237 Định hướng và giải pháp xây dựng Luật chứng khoán để đảm bảo tính đồng bộ phù hợp trong hệ thống pháp luật Việt Nam

237 Định hướng và giải pháp xây dựng Luật chứng khoán để đảm bảo tính đồng bộ phù hợp trong hệ thống pháp luật Việt Nam

mục lục

danh mục các từ viết tắt

phần mở đầu

Chương i: luật chứng khoán trong mối quan hệ với các lĩnh vực pháp luật khác 1 Vị trí, vai trò của Luật Chứng khoán trong hệ thống pháp luật Việt Nam

1.1 Khái quát về Luật Chứng khoán

1.2 Vị trí của Luật Chứng khoán trong hệ thống pháp luật Việt Nam

1.3 Vai trò của Luật Chứng khoán

2 Luật Chứng khoán trong mối quan hệ với các lĩnh vực pháp luật khác

2.1 Những đặc trưng của Luật Chứng khoán

2.1.1 Đối tượng điều chỉnh

2.1.2 Chủ thể

2.1.3 Phương pháp điều chỉnh

2.1.4 Nguồn của Luật Chứng khoán

2.2 Mối quan hệ giữa Luật Chứng khoán và các lĩnh vực pháp luật có liên quan

3 Luật Chứng khoán trong định hướng phát triển và hoàn thiện thị trường chứng khoán - Kinh nghiệm quốc tế và trường hợp của Việt Nam

3.1 Kinh nghiệm quốc tế

3.1.1 Kinh nghiệm xây dựng Luật Chứng khoán của Nhật Bản

3.1.2 Kinh nghiệm xây dựng Luật Chứng khoán Hàn Quốc

3.1.3 Xây dựng Luật chứng khoán tại Trung Quốc

3.1.4 Kinh nghiệm xây dựng Luật chứng khoán tại Thái Lan

3.1.5 Nhận xét chung qua nghiên cứu kinh nghiệm xây dựng Luật chứng khoán của một số nước

3.2 Trường hợp của Việt Nam

chương ii thực trạng mối quan hệ giữa pháp luật về chứng

khoán và các lĩnh vực pháp luật khác - những

4

5

7

7

9

11

13

13

14

14

17

17

17

21

21

21

24

27

34

37

38

khoán và các lĩnh vực pháp luật khác - những bất cập và xung đột

1 Pháp luật về Chứng khoán và pháp luật Kinh tế

1.1 Pháp luật Chứng khoán và Luật Doanh nghiệp, Luật Doanh nghiệp Nhà nước, Nghị định số 187/2004/NĐ-CP về chuyển doanh nghiệp nhà nước thành công ty cổ phần, Luật Phá sản

1.1.1 Pháp luật về Chứng khoán và Luật Doanh nghiệp

1.1.2 Pháp luật Chứng khoán và Luật Doanh nghiệp nhà nước, Nghị định 187/2004/NĐ-CP

1.1.3 Pháp luật Chứng khoán và Luật Phá sản

1.2 Pháp luật Chứng khoán và Luật Thương mại

1.3 Pháp luật Chứng khoán và Luật tài chính tiền tệ

1.3.1 Pháp luật Chứng khoán và Luật Các tổ chức tín dụng

1.3.2 Pháp luật Chứng khoán và Luật Kinh doanh bảo hiểm

1.3.3 Pháp luật Chứng khoán và Luật Kế toán, Luật thuế

1.4 Pháp luật Chứng khoán và Luật Đầu tư nước ngoài tại Việt Nam, Luật Khuyến khích đầu tư trong nước

2 Pháp luật Chứng khoán và pháp luật dân sự

2.1 Chứng khoán và một số nội dung liên quan khái niệm tài sản trong pháp luật dân sự

2.2 Hợp đồng gửi giữ tài sản trong BLDS và vấn đề tập trung hoá và phi vật chất hoá chứng khoán tại Trung tâm lưu ký chứng khoán

2.3 Pháp luật về chứng khoán và yêu cầu hoàn thiện định chế pháp luật về hợp đồng

2.4 Pháp luật chứng khoán và những vấn đề đặt ra đối với pháp luật về tố tụng dân sự và thương mại

3 Pháp luật Chứng khoán với Pháp luật hành chính

4 Pháp luật chứng khoán và Pháp luật hình sự

Chương III: định hướng và giải pháp xây dựng luật chứnG khoán đảm bảo tính đồng bộ, phù hợp trong hệ thống pháp luật việt nam 1 Chủ trương của Đảng và Nhà nước về phát triển thị trường chứng khoán và hoàn thiện hệ thống pháp luật về chứng khoán

43

43

43

49

51

53

54

54

57

58

60

64

64

65

66

67

70

74

78

2 Quan điểm chủ đạo định hướng việc xây dựng Luật Chứng

khoán

3 Các nguyên tắc xây dựng Luật Chứng khoán để đảm bảo tính đồng bộ, phù hợp trong hệ thống pháp luật Việt Nam

3.1 Tính toàn diện

3.2 Tính đồng bộ

3.3 Tính phù hợp

4 Các giải pháp và kiến nghị xây dựng Luật Chứng khoán trong mối quan hệ với các lĩnh vực pháp luật khác

4.1 Xác định phạm vi và đối tượng điều chỉnh của Luật Chứng khoán trong mối quan hệ thống nhất với các lĩnh vực pháp luật khác

4.2 Xây dựng các nội dung cơ bản của Luật Chứng khoán đảm bảo tính đồng bộ, phù hợp với các lĩnh vực pháp luật có liên quan

4.2.1 Hoạt động phát hành chứng khoán

4.2.2 Các quy định về niêm yết chứng khoán

4.2.3 Giao dịch chứng khoán

4.2.4 Về mô hình SGDCK, TTGDCK

4.2.5 Hoạt động đăng ký, lưu ký, thanh toán bù trừ chứng khoán; hoạt động công bố thông tin

4.2.6 Các quy định về tổ chức kinh doanh chứng khoán

4.2.7 Sự tham gia của bên nước ngoài vào TTTK Việt Nam và bên Việt Nam ra TTTK nước ngoài

4.2.8 Quản lý nhà nước về chứng khoán và TTTK; về xử lý vi phạm trong lĩnh vực chứng khoán và TTTK

4.3 Kiến nghị sửa đổi, bổ sung các lĩnh vực pháp luật khác

4.3.1 Pháp luật Kinh tế

4.3.2 Pháp luật Dân sự

4.3.3 Pháp luật Hình sự

kết luận

tài liệu tham khảo

80

82

82

82

83

83

83

85

85

88

89

90

92

94

95

97

98

99 102

103

105 106

danh môc c¸c tõ viÕt t¾t

phần mở đầu

Sự hình thành thị trường chứng khoán là một tất yếu của nền kinh tế thị trường nhằm huy động có hiệu quả nguồn vốn trung và dài hạn cho đầu tư phát triển kinh tế - xã hội Sau một thời gian vận hành, thị trường chứng khoán Việt Nam đã phần nào thể hiện được vai trò của mình Đảng và Nhà nước ta hết sức chú trọng trong việc xây dựng một thị trường chứng khoán phù hợp định hướng

đổi mới và phát triển kinh tế đất nước Thực tế định hướng này đã được khẳng

định trong các Văn kiện Đại hội VI, VII, VIII và tiếp tục được khẳng định lại

tại Nghị quyết Đại hội đại biểu toàn quốc lần thứ IX của Đảng là "thúc đẩy sự

hình thành, phát triển và từng bước hoàn thiện các loại thị trường theo định hướng xã hội chủ nghĩa, đặc biệt quan tâm đến các loại thị trường quan trọng nhưng hiện chưa có hoặc còn sơ khai như: thị trường lao động, thị trường chứng khoán.v.v." và " Tạo lập đồng bộ các yếu tố thị trường, đổi mới và nâng cao hiệu lực quản lý kinh tế của Nhà nước Phát triển thị trường vốn và tiền tệ, nhất

là thị trường vốn trung và dài hạn Tổ chức và vận hành an toàn, hiệu quả thị trường chứng khoán, thị trường bảo hiểm, từng bước mở rộng quy mô và phạm

vi hoạt động kể cả việc thu hút vốn nước ngoài"

Để thị trường hoạt động có hiệu quả và đúng mục tiêu đã đề ra thì việc xây dựng và hoàn thiện khung pháp lý điều chỉnh hoạt động của thị trường có ý nghĩa hết sức quan trọng Trong những năm qua Chính phủ và các ban ngành liên quan đã hết sức nỗ lực trong việc tạo lập một khung pháp lý cho hoạt động của thị trường Tuy nhiên, sau hơn bốn năm đi vào hoạt động, hệ thống pháp luật điều chỉnh hoạt động chứng khoán và thị trường chứng khoán đã bộc lộ nhiều bất cập cần được điều chỉnh Văn bản pháp lý chuyên ngành điều chỉnh lĩnh vực chứng khoán và thị trường chứng khoán hiện nay còn chưa bao quát,

