Địa vị pháp lý của nhà đầu tư nước ngoài trong lĩnh vực chứng khoán thực trạng, kinh nghiệm quốc tế và hướng hoàn thiện

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT LÊ ANH TUẤN ĐỊA VỊ PHÁP LÝ CỦA NHÀ ĐẦU TƯ NƯỚC NGỒI TRONG LĨNH VỰC CHỨNG KHỐN THỰC TRẠNG, KINH NGHIÊM QUỐC TẾ VÀ HƯỚNG HOÀN THIỆN Chuyên ngành: Luật Quốc tế Mã ngành : 60 38 60 LUẬN VĂN THẠC SỸ LUẬT HỌC Người hướng dẫn khoa học: TS Lê Văn Bính HÀ NỘI – 2010 MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Thị trường chứng khoán Việt Nam hình thành phát triển có bước phát triển vượt bậc, trở thành kênh huy động vốn quan trọng hiệu cho doanh nghiệp nơi đầu tư hấp dẫn cho nhà đầu tư Thơng qua thị trường chứng khốn, Nhà nước thực có hiệu nhiều sách kinh tế vĩ mơ cổ phần hố doanh nghiệp nhà nước, phát triển thị trường vốn, thu hút vốn đầu tư nước ngồi Tính đến tháng 5/2010, khoảng 13.000 tài khoản giao dịch NĐTNN (chiếm 1,5% số tài khoản NĐT nước), có 1.200 tài khoản tổ chức quỹ nước khối lượng giao dịch lại chiếm tới 20-25% với giá trị danh mục chứng khoán thời điểm khoảng tỷ USD… Xu hướng thời gian tới tăng lên số nhà đầu tư vốn đầu tư [ 11] Pháp luật chứng khoán nước ta hình thành có nhiều bất cập Thị trường chứng khốn lại ln vận động phát triển phù hợp với vận động kinh tế quốc dân hội nhập kinh tế quốc tế Hiện đặt nhu cầu sớm hoàn thiện quy định pháp luật thị trường chứng khoán Tuy nhóm chủ thể quan trọng có tính định hướng cho thị trường quy định địa vị pháp lý nhà đầu tư nước ngồi cịn nhiều tồn ảnh hưởng đến việc thu hút vốn đầu tư nước ngồi thơng qua thị trường chứng khoán Trong bối cảnh hội nhập kinh tế quốc tế có quan hệ đầu tư, đặt yêu cầu hoàn thiện pháp luật phù hợp với cam kết quốc tế Với lý cần thiết phải có nghiên cứu có tính hệ thống địa vị pháp lý nhà đầu tư nước ngồi thị trường chứng khốn Việt Nam Tình hình nghiên cứu Khơng giống hoạt động đầu tư trực tiếp nước thực nước ta chục năm, việc đầu tư thơng qua thị trường chứng khốn hình thành khoảng 10 năm thực bùng nổ từ năm 2007 Nên địa vị pháp lý nhà đầu tư nước ngồi lĩnh vực chứng khốn vấn đề pháp luật Việt Nam Nó quy định rải rác số văn pháp luật Luật đầu tư, Luật chứng khoán số văn luật Hiện chưa có nghiên cứu cách có hệ thống vấn đề Chỉ có viết, báo nêu bình luận số nội dung cụ thể địa vị pháp lý nhà đầu tư nước thị trường chứng khoán Việt Nam như: Báo cáo tham luận ơng Nguyễn Đoan Hùng – Phó chủ nhiệm Uỷ ban chứng khốn nhà nước tình hình định hướng thu hút vốn đầu tư nước vào thị trường chứng khoán Hội thảo Đầu tư nước Việt Nam thời kỳ hậu khủng hoảng kinh tế, tổ chức Hà Nội sáng 21/5/2010; Việt kiều: Nhà đầu tư nước hay nước ngoài? tác giả Nguyên Tấn http://www.thesaigontimes.vn ngày 21/4/2009; Lên sàn phải đợi thông tư tác giả Anh Vũ http://www.thanhnien.com.vn ngày 01/5/2010 Mục đích, nhiệm vụ, đối tƣợng, phạm vi nghiên cứu luận văn - Mục đích nghiên cứu luận văn: Làm rõ vấn đề đầu tư; nhà đầu tư nước ngồi; thị trường chứng khốn; địa vị pháp lý nhà đầu tư nước thị trường chứng khốn Đề xuất số giải pháp nhằm hồn thiện quy định pháp luật chứng khoán thị trường chứng khoán ; địa vị pháp lý nhà đầu tư nước thị trường chứng khoán - Nhiệm vụ luận văn: Để đạt mục đích trên, tác giả đặt nhiệm vụ sau: +Trình bày phân tích có hệ thống quy định hành Việt Nam địa vị pháp lý nhà đầu tư nước tham gia thị trường chứng khoán + Chỉ tồn quy định pháp luật địa vị pháp lý nhà đầu tư nước thị trường chứng khoán + Đưa kiến nghị hồn thiện pháp luật chứng khốn thị trường chứng khoán pháp luật địa vị pháp lý nhà đầu tư nước thị trường chứng khoán - Đối tượng nghiên cứu: Các quy định hành pháp luật Vịêt Nam liên quan đến địa vị pháp lý nhà đầu tư nước ngồi thị trường chứng khốn - Phạm vi nghiên cứu: Thị trường chứng khoán bao gồm thị trường cổ phiếu thị trường trái phiếu Luận văn đề cập