trong pháp luật quốc gia, chủ yếu trong các lĩnh vực sau:

Phương pháp thực chất trong điều ước quốc tế

các quốc gia đã đồng thuận xây dựng nhiều điều ước quốc tế lớn trong lĩnh vực thương mại(6) Đây là lĩnh vực thể hiện rõ nét nhất sự thống nhất hóa các quy phạm