đầy đủ, hiệu lực pháp lý thấp và còn nhiều bất cập với các lĩnh vực pháp luật khác có liên quan như Luật Kinh tế, Luật Dân sự, Luật Hình sự, Luật Hành chính.v.v Điều này, phần nào đã làm cản trở sự phát triển của thị trường Yêu cầu đặt ra đối với các nhà hoạch định chính sách là liệu khung pháp lý thị trường chứng khoán hiện nay còn vướng mắc ở những nội dung nào? Cần sửa

đổi, bổ sung những vấn đề gì? Với các yếu tố đặc thù của TTCK có phải sửa

đổi, bổ sung cả các lĩnh vực pháp luật có liên quan không? Mục tiêu đặt ra

đối với việc xây dựng khung pháp lý cho thị trường chứng khoán là phải "Ban

hành đồng bộ hệ thống văn bản pháp luật điều chỉnh hoạt động thị trường chứng khoán theo hướng bao quát, toàn diện và phù hợp với thị trường " 1 ,

đồng thời phải phù hợp với các văn bản pháp luật có liên quan trong hệ thống pháp luật Việt Nam

Để giải quyết những vấn đề nêu trên, việc nghiên cứu Đề tài khoa học

”Định hướng xây dựng Luật Chứng khoán trong mối quan hệ với các lĩnh vực pháp luật khác" là cần thiết

Thông qua sự nghiên cứu các lĩnh vực pháp luật có liên quan, bằng việc sử dụng phương pháp so sánh, đề tài chỉ ra mối quan hệ, những bất cập và xung

đột của hệ thống pháp luật hiện hành với pháp luật về chứng khoán và thị trường chứng khoán Trên cơ sở đó, đưa ra những kiến nghị sửa đổi, bổ sung pháp luật về chứng khoán cũng như các văn bản pháp luật có liên quan nhằm hoàn thiện hệ thống pháp luật kinh tế cũng như toàn bộ hệ thống pháp luật Việt Nam, đặc biệt là những giải pháp kiến nghị đóng góp cho công tác xây dựng Luật Chứng khoán

1

Quyết định số 163/2003/QĐ-TTg của Thủ tướng Chính phủ phê duyệt Chiến lược phát triển thị trường chứng khoán Việt Nam đến năm 2010

1.1 Khái quát về Luật Chứng khoán

ở Việt Nam, TTCK đã bắt đầu hình thành ngay từ khi Luật Công ty ra đời năm 1990 cho phép các công ty cổ phần được phát hành cổ phiếu cùng với chương trình thí điểm cổ phần hoá các doanh nghiệp nhà nước năm 1992 Tuy nhiên, hoạt động của thị trường giao dịch chứng khoán còn diễn ra một cách tự phát và chưa có sự quản lý của Nhà nước Nhằm đưa TTCK Việt Nam chính thức đi vào hoạt động dưới sự quản lý của Nhà nước, tạo ra một môi trường kinh doanh và đầu tư chứng khoán an toàn, công khai, hiệu quả và bình đẳng, Chính phủ đã ban hành Nghị định số 48/1998/NĐ-CP ngày 11/7/1998 về chứng khoán và thị trường chứng khoán (nay đã được thay thế bằng Nghị định số 144/2003/NĐ-CP ngày 28/11/2003 của Chính phủ) để điều chỉnh các hoạt

động, quản lý và giám sát TTCK Tiếp sau đó nhiều văn bản pháp luật khác về chứng khoán và thị trường chứng khoán đã được ban hành như Nghị định 161/2004/NĐ-CP về xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực chứng khoán,

và các văn bản hướng dẫn thi hành Nghị định 144/CP như Quy chế về thành viên, giao dịch, Quy chế về tổ chức và hoạt động của công ty chứng khoán

Các văn bản pháp luật về chứng khoán và thị trường chứng khoán nói trên

đã bước đầu tạo ra một khuôn khổ pháp lý cho thị trường chứng khoán Việt nam phát triển trong thời gian qua Sau gần 4 năm kể từ ngày 20/7/2000, Trung tâm giao dịch chứng khoán Thành phố Hồ Chí Minh (TTGDCK) chính thức khai trương và đi vào hoạt động, TTCK Việt Nam đã được hình thành và phát triển với sự quản lý chặt chẽ của Nhà nước Tính đến 17/09/2004 đã có 200 loại chứng khoán niêm yết giao dịch, bao gồm 24 loại cổ phiếu, 173 loại trái phiếu chính phủ, 2 trái phiếu công ty và 1 loại trái phiếu chính quyền địa phương, đưa

tổng giá trị niêm yết đạt 20,8 tỷ đồng (chiếm 3,44% GDP 2003) Một hệ thống các tổ chức trung gian tài chính trên thị trường với 13 công ty chứng khoán, 16

tổ chức hoạt động lưu ký cùng với công ty quản lý quỹ, ngân hàng chỉ định thanh toán đã thực hiện tốt các nghiệp vụ về kinh doanh, dịch vụ chứng khoán

Tuy nhiên trải qua hơn 4 năm hoạt động, so với tiềm năng phát triển của nền kinh tế, xu hướng hội nhập quốc tế thì quy mô của thị trường chứng khoán Việt nam còn quá nhỏ bé, chưa đáp ứng được kỳ vọng của Chính phủ là trở thành một kênh huy động vốn trung và dài hạn cho nền kinh tế Diễn biến của thị trường còn có nhiều phức tạp, công tác tạo hàng còn gặp nhiều khó khăn, số lượng các công ty niêm yết trên thị trường còn hạn chế cả về số lượng và chất lượng Nguyên nhân của việc này là do các yếu tố: thị trường còn ít các nhà đầu tư có tổ chức, chuyên nghiệp nên dễ bị ảnh hưởng bởi yếu tố tâm lý; các doanh nghiệp còn trông chờ vào nguồn vốn bao cấp, nguồn vốn ngân hàng, không muốn bị kiểm toán và công bố thông tin; tiến trình cổ phần hoá còn chưa gắn liền với việc niêm yết cổ phiếu trên thị trường Ngoài ra, một trong những nguyên nhân rất quan trọng của việc thị trường chưa thực sự phát triển đó là hệ thống pháp luật về chứng khoán và thị trường còn thiếu đồng bộ, chưa có Luật Chứng khoán để tạo môi trường pháp lý đầy đủ, ổn định điều chỉnh mọi hoạt

động trên thị trường chứng khoán phù hợp với điều kiện thực tế hiện nay và phù hợp với định hướng, chiến lược phát triển thị trường chứng khoán Việt Nam

Nhận thức được vai trò, tầm quan trọng của thị trường chứng khoán trong nền kinh tế và tính cấp thiết của việc xây dựng Luật Chứng khoán trong điều kiện hiện nay, Đảng và Chính Phủ đã rất quan tâm đến việc phát triển thị trường chứng khoán và xây dựng Luật Chứng khoán Việc xây dựng Luật Chứng khoán

đã được đưa vào trong Chương trình xây dựng luật, pháp lệnh của Quốc hội nhiệm kỳ khoá XI (2002-2007) được Quốc hội thông qua tại Nghị quyết số 12/2002/QH11 ngày 16/12/2002 Để xúc tiến triển khai quá trình xây dựng luật,

đầu năm 2004 Bộ trưởng Bộ Tài chính đã có Quyết định số 1771/BTC thành lập Ban Soạn thảo, Tổ Biên tập Dự án Luật Chứng khoán với sự tham gia của nhiều chuyên gia trong các ngành, lĩnh vực có liên quan đến chứng khoán và thị trường chứng khoán Theo dự kiến, dự thảo Luật Chứng khoán sẽ được trình Chính phủ vào cuối năm 2005, xin ý kiến của Uỷ ban Thường vụ Quốc hội vào

kỳ họp 1 tháng 5 năm 2006 và được Quốc hội thông qua vào tháng 11 năm

2006

Trong khoa học pháp lý, sự hình thành của một bộ môn khoa học, vai trò

và vị trí của nó là do nhu cầu của cuộc sống quyết định Luật Chứng khoán

được hình thành là do nhu cầu của xã hội, của quốc gia đối với việc hình thành

và phát triển một loại thị trường mới - thị trường chứng khoán, để trở thành một kênh huy động vốn có hiệu qủa cho đầu tư phát triển, phục vụ cho mục tiêu phát triển nền kinh tế đất nước nói chung

Với tính cách là một khoa học, Luật Chứng khoán có đối tượng nghiên cứu riêng của nó Đối tượng nghiên cứu của Luật Chứng khoán trước tiên là các quan hệ xã hội mà các quy phạm Luật Chứng khoán tác động đến Luật Chứng khoán nghiên cứu, điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh giữa các chủ thể tham gia hoạt động trên thị trường chứng khoán Việt Nam, những quyền và nghĩa vụ của các chủ thể phải gánh vác khi tham gia các quan hệ đó

Luật Chứng khoán nghiên cứu điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh từ các lĩnh vực khác nhau của thị trường chứng khoán như: các quan hệ xã hội phát sinh từ hoạt động phát hành, niêm yết chứng khoán trên TTCK, các quan

hệ xã hội phát sinh từ hoạt động quản lý Nhà nước về chứng khoán và thị trường chứng khoán; thanh tra, giám sát và xử lý vi phạm trên thị trường chứng khoán và giải quyết tranh chấp phát sinh