sâu đến địa vị pháp lý nhà đầu tư nước việc mua bán cổ phiếu thị trường chứng khốn có đề cập số nội dung liên quan đến việc mua bán trái phiếu, chứng quỹ Phƣơng pháp nghiên cứu Trong luận văn này, tác giả sử dụng phương pháp luận chủ nghĩa vật biện chứng chủ nghĩa vật lịch sử Trên tảng phương pháp luận tác giả áp dụng phương pháp cụ thể như: phương pháp hệ thống, thống kê, phân tích, so sánh tổng hợp Những đóng góp mặt khoa học luận văn Nghiên cứu cách hệ thống địa vị pháp lý nhà đầu tư nước thị trường chứng khốn thơng qua việc trình bày, phân tích quy định pháp luật hành Chỉ tồn pháp luật địa vị pháp lý nhà đầu tư nước ngồi thị trường chứng khốn Đề giải pháp hoàn thiện pháp luật địa vị pháp lý nhà đầu tư nước thị trường chứng khốn hồn thiện khung pháp lý thị trường chứng khoán Kết nghiên cứu luận văn sử dụng làm tài liệu tham kham khảo cho nhà nghiên cứu, sinh viên, nhà làm luật, nhà hoạch định sách xem xét vấn đề liên quan đến địa vị pháp lý nhà đầu tư nước thị trường chứng khoán Bố cục luận văn Ngoài phần mở đầu, kết luận, mục lục danh mục tài liệu tham khảo, luận văn kết cấu thành chương Chương 1: Tổng quan địa vị pháp lý nhà đầu tư nước thị trường chứng khoán Chương 2: Quy định pháp luật hành địa vị pháp lý nhà đầu tư nước ngồi thị trường chứng khốn Chương 3: Kinh nghiệm quốc tế kiến nghị hoàn thiện pháp luật thị trường chứng khoán địa vị pháp lý nhà đầu tư nước thị trường chứng khoán Mỗi chương kết thành tiểu mục nhỏ để sâu phân tích chi tiết nội dung CHƢƠNG I TỔNG QUAN VỀ ĐỊA VỊ PHÁP LÝ CỦA NHÀ ĐẦU TƢ NƢỚC NGOÀI VÀ THỊ TRƢỜNG CHỨNG KHOÁN Địa vị pháp lý nhà đầu tƣ nƣớc 1.1 Khái niệm nhà đầu tƣ nƣớc ngồi Nhà đầu tư nước ngồi tổ chức, cá nhân người nước 1.1.1 Ngƣời nƣớc ngồi Ngày nay, q trình hội nhập quốc tế, việc công dân quốc gia sinh sống làm ăn quốc gia khác tượng khách quan ngày phổ biến Việc nghiên cứu địa vị pháp lý người nước ngoài, trước hết cần phải tìm hiểu khái niệm “ người nước ngồi”, hình thành khoa học pháp lý quốc gia quốc tế Hiện nay, thuật ngữ “ người nước ngoài” thường hiểu cách sau: - Người mang quốc tịch nước - Người mang nhiều quốc tịch nước ngồi - Người khơng mang quốc tịch nước Ngoài ra, thuật ngữ người nước ngồi cịn hiểu là cơng dân nước [ 10, trang 73] Trong pháp luật phần lớn nước giới, quốc tịch dấu hiệu để định nghĩa, xác định người nước Về ngun tắc, người nước ngồi người khơng mang quốc tịch nước, nơi họ cư trú- tức họ không công dân nước sở Pháp luật Việt Nam hành xác định người nước theo cách Cụ thể, điểm 5, điều 3, Luật Quốc tịch 2009 quy định “ Người nước cư trú Việt Nam cơng dân nước ngồi người không quốc tịch thường trú tạm trú Việt Nam ” Theo quy định điều 3, Pháp lệnh nhập cảnh, xuất cảnh, cư trú người nước Việt Nam quy định : “ Người nước ngồi người khơng có quốc tịch Việt Nam” Như vậy, người nước ngồi Việt Nam hiểu là: - Là người khơng có quốc tịch Việt Nam - Họ cư trú lãnh thổ Việt Nam, lãnh thổ Việt Nam 1.1.2 Tổ chức nƣớc Tổ chức nước với tư cách chủ thể Tư pháp quốc tế tham gia quan hệ dân theo nghĩa rộng có yếu tố nước ngồi pháp nhân nước ngồi, quốc gia, tổ chức quốc tế, tổ chức phi phủ Tuy nhiên, pháp nhân tổ chức nước chủ yếu, phổ biến tham gia quan hệ Tư pháp quốc tế Pháp nhân tổ chức định người, pháp luật quy định có quyền chủ thể Khơng phải tổ chức pháp nhân Chỉ tổ chức thành lập theo trình tự thủ tục có đủ điều kiện Nhà nước quy định tồn thực tế Nhà nước công nhận có tư cách pháp nhân [10, trang 94] Theo pháp luật Việt Nam, điều 84 Bộ luật dân 2005 quy định: “ Một tổ chức công nhận pháp nhân có đủ điều kiện sau đây: Ðược thành lập hợp pháp; Có cấu tổ chức chặt chẽ; Có tài sản độc lập với cá nhân, tổ chức khác tự chịu trách nhiệm tài sản đó; Nhân danh tham gia quan hệ pháp luật cách độc lập” Pháp nhân thành lập theo pháp luật nước định Tức việc công nhận tổ chức có tư cách pháp nhân phải dựa sở pháp luật nước định Thông thường tổ chức cơng nhận có tư cách pháp nhân nước thành lập cơng nhận có tư cách pháp nhân nước khác Đối với Việt Nam, pháp nhân nước tổ chức hưởng tư cách pháp nhân theo quy định pháp luật nước ngồi cơng nhận có quốc tịch nước ngồi Liên quan đến pháp nhân nước vấn đề quốc tịch xác định quốc tịch pháp nhân Quốc tịch pháp nhân mối liên hệ pháp lý đặc biệt vững pháp nhân với nhà nước định Mối quan hệ pháp lý đặc biệt thể chỗ tổ chức hưởng tư cách pháp nhân theo quy định pháp luật nhà nước đó; hoạt động nước ngoài, pháp nhân nhà nước bảo hộ mặt ngoại giao; việc hợp nhất, sáp nhập, chia tách giải thể, chấm dứt pháp nhân lý, giải vấn đề tài sản trường hợp pháp nhân phải tuân theo quy định nhà nước mà pháp nhân mang quốc tịch Việc xác định quốc tịch pháp nhân tạo sở xác định nội dung quy chế pháp lý pháp nhân, góp phần kiểm sốt hoạt động pháp nhân, bảo vệ an ninh, chủ quyền lợi ích kinh tế xã hội nhà nước nơi pháp nhân đặt trụ sở hoạt động Vấn đề xác định quốc tịch pháp nhân đặc biệt có ý nghĩa quan trọng giai đoạn hội nhập quốc tế mạnh mẽ Pháp luật quốc gia có quy định khác vấn đề xác định quốc tịch pháp nhân Pháp luật Pháp, Đức nhiều nước khác, pháp nhân đặt trung tâm quản lý nước mang quốc tịch nước đó, khơng phân biệt nơi đăng ký thành lập hay tiến hành hoạt động pháp nhân Pháp luật Anh, Mỹ xác đinh quốc tịch pháp nhân theo nơi đăng ký điều lệ pháp nhân thành lập Pháp luật nước Ai cập, Xi ri lại áp dụng nguyên tắc quốc tịch pháp nhân tuỳ thuộc vào nơi đặt trung tâm hoạt động pháp nhân Ở Nga nước Đông Âu, áp dụng hai nguyên tắc: Quốc tịch pháp nhân tuỳ thuộc vào nơi thành lập pháp nhân nơi đặt trụ sở pháp nhân Pháp luật Việt Nam khơng có quy định ngun tắc xác định quốc tịch pháp nhân Tuy nhiên, điều 765 Bộ luật dân 2005, quy định lực pháp luật pháp nhân sau: “Ðiều 765 Năng lực pháp luật dân pháp nhân nước Năng lực pháp luật dân pháp nhân nước xác định theo pháp luật nước nơi pháp nhân thành lập, trừ trường hợp quy định khoản Ðiều Trong trường hợp pháp nhân nước xác lập, thực giao dịch dân Việt Nam lực pháp luật dân pháp nhân xác định theo pháp luật Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam” Một quy định rõ quốc tịch pháp nhân Việt Nam là: Khoản 20, điều 4, Luật Doanh nghiệp 2005 quy định: “ Quốc tịch doanh nghiệp quốc tich nước vùng lãnh thổ nơi doanh nghiệp thành lập, đăng ký kinh doanh” Tuy nhiên quy định bao gồm doanh nghiệp mà tất pháp nhân Như pháp luật Việt Nam gián tiếp thừa nhận nguyên tắc xác định quốc tịch pháp nhân tuỳ thuộc vào nước, nơi pháp nhân thành lập Theo tinh thần doanh nghiệp có vốn đầu tư nước thành lập Việt Nam pháp nhân mang quốc tịch Việt Nam Những pháp nhân không mang quốc tịch Việt Nam coi pháp nhân nước 1.1.3 Nhà đầu tƣ nƣớc 1.1.3.1 Vai trị nhà đầu tƣ nƣớc ngồi Qúa trình hội nhập kinh tế giới tạo điều kiện để nhà đầu tư tiến hành đầu tư bên ngồi lãnh thổ quốc gia Đối với quốc gia sở tại, họ nhà đầu tư nước ngồi Ngày nay, vai trị nhà đầu tư nước ngày trở nên quan trọng, họ lực lượng tổ chức phân công lao động phạm vi giới, lực lượng phát huy có hiệu lợi so sánh quốc gia; thúc đẩy dịng vốn vận động tồn cầu đóng góp quan trọng cho phát tiển số quốc gia Việt Nam quốc gia phát triển, nhu cầu vốn để phát triển đất nước nhiều nên việc tận dụng nguồn vốn từ bên ngồi nhà đầu tư nước ngồi ln khuyến khích Nhà nước ln có sách ưu đãi để thu hút vốn đầu tư nước Thực tế cho thấy khối doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi, năm qua đóng góp khoảng 20% GDP, 30% xuất Việt Nam [ tổng hợp từ báo cáo phát triển kinh tế xã hội hàng năm Chính phủ giai đoạn 2000 đến 2009 ] Bên cạnh tác động tích cực đầu tư nước ngồi đầu tư gián tiếp tạo bong bong tài ảnh hưởng đến sách tiền tệ tỷ giá hối đối quốc gia Bài học từ Khủng hoảng tài 1997 châu Á minh chứng cho tác động 1.1.3.2 Những khái niệm liên quan đến đầu tƣ Dưới góc độ kinh tế học vĩ mơ: Đầu tư, việc gia tăng vốn ( capital) nhằm tăng cường lực sản xuất tương lai Đầu tư, thế, cịn gọi hình thành vốn tích lũy vốn Tuy nhiên, có tăng tư làm tăng Trong hoạt động đầu tư trực tiếp nước ngoài, nhà đầu tư nước phép thành lập doanh nghiệp 100% vốn nước ngoài, doanh nghiệp liên doanh nói tóm lại khơng hạn chế tỷ lệ vốn góp trừ số ngành, lĩnh vực có quy định cụ thể Quy định tỷ lệ tham gia nhà đầu tư nước thị trường chứng khốn ( Room) thể sách thu hút vốn đầu tư nước ngồi thơng qua thị trường chứng khoán quốc gia Xu chung ngày nâng cao tỷ lệ nắm giữ nhà đầu tư nước ngồi Tuy nhiên, sâu phân tích nội dung thấy sau: + Đầu tư trực tiếp đầu tư gián tiếp loại hình đầu tư Theo quy định pháp luật hành có chuyển hố hai loại hình đầu tư Nhà đầu tư trực tiếp chuyển nhượng phần vốn góp khơng tham gia quản lý doanh nghiệp thành nhà đầu tư gián tiếp Ngược lại, thông qua mua cổ phần doanh nghiệp nhà đầu tư gián tiếp tham gia quản lý doanh nghiệp thành nhà đầu tư trực tiếp + Công ty đại chúng, công ty đại chúng chưa niêm yết khơng khác nhiều cơng ty cổ phần khác Việc chuyển từ công ty cổ phần công ty đại chúng sang công ty đại chúng đơn giản việc niêm yết cổ phiếu công ty không phức tạp Việc nhà đầu tư nước mua cổ phần theo định 88/2009/QĐ-TTg tham gia thị trường chứng khoán sơ cấp Thị trường chứng khoán sơ cấp tạo nguồn hang cho thị trường thứ cấp ( thị trường niêm yết), nên việc quy định tỷ lệ nắm giữ hạn chế thị trường thứ cấp ảnh hưởng đến thị trường sơ cấp mà trực tiếp trình cổ phần hố doanh nghiệp nhà nước Do việc quy định khác biệt tỷ lệ nắm giữ cổ phiếu nhà đầu tư nước ngồi vơ hình chung tạo rào cản chuyển từ công ty cổ phần thường sang công ty đại chúng công ty cổ phần có tỷ lệ cổ phần nhà đầu tư nước 49% 117 + Đến năm 2012, nhiều cam kết Việt Nam WTO có hiệu lực, thị trường đầu tư phải mở cửa tỷ lệ 49% buộc phải nâng lên để phù hợp với cam kết + Việc mở “ Room” cho nhà đầu tư nước thị trường chứng khoán lên 50% làm nâng cao vai trị nhà đầu tư nước ngồi thị trường chứng khoán Chắn chắn thúc đẩy thu hút vốn đầu tư nước Nếu nhà đầu tư nước nắm 50% cổ phần doanh nghiệp, họ tham gia quản lý doanh nghiệp thành nhà đầu tư trực tiếp * Chưa có hướng dẫn cụ thể xác định tỷ lệ tham gia nhà đâù tư nước trường hợp doanh nghiệp kinh doanh đa ngành, đa lĩnh vực doanh nghiệp công ty đại chúng Quyết định 55/2009/TTg quy định: “ Điều Trường hợp tỷ lệ sở hữu bên nước phân loại theo danh mục ngành nghề cụ thể áp dụng theo danh mục phân loại” Quy định chưa hướng dẫn, định 88/2009/QĐTTg quy định cụ thể sau: “ Điều Mức góp vốn, mua cổ phần Đối với doanh nghiệp Việt Nam hoạt động đa ngành nghề, đa lĩnh vực, bao gồm số ngành nghề, lĩnh vực có quy định khác tỷ lệ tham gia nhà đầu tư nước ngồi nhà đầu tư nước ngồi góp vốn, mua cổ phần không mức ngành nghề, lĩnh vực có quy định tỷ lệ tham gia nhà đầu tư nước thấp nhất” Như vùng vấn đề mà hai văn quy định lại khác Việc quy định định 88/2009/QĐ-TTg rõ rang khoa học 118 + Hiện có nhiều doanh nghiệp FDI chuyển đổi sang cơng ty cổ phần có số cơng ty niêm yết thị trường chứng khoán Trước theo quy định định 236/QĐ-TTg/2005 có quy định doanh nghiệp FDI niêm yết sau: “Điều Đối với tổ chức niêm yết, đăng ký giao dịch doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi chuyển sang hoạt động theo hình thức cơng ty cổ phần theo Nghị định số 38/2003/NĐ-CP ngày 15 tháng năm 2003 tổng số cổ phiếu niêm yết số cổ phiếu phát hành công chúng theo phương án cấp có thẩm quyền phê duyệt” Hiện nay, định 55/2009/QĐ-TTG bỏ quy định dẫn đến tình trạng doanh nghiệp FDI khơng biết niêm yết kiểu Uỷ ban chứng khốn nhà nước chưa có văn hướng dẫn Về tỷ lệ tham gia nhà đầu tư nước tham gia thị