Có thể nói một cách khái quát, Luật Chứng khoán là tổng hợp các quy phạm pháp luật, các nguyên tắc pháp lý điều chỉnh các quan hệ phát sinh giữa các chủ thể trong quá trình các chủ thể tham gia hoạt động trên thị trường chứng khoán trên cơ sở kết hợp các phương pháp điều chỉnh khác nhau nhằm bảo vệ thị trường hoạt động hiệu quả, ổn định, an toàn, công bằng, công khai, minh bạch của thị trường chứng khoán

1.2 Vị trí của Luật Chứng khoán trong hệ thống pháp luật Việt Nam

Luật Chứng khoán liệu có thể được coi là một ngành luật độc lập hay là một lĩnh vực của Luật Kinh tế Theo chúng tôi vấn đề này chỉ mang ý nghĩa lý

luận đối với việc phân định các ngành luật, tức là phân định giới hạn điều chỉnh của các quan hệ pháp luật theo những tiêu chuẩn truyền thống như đối tượng

điều chỉnh, phạm vi áp dụng và phương pháp điều chỉnh Đối với nhiều lĩnh vực hiện nay trong đó có Luật Chứng khoán thì việc phân định ranh giới giữa chúng rất khó thực hiện bởi giữa chúng có nhiều điểm giao thoa, vì vậy việc phân định chúng bằng các tiêu chí đó khó có thể thực hiện được Trong sự phát triển của nhiều ngành luật có sự tách bạch riêng của một hay một số định chế Sự phát triển của các quan hệ xã hội đạt tới mức mà việc hạn chế chúng trong một định chế không còn có thể chấp nhận được

Với Luật Chứng khoán, quan điểm coi Luật Chứng khoán là một bộ phận của pháp luật kinh tế có hạt nhân hợp lý của nó

Chúng ta đều biết lĩnh vực kinh tế là một lĩnh vực phức tạp nhất trong đời sống xã hội Các quan hệ xã hội phát sinh trong lĩnh vực kinh tế lại càng phức tạp Mỗi loại quan hệ kinh tế đó đòi hỏi những quy phạm pháp luật phù hợp để

điều chỉnh Để quản lý nền kinh tế nhà nước cần ban hành rất nhiều văn bản pháp luật để điều chỉnh các quan hệ kinh tế Tổng hợp tất cả các văn bản pháp luật liên quan trực tiếp đến sự quản lý và vận hành của nền kinh tế được gọi là pháp luật kinh tế Pháp luật kinh tế bao gồm nhiều ngành luật như Luật ngân hàng, Luật các tổ chức tín dụng, Luật thuế

Việc xếp Luật Chứng khoán vào vị trí là một bộ phận của pháp luật kinh tế xuất phát từ những lý do sau:

- Xuất phát từ đặc điểm và bản chất của thị trường chứng khoán Thị trường chứng khoán thực chất là một thể chế tài chính bậc cao, một bộ phận cấu thành quan trọng của thị trường tài chính, là nơi trao đổi, mua bán các loại chứng khoán dài hạn và là kênh huy động vốn trung và dài hạn chủ yếu cho nền kinh tế

- Xuất phát từ mối quan hệ chặt chẽ, có nhiều điểm giao thoa giữa Luật Chứng khoán và các luật khác trong lĩnh vực pháp luật về kinh tế như Luật ngân hàng, Luật thuế, Luật Tổ chức tín dụng, Luật Đầu tư nước ngoài tại Việt Nam,

Luật Khuyến khích đầu tư trong nước, Luật Doanh nghiệp, Luật Doanh nghiệp Nhà nước

1.3 Vai trò của Luật Chứng khoán

1.3.1 Luật Chứng khoán có vai trò quan trọng trong việc hoàn thiện khung pháp lý thị trường chứng khoán Việt Nam

Một trong những yếu tố quan trọng hàng đầu của việc hoàn thiện khung pháp lý về chứng khoán và thị trường chứng khoán Việt Nam hiện nay chính là xây dựng Luật Chứng khoán Đây cũng là chủ trương của Đảng và Nhà nước trong việc tăng cường hoàn thiện hệ thống pháp luật về chứng khoán và thị trường chứng khoán Luật Chứng khoán với những ưu thế rất lớn sẽ tạo ra một môi trường pháp lý ổn định, vững chắc, bảo vệ quyền, lợi ích của các chủ thể tham gia thị trường, góp phần xây dựng và phát triển thị trường chứng khoán Việt Nam trở thành một kênh huy động vốn quan trọng và thiết yếu đáp ứng cho công cuộc công nghiệp hoá và hiện đại hoá đất nước, cụ thể là:

Thứ nhất, Luật Chứng khoán là văn bản quy phạm pháp luật do Quốc hội,

cơ quan cao nhất của quyền lực Nhà nước ban hành để điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh trong lĩnh vực chứng khoán và thị trường chứng khoán Đây là văn bản có giá trị pháp lý cao (chỉ sau Hiến pháp) nên việc ban hành Luật Chứng khoán sẽ tạo ra một môi trường pháp lý ổn định, bền vững, đảm bảo cho thị trường chứng khoán hoạt động an toàn, công khai

Thứ hai, với một quy trình xây dựng chặt chẽ có sự tham gia góp ý của

nhiều tổ chức, cá nhân trong xã hội, Luật Chứng khoán đảm bảo thể hiện được quyền tự do dân chủ, ý chí và nguyện vọng của đông đảo các tầng lớp nhân dân, vì vậy nó có tính ổn định cao Hơn nữa, với sự tham gia góp ý của nhiều tổ chức, cá nhân, Luật Chứng khoán sẽ dễ dàng đi vào cuộc sống và được mọi người tôn trọng, tự giác thực hiện

Thứ ba, với một phạm vi điều chỉnh rộng, Luật Chứng khoán bao gồm đầy

đủ các quy phạm pháp luật điều chỉnh tất cả những lĩnh vực quan trọng nhất của thị trường chứng khoán Luật Chứng khoán được ban hành không những điều

chỉnh những quan hệ xã hội phát sinh trong hiện tại mà còn đảm bảo bao quát

được nhiều vấn đề phát sinh trong tương lai

Thứ tư, lĩnh vực chứng khoán là một lĩnh vực phức tạp, ảnh hưởng đến

quyền, lợi ích của nhiều loại chủ thể trên thị trường, vì vậy, đòi hỏi phải có một văn bản có hiệu lực pháp lý cao nhất là Luật Chứng khoán để điều chỉnh mọi quan hệ phát sinh trên thị trường Luật Chứng khoán được ban hành có khả năng thiết lập một trật tự mà ở đó mọi chủ thể khi tham gia vào các quan hệ phải tôn trọng những cam kết và phải chịu trách nhiệm về những hậu qủa có thể xảy ra Có Luật Chứng khoán bảo vệ quyền và lợi ích của mình, các tổ chức, cá nhân sẽ yên tâm và tin tưởng khi tham gia kinh doanh, đầu tư trên thị trường chứng khoán, từ đó thu hút các tổ chức, cá nhân trong và ngoài nước tham gia

Thứ năm, sự hợp tác giữa các quốc gia trong lĩnh vực chứng khoán và thị

trường chứng khoán chỉ có thể phát triển trong một môi trường chính trị, kinh

tế, xã hội ổn định và có đủ độ tin cậy lẫn nhau Pháp luật là phương tiện có ý nghĩa quan trọng trong việc tạo lập môi trường ổn định đó Hiện nay, hầu hết các nước có thị trường chứng khoán đều có Luật Chứng khoán điều chỉnh Vì vậy, để hệ thống pháp luật về chứng khoán của Việt Nam có hiệu lực ngang tầm

và phù hợp với luật pháp quốc tế, thông lệ quốc tế về chứng khoán và thị trường chứng khoán, đảm bảo sự hội nhập của thị trường chứng khoán Việt Nam với

xu hướng phát triển chung của thị trường chứng khoán quốc tế và khu vực, Việt Nam cần phải ban hành Luật chứng khoán

Tóm lại, để hoàn thiện khung pháp lý về chứng khoán và thị trường chứng khoán, tạo cơ sở pháp lý cho thị trường chứng khoán Việt Nam phát triển ổn

định, an toàn, lành mạnh và có hiệu quả, nâng cao hiệu lực quản lý Nhà nước

đối với hoạt động chứng khoán, đáp ứng yêu cầu phát triển của nền kinh tế quốc dân, phù hợp với các chuẩn mực quốc tế trong tiến trình hội nhập, việc nghiên cứu xây dựng Luật Chứng khoán là một đòi hỏi cần thiết

1.3.2 Luật Chứng khoán giữ vị trí quan trọng trong hệ thống pháp luật Việt Nam

Hệ thống pháp luật Việt Nam là tổng thể các quy phạm pháp luật có mối liên hệ nội tại thống nhất với nhau được phân định thành các chế định pháp luật,

các ngành luật, các lĩnh vực pháp luật và được thể hiện trong các văn bản do nhà nước ban hành theo những trình tự và hình thức nhất định Có nhiều tiêu chuẩn để xác định mức độ hoàn thiện của một hệ thống pháp luật, trong đó