trường chứng khốn Việt Nam tác giả có kiến nghị sau: * Xem xét nâng cao tỷ lệ nắm giữ nhà đầu tư nước ngồi cơng ty đại chúng ( mở “room”) để phù hợp với tỷ lệ nắm giữ nhà đầu tư nước quy định Luật doanh nghiệp nghị định 139/2007/NĐ-CP tỷ lệ góp vốn nhà đầu tư nước ngoài; phù hợp cam kết Vịêt Nam tham gia WTO đặc bịêt tạo thể hố mơi trường đầu tư nước ngồi khơng phân biệt đầu tư trực tiếp, đầu tư gián tiếp; đầu tư gián tiếp công ty cổ phần công ty đại chúng mua cổ phần công ty đại chúng Từ đó, thúc đẩy lưu thơng vốn hình thức đầu tư để thúc đẩy thị trường vốn phát triển Trước mắt, sớm có quy định doanh nghiệp FDI chuyển đổi thành công ty cổ phần niêm yết thị trường chứng khoán Tuy nhiên, việc nâng cao tỷ lệ nắm giữ cổ phần nhà đầu tư nước dẫn tới hệ là: 119 + Nhà đầu tư nước với tiềm lực tài mạnh thâu tóm cơng ty Việt Nam + Việc rút vốn nhanh, ạt qua thị trường chứng khốn ảnh hưởng đến kinh tế vĩ mô Việt Nam Để hạn chế hệ nên thực biện pháp sau: + Room cần quy định theo ngành nghề, lĩnh vực đầu tư + Giám sát chặt chẽ vận động dòng vốn đầu tư gián tiếp + Khuyến khích thu hút vốn đầu tư dài hạn, tạo chứng khốn phái sinh có khả thu hút vốn lâu dài nhà đầu tư 3.2.4.3 Xây dựng quy chế pháp lý nhà đầu tƣ nƣớc ngồi tham gia thị trƣờng chứng khốn Việt Nam * Nhà đầu tư nói chung, nhà đầu tư nước ngồi nói riêng tham gia thị trường chứng khốn chủ thể quan trọng thị trường chứng khoán Khi họ tham gia thị trường đương nhiên họ có quyền nghĩa vụ tạo thành quy chế pháp lý họ Tuy nhiên, Luật chứng khoán văn hướng dẫn khơng có quy định quyền nghĩa vụ nhà đầu tư nói chung, nhà đầu tư nước ngồi nói riêng Luật đầu tư dành hẳn chương III để quy định quyền nghĩa vụ nhà đầu tư chủ yếu nhà đầu tư trực tiếp Luật chứng khoán văn hướng dẫn quy định nghĩa vụ chủ thể khác tham gia thị trường chứng khốn từ suy quyền nhà đầu tư Thiết nghĩ xuất phát từ vị trí trung tâm thị trường chứng khoán; Thị trường chứng khoán “ sân chơi” nhà đầu tư chủ thể khác tham gia thị trường nên cần thiết phải có quy định vấn đề * Có nhiều văn điều chỉnh địa vị pháp lý nhà đầu tư nước ngồi thị trường chứng khốn khơng có văn chủ đạo nên việc áp dụng gặp nhiều khó khăn 120 * Cũng thị trường chứng khoán Việt nam trình hình thành phát triển, pháp luật thị trường chứng khốn Nhiều nội dung chưa có văn điều chỉnh; nhiều quy định chưa phù hợp, cịn chồng chéo Việc áp dụng pháp luật cịn có tượng chưa nghiêm Về nội dung này, tác giả có kiến nghị sau: * Luật chứng khốn sửa đổi bổ sung, cần có quy định quyền nghĩa vụ nhà đầu tư tham gia thị trường chứng khoán Đây sở, khung pháp lý để nhà đầu tư hoạt động thị trường chứng khoán Trên sở quy định Luật cần sớm ban hành quy chế pháp lý riêng nhà đầu tư nước tham gia thị trường chứng khoán Việc cần thiết vì: + Nhà đầu tư nước ngồi thị trường chứng khốn nhóm chủ thể có đặc thù riêng nhóm chủ thể có vai trị quan trọng việc phát triển thị trường chứng khoán + Hiện chưa có văn pháp lý quy định tập chung nội dung địa vị pháp lý nhà đầu tư nước Quyết định 88 55/2009/QĐ-TTg quy định vấn đề tỷ lệ góp vốn; định 121/2008/QĐ-BTC thiên quy định hình thức đầu tư chứng khốn, thủ tục tham gia thị trường nhà đầu tư nước tham gia thị trường chứng khoán Việt Nam, định 121/2008/QĐ-BTC văn cấp nên giá trị pháp lý chưa cao + Quy định văn riêng thể hết sách khuyến khích nhà đầu tư nước ngồi đầu tư vào thị trường chứng khoán Việt Nam đồng thời thể rõ tính minh bạch pháp luật thời kỳ hội nhập Hiện tại, hoạt động đầu tư trực tiếp quy định cụ thể tập trung Luật đầu tư Nghị định 108/2006/NĐ-CP 121 + Như phân tích, thân định 88/2009/QĐ–TTg, 55/2009/QĐ-TTg chứa đựng số quy định không hợp lý Các quy định có khả nặng bị sửa đổi Vịêt Nam thực cam kết gia nhập WTO + Nhà đầu tư nước người chuyên nghiệp nhà đầu tư nước, họ lách luật có quy chế pháp lý minh bạch hạn