"tính toàn diện" được coi là tiêu chuẩn đầu tiên và là tiêu chuẩn để "định lượng" một hệ thống pháp luật, thể hiện mức độ hoàn thiện của hệ thống pháp luật ở cấp độ chung, tính toàn diện đòi hỏi hệ thống pháp luật phải có đủ các ngành luật, các văn bản quy phạm pháp luật, các chế định để điều chỉnh mọi quan hệ phát sinh trong cuộc sống

Do vậy, nếu thiếu đi các quy phạm pháp luật của Luật Chứng khoán, hệ thống pháp luật nói chung không thể được coi là hoàn thiện

Việc ban hành Luật Chứng khoán để tạo ra một khung pháp lý hoàn thiện

sẽ tạo được sự thống nhất giữa các văn bản quy phạm pháp luật về chứng khoán

và thị trường chứng khoán với các văn bản pháp luật khác có liên quan, góp phần hoàn thiện hệ thống pháp luật Việt Nam Luật Chứng khoán cần được xây dựng song song, đồng thời với việc xem xét chỉnh sửa, bổ sung các văn bản pháp luật khác có liên quan nhằm tạo sự thống nhất, đồng bộ và hoàn chỉnh trong hệ thống pháp luật nói chung Hệ thống này được hoàn thiện sẽ tạo ra một môi trường pháp lý hết sức thuận lợi cho sự phát triển của nền kinh tế, trong đó

có sự phát triển của thị trường chứng khoán

2 Luật Chứng khoán trong mối quan hệ với các lĩnh vực pháp luật khác

2.1 Những đặc trưng của Luật Chứng khoán

Những đặc trưng của Luật Chứng khoán là những đặc điểm để phân biệt giữa Luật Chứng khoán và các luật khác, làm cho nó không lẫn được với các luật khác Các nét đặc trưng của Luật Chứng khoán thể hiện qua đối tượng điều chỉnh, chủ thể, phương pháp điều chỉnh và nguồn của Luật

2.1.1 Đối tượng điều chỉnh

Mỗi một lĩnh vực pháp luật đều có đối tượng điều chỉnh riêng của nó Đối tượng điều chỉnh của Luật Chứng khoán chỉ là các quan hệ xã hội phát sinh trong lĩnh vực chứng khoán và TTCK Đây chính là cơ sở để phân biệt với đối tượng điều chỉnh của các lĩnh vực pháp luật khác như dân sự, hành chính, hình sự

Luật Chứng khoán điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh từ hoạt động phát hành chứng khoán ra công chúng, phát hành chứng khoán ra nước ngoài; niêm yết chứng khoán trên thị trường chứng khoán tập trung và thị trường chứng khoán nước ngoài; giao dịch chứng khoán trên thị trường tập trung và phi tập trung; quy định về mô hình sở giao dịch chứng khoán; quy định về công bố thông tin trên thị trường chứng khoán; quản lý Nhà nước về chứng khoán và thị trường chứng khoán; thanh tra, giám sát và xử lý vi phạm trên thị trường chứng khoán, v.v Các quan hệ xã hội mà quy phạm pháp Luật Chứng khoán điều chỉnh có thể được phân loại theo các nhóm sau:

- Các quan hệ giữa một bên là các cá nhân, tổ chức với một bên là Nhà nước phát sinh từ hoạt động quản lý nhà nước về chứng khoán và thị trường chứng khoán (quan hệ phát sinh từ hoạt động cho phép đăng ký phát hành, cấp phép niêm yết, cấp phép hoạt động kinh doanh và dịch vụ chứng khoán; quan

hệ phát sinh từ hoạt động thanh tra việc thực hiện pháp luật và chính sách về chứng khoán và thị trường chứng khoán; phát sinh từ việc xử lý vi phạm pháp luật chứng khoán)

- Quan hệ giữa các cá nhân, tổ chức với nhau phát sinh do ý chí của các bên (quan hệ phát sinh về giải quyết tranh chấp, bồi thường thiệt hại, quan hệ phát sinh trong hợp đồng )

2.1.2 Chủ thể

Trong quá trình xây dựng Luật Chứng khoán, một vấn đề quan trọng đặt ra

là ngoài việc phải xác định đối tượng điều chỉnh còn phải xác định cụ thể hệ thống chủ thể của Luật Có xác định được rõ vấn đề đó thì mới có đủ dấu hiệu

cơ bản để phân biệt Luật Chứng khoán với các văn bản pháp luật khác trong hệ thống pháp luật của Việt Nam

Qua tham khảo kinh nghiệm lập pháp của các nước trên thế giới và nhằm

đáp ứng yêu cầu thực tế, Luật Chứng khoán khẳng định 3 chủ thể của quan hệ pháp luật về chứng khoán và TTCK Đó là cá nhân, pháp nhân và một loại chủ thể đặc biệt khác không phải là cả hai loại chủ thể trên

- Cá nhân: Cá nhân là chủ thể của mọi quan hệ xã hội Tuy nhiên, không phải mọi cá nhân đều là chủ thể của Luật Chứng khoán mà chỉ có các cá nhân tham gia hoạt động trên thị trường chứng khoán Việt Nam mới là chủ thể của Luật Chứng khoán Để tham gia quan hệ chứng khoán và TTCK, điều quan trọng hàng đầu là cá nhân phải có năng lực pháp luật và năng lực hành vi Các cá nhân tham gia trên TTCK chủ yếu là trong các quan hệ giao dịch, mua bán chứng khoán Các quyền và nghĩa vụ của cá nhân với tư cách là chủ thể của Luật Chứng khoán được quy định cụ thể trong Luật Người nước ngoài có thể trở thành chủ thể của Luật, tuy nhiên năng lực chủ thể của người nước ngoài bị hạn chế trong một số lĩnh vực nhất định

- Pháp nhân: Pháp nhân là chủ thể phổ biến của quan hệ pháp luật chứng khoán và TTCK Tổ chức và hoạt động của các loại pháp nhân hoạt động trong lĩnh vực chứng khoán và TTCK trước hết đều phải chịu sự chi phối của các quy

định chung trong luật gốc là Bộ luật Dân sự Các pháp nhân này hoạt động trong lĩnh vực chứng khoán và TTCK, do đó, đương nhiên phải chịu sự điều chỉnh của Luật Chứng khoán, tiếp đó là các văn bản pháp luật chuyên sâu khác như Luật Doanh nghiệp, Luật đầu tư nước ngoài tại Việt Nam Luật Chứng khoán quy định các loại pháp nhân hoạt động trong lĩnh vực chứng khoán và TTCK bao gồm:

+ Cơ quan nhà nước: Uỷ ban Chứng khoán Nhà nước do cơ quan nhà nước có thẩm quyền thành lập để thực hiện một số nhiệm vụ quản lý nhà nước

về chứng khoán và TTCK như tổ chức, quản lý và giám sát hoạt động của các thị trường giao dịch chứng khoán có tổ chức; quản lý, giám sát các hoạt động trong lĩnh vực chứng khoán và thị trường chứng khoán của các tổ chức, cá nhân

tham gia thị trường; thực hiện việc cấp, gia hạn, đình chỉ, thu hồi các loại giấy phép, giấy chứng nhận liên quan đến các hoạt động về chứng khoán và thị trường chứng khoán theo quy định của pháp luật; thanh tra, kiểm tra, giải quyết khiếu nại, tố cáo và xử lý các vi phạm trong lĩnh vực chứng khoán và thị trường chứng khoán

Các cơ quan nhà nước khác (các Bộ, cơ quan ngang Bộ, cơ quan thuộc Chính phủ và Uỷ ban Nhân dân các cấp) trong phạm vi nhiệm vụ, quyền hạn của mình có trách nhiệm phối hợp với Uỷ ban Chứng khoán Nhà nước thực hiện các chức năng quản lý nhà nước về chứng khoán và TTCK

+ Tổ chức xã hội - nghề nghiệp: Các tổ chức, cá nhân tham gia một hoặc một số hoạt động trên thị trường chứng khoán, có thể thành lập Hiệp hội chứng

khoán phù hợp với lĩnh vực hoạt động Việc thành lập Hiệp hội chứng khoán

phải được UBCKNN chấp thuận về mặt nguyên tắc trước khi trình cơ quan nhà nước có thẩm quyền cấp phép thành lập

Hiệp hội chứng khoán là một pháp nhân, hoạt động theo nguyên tắc dân chủ, tự nguyện, tự chủ về tài chính và không vì mục đích lợi nhuận Hiệp hội chứng khoán phải đăng ký hoạt động và chịu sự quản lý của cơ quan quản lý nhà nước về chứng khoán và thị trường chứng khoán Trong tương lai, Hiệp hội chứng khoán không chỉ có Hiệp hội các công ty chứng khoán mà còn có thể có Hiệp hội các nhà quản lý quỹ, Hiệp hội