chế vấn đề Quy chế pháp lý phải rõ vấn đề sau đây: - Khái niệm nhà đầu tư nước ngồi thị trường chứng khốn - Tỷ lệ nhà đầu tư nước tham gia thị trường chứng khốn - Chính sách bảo đảm hoạt động đầu tư nhà đầu tư nước ngồi thị trường chứng khốn - Quyền nghĩa vụ nhà đầu tư nước ngồi thị trường chứng khốn: tự do, tự chủ kinh doanh; tiếp cận thông tin; bảo mật thông tin; quyền người chủ sở hữu chứng khoán - Hình thức thủ tục tham gia thị trường chứng khốn nhà đâù tư nước ngồi 122 KẾT LUẬN Nhà đầu tư nước tham gia thị trường chứng khốn Việt Nam lực lượng có đóng góp không nhỏ vào phát triển thị trường chứng khốn Việt Nam Với vai trị nhà nước ta ln coi trọng có sách thu hút nhà đầu tư nước đầu tư vào Việt Nam thơng qua thị trường chứng khốn Cùng với phát triển thị trường chứng khoán, quyền nhà đầu tư nước ngồi thị trường chứng khốn ngày nâng lên Nhà nước ban hành nhiều văn pháp luật để ngày mở rộng vai trị nhà đầu tư nước ngồi thị trường chứng khoán nâng cao tỷ lệ tham gia nhà đầu tư nước vào thị trường chứng khoán Việt Nam Tuy nhiên đặc điểm thị trường chứng khoán pháp luật thị trường chứng khốn hình thành nên việc pháp điển hố chưa có hệ thống, nhiều quy định cịn chồng chéo, nhiều chỗ chưa có quy định cụ thể Bằng việc nghiên cứu vấn đề địa vị pháp lý nhà đầu tư nước thị trường chứng khốn thơng qua trình bày phân tích nội dung nhà đầu tư nước thị trường chứng khốn; trình bày phân tích quy định pháp luật hành địa vị pháp lý nhà đầu tư nước thị trường chứng khoán tham khảo kinh nghiệm quốc tế việc thu hút nhà đầu tư nước ngồi tham gia thị trường chứng khốn Tác giả nhận thấy quy định pháp luật địa vị pháp lý nhà đầu tư nước thị trường chứng khốn cịn có số tồn tại, hạn chế chưa có văn luật thể tập trung địa vị pháp lý nhà đầu tư nước ngồi tham gia thị trường chứng khốn từ thể rõ sách thu hút nguồn vốn Việt Nam; chưa xác định rõ khái niệm nhà đầu tư nước văn pháp luật hành; quy định tỷ lệ tham gia nhà đầu tư nước ngồi vào thị trường chứng khốn Việt Nam chưa phù hợp Bên cạnh pháp luật chứng khốn thị trường chứng khốn có số tồn nhiều vấn đề thực tiễn phát sinh chưa có 123 điều chỉnh cụ thể: chào bán riêng lẻ chứng khoán ; nhiều quy định hành khơng cịn phù hợp cần có điều chỉnh: công bố thông tin ; nhiều vấn đề đặt cần có quy định điều chỉnh thị trường chứng khoán phái sinh Từ đưa nhận định, ý kiến để hoàn thiện quy định pháp luật thị trường chứng khoán địa vị pháp lý nhà đầu tư nước ngồi thị trường chứng khốn: + Xây dựng văn pháp luật điều chỉnh tập chế pháp lý nhà đầu tư nước ngồi tham gia thị trường chứng khốn Việt Nam + Sửa đổi quy định tỷ lệ tham gia nhà đầu tư nước vào thị trường chứng khoán Việt Nam phù hợp với quan điểm tạo bình đẳng hoạt động đầu tư hình thức đầu tư trực tiếp đầu tư gian tiếp phù hợp với cam kết quốc tế mà Việt nam tham gia + Xác định rõ khái niệm nhà đầu tư nước văn hành + Một số kiến nghị để hồn thiện pháp luật chứng khốn thị trường chứng khốn có việc mau chóng sửa đổi Luật chứng khốn, sớm có quy định tăng tính hấp dẫn thị trường chứng khốn nới biên độ giao dịch, kéo dài thời hạn giao dịch HOSE HNX Hy vọng tương lai gần Nhà nước sớm ban hành quy chế pháp lý nhà đầu tư nước thị trường chứng khốn khắc phục thiếu sót tồn đáp ứng yêu cầu hoàn thiện pháp luật tình hình Từ thúc đẩy hoạt động đầu tư nhà đầu tư nước ngồi thơng qua thị trường chứng khoán Việt Nam Đề tài nghiên cứu có phạm vị rộng thực điều kiện tài liệu tham khảo không nhiều, thực tiễn thị trường chứng khốn hình thành phát triển khoảng 10 năm Trong hồn cảnh đó, tác giả cố gắng trình bày đề tài góc độ tổng quan, định hướng đồng thời sâu phân tích số tồn để có kiến nghị xác đáng 124 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Bộ tài ( 2008), Quyết định số 121/2008/QĐ-BTC ngày 24 tháng 12 năm 2008 Bộ trưởng Bộ Tài ban hành quy chế hoạt động nhà đầu tư nước ngồi thị trường chứng khốn Chính phủ ( 2004), Nghị định 187/2004/NĐ-CP ngày 16/11/2004 quy định chuyển công ty Nhà nước thành công ty cổ phần Chính phủ ( 2006), Nghị định 108/2006/NĐ-CP ngày 22/9/2006 hướng dẫn Luật đầu tư Chính phủ ( 2007), Nghị định 109/2007/NĐ-CP ngày 26/6/2007 cổ phần hoá doanh nghiệp nhà nước Chính phủ ( 2007), Nghị định số 139/2007/NĐ –CP hướng dẫn thi hành luật Doanh nghiệp Chính phủ ( 2007), Nghị định số 14/2007/NĐ-CP ngày 19/1/2009 hướng dẫn Luật chứng khốn Chính phủ, Nghị định số 69/2007/NĐ-CP ngày 20/4/2007 quy định nhà đầu tư nước mua cổ phấn ngân hàng thương mại Việt Nam Đại học luật Hà Nội ( 2000), Giáo trình luật tài Việt Nam, Nhà xuất Công an nhân dân, Hà Nội Đại học luật Hà Nội (2000), Giáo trình Luật quốc tế, Nhà xuất Công an nhân dân, Hà Nội 10 Đại học luật Hà Nội (2000), Giáo trình tư pháp quốc tế, Nhà xuất Công an nhân dân, Hà Nội 11 Nguyễn Đoan Hùng (2010), Báo cáo tham luận tình hình định hướng thu hút vốn đầu tư nước ngồi vào thị trường chứng 125 khốn , Hà Nội 12 Quốc hội (1991), Hiến pháp, Hà Nội 13 Quốc hội ( 2000), Luật sửa đổi, bổ sung số điều Luật đầu tư nước năm 2000 , Hà Nội 14 Quốc hội ( 2006) Luật Chứng khoán, Hà Nội 15 Quốc hội (2005) Luật đầu tư , Hà Nội 16 Quốc hội (2005), Bộ luật Dân , Hà Nội 17 Quốc hội (2005), Luật Doanh nghiệp , Hà Nội 18 Quốc hội ( 2009), Luật quốc tịch, Hà Nội 19 Thủ tướng Chính phủ ( 2009), Quyết định 55/2009/QĐ-TTg ngày 15/4/2009 tỷ lệ tham gia nhà đầu tư nước thị trường chứng khốn Việt Nam 20 Thủ tướng Chính phủ (2003), Quyết định số 36/2003/QĐ-TTg ngày 11 tháng năm 2003 việc ban hành Quy chế góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam 21 Thủ tướng Chính phủ (2005), Quyết định số 238/2005/QĐ-TTg ngày 29/9/2005 tỷ lên tham gia nhà đầu tư nước vào thị trường chứng khốn Việt Nam 22 Thủ tướng Chính phủ (2009), Quyết định số 88/2009/QĐ -TTg ngày 18 tháng năm 2009 ban hành quy chế Quy chế góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam 23 Thủ tướng Chính phủ ( 2007), Quyết định số 128/2007/QĐ-TTg ngày 2/8/2007 việc phê duyệt Đề án phát triển thị trường vốn Việt Nam đến năm 2010 tầm nhìn đến năm 2020 126 24 Nguyễn Tấn (2009), Việt kiều: Nhà đầu tư nước hay nước ngoài?, http://www.thesaigontimes.vn ngày 21/4/2009 25 Uỷ ban thường vụ Quốc hội ( 1999) Pháp lệnh nhập cảnh, xuất cảnh, cư trú người nước Việt Nam 26 Uỷ ban chứng khoán nhà nước (2010), Dự thảo sửa đổi Luật chứng khoán 27 Trần Việt (2008), Kinh nghiệm từ việc quản lý dòng vốn đầu tư gián tiếp Ấn Độ, tạp chí Kinh tế dự báo số 11/2008 28 Anh Vũ (2010), Lên sàn phải đợi http://www.thanhnien.com.vn ngày 01/5/2010 29 Các website: http://www.cafef.com.vn; www.vietstock.com.vn; http://www.ssc.gov.vn; www.chinhphu.com.vn; http:// www Wikipedia.com 127 thông tư, http:// http:// MỤC LỤC TRANG PHỤ BÌA LỜI CAM ĐOAN MỤC LỤC DANH MỤC TỪ VIẾT TẮT MỞ ĐẦU 1 Tính cấp thiết đề tài Tình hình nghiên cứu Mục đích, nhiệm vụ, đối tƣợng, phạm vi nghiên cứu luận văn Phƣơng pháp nghiên cứu Những đóng góp mặt khoa học luận văn Bố cục luận văn CHƢƠNG I TỔNG QUAN VỀ ĐỊA VỊ PHÁP LÝ CỦA NHÀ ĐẦU TƢ NƢỚC NGỒI VÀ THỊ TRƢỜNG CHỨNG KHỐN Địa vị pháp lý nhà đầu tƣ nƣớc 1.1 Khái niệm nhà đầu tƣ nƣớc 1.1.1 Ngƣời nƣớc 1.1.2 Tổ chức nƣớc 1.1.3 Nhà đầu tƣ nƣớc 1.1.3.1 Vai trò nhà đầu tƣ nƣớc 1.1.3.2 Những khái niệm liên quan đến đầu tƣ 1.1.3.3 Nhà đầu tƣ nƣớc 12 1.2 Địa vị pháp lý nhà đầu tƣ nƣớc 14 1.2.1 Khái niệm điạ vị pháp lý ngƣời nƣớc 14 1.2.2 Nguyên tắc xác định địa vị pháp lý ngƣời nƣớc 16 128 1.2.3 Địa vị pháp lý nhà đầu tƣ nƣớc 20 1.3 Thị trƣờng chứng khoá n 21 1.3.1 Khái niệm thị trƣờng chứng khoán 21 1.3.2 Chức thị trƣờng chứng khoán 23 1.3.3 Các chủ thể tham gia thị trƣờng chứng `khoán 24 1.3.4 Nguyên tắc hoạt động chứng khoán thị trƣờng chứng khoán 25 1.3.5 Cấu trúc phân loại thị trƣờng chứng khoán 25 1.4 Địa vị pháp lý nhà đầu tƣ nƣớc thị trƣờng chứng khoán Việt Nam 28 1.5 Áp dụng điều ƣớc quốc tế pháp luật nƣớc lĩnh vực đầu tƣ chứng khoán 30 CHƢƠNG 2: PHÁP LUẬT HIỆN HÀNH VỀ ĐỊA VỊ PHÁP LÝ CỦA NHÀĐẦU TƢ NƢỚC NGOÀI TRÊN THỊ TRƢỜNG CHỨNG KHOÁN 32 2.1 Các văn pháp luật điều chỉnh địa vị pháp lý nhà đầu tƣ nƣớc ngồi thị trƣờng chứng khốn 32 2.2 Khái niệm nhà đầu tƣ nƣớc ngồi tham gia thị trƣờng chứng khốn 36 2.3 Mối quan hệ đầu tƣ trực tiếp, đầu tƣ gián tiếp đầu tƣ thị trƣờng chứng khoán 40 2.4 Chính sách bảo đảm nhà đầu tƣ nƣớc ngƣời thị trƣờng chứng khoán Việt Nam 44 2.4.1 Chính sách nhà đầu tƣ nƣớc thị trƣờng chứng khoán 44 2.4.2 Bảo đảm đầu tƣ 46 2.5 Quy chế pháp lý nhà đầu tƣ nƣớc thị trƣờng chứng khoán Việt Nam 52 2.5.1 Tỷ lệ tham gia nhà đầu tƣ nƣớc ngồi vào thị trƣờng chứng khốn Việt Nam 52 129 2.5.2 Các quyền nhà đầu tƣ nƣớc ngồi thị trƣờng chứng khốn Việt Nam 60 2.5.2.1 Tự chủ đầu tƣ, kinh doanh 60 2.5.2.2 Tiếp cận thông tin 62 2.5.2.3 Quyền chuyển quyền sở hữu, cầm cố chứng khoán 69 2.5.2.4 Quyền ngƣời sở hữu chứng khoán 70 2.5.2.5 Quyền đƣợc bảo mật thông tin 74 2.5.2.6 Quyền mở tài khoản ngoại tệ, mua, bán ngoại tệ để thực hoạt động đầu tƣ 75 2.5.2.7 Quyền khiếu nại, tố cáo khởi kiện 78 2.5.3 Các nghĩa vụ nhà đầu tƣ nƣớc ngồi tham gia vào thị trƣờng chứng khốn Việt Nam 79 2.5.3.1 Thực đầy đủ nghĩa vụ tài theo quy định pháp luật Việt Nam 79 2.5.3.2 Không đƣợc thực hành vi bị cấm theo quy định Luật chứng khoán 80 2.5.3.3 Nghĩa vụ công bố thông tin 81 2.6 Thủ tục tham gia thị trƣờng chứng khoán nhà đầu tƣ nƣớc 82 2.7 Cơng ty chứng khốn, Cơng ty quản lý quỹ, Cơng ty đầu tƣ chứng khốn; Chi nhánh, Văn phịng đại diện cơng ty chứng khốn, Cơng ty quản lý quỹ, Cơng ty đầu tƣ chứng khốn nƣớc ngồi Việt nam Việt Nam 88 2.7.1 Công ty chứng khốn, cơng ty quản lý quỹ có vốn đầu tƣ nƣớc Việt Nam 88 2.7.2 Chi nhánh, Văn phịng đại diện Cơng ty chứng khốn, cơng ty quản lý quỹ có vốn đầu tƣ nƣớc ngồi Việt Nam 90 2.7.3 Công ty đầu tƣ chứng khốn nƣớc ngồi 91 130 CHƢƠNG3: KINH NGHIỆM QUỐC TỀ VÀ HƢỚNG HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ ĐỊA VỊ PHÁP LÝ CỦA NHÀ ĐẦU TƢ NƢỚC NGOÀI TRÊN THỊ TRƢỜNG CHỨNG KHOÁN 93 3.1 Kinh nghiệm quốc tế thu hút vốn đầu tƣ nƣớc ngồi vào thị trƣờng chứng khốn 93 3.1.1 Tình hình thu hút vốn đầu tƣ nƣớc ngồi vào thị trƣờng chứng khốn số nƣớc 93 3.1.2 Kinh nghiệm Ấn Độ việc thu hút vốn đầu tƣ nƣớc vào thị trƣờng chứng khoán 94 3.2 Hƣớng hoàn thiện pháp luật thị trƣờng chứng khoán địa vị pháp lý nhà đầu tƣ nƣớc ngồi tham gia thị trƣờng chứng khốn Việt nam 102 3.2.1 Tình hình thu hút vốn đầu tƣ nƣớc ngồi qua thị trƣờng chứng khoán 103 3.2.2 Định hƣớng phát triển thị trƣờng chứng khoán Việt Nam đến 2020 104 3.2.3 Hƣớng hoàn thiện pháp luật thị trƣờng chứng khốn 106 3.2.4 Hƣớng hồn thiện pháp luật địa vị pháp lý nhà đầu tƣ nƣớc tham gia thị trƣờng chứng khoán Việt Nam 111 3.2.4.1 Về khái niệm nhà đầu tƣ nƣớc 111 3.2.4.2 Về tỷ lệ tham gia nhà đầu tƣ nƣớc thị trƣờng chứng khoán Việt Nam 115 3.2.4.3 Xây dựng quy chế pháp lý nhà đầu tƣ nƣớc tham gia thị trƣờng chứng khoán Việt Nam 120 KẾT LUẬN 123 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 125 131 ... 1.2.3 Địa vị pháp lý nhà đầu tƣ nƣớc Nhà đầu tư nước trước hết họ người nước nên địa vị pháp lý họ địa vị pháp lý người nước Tuy nhiên, họ nhà đầu tư nên địa vị pháp lý họ cịn có quy định riêng địa. .. lợi ích hợp pháp nhà đầu tư; khuyến khích ưu đãi đầu tư; quản lý nhà nước đầu tư Việt Nam đầu tư từ Việt Nam nước Luật đầu tư áp dụng Nhà đầu tư nước nhà đầu tư nước thực hoạt động đầu tư lãnh thổ... quan địa vị pháp lý nhà đầu tư nước ngồi thị trường chứng khốn Chương 2: Quy định pháp luật hành địa vị pháp lý nhà đầu tư nước thị trường chứng khoán Chương 3: Kinh nghiệm quốc tế kiến nghị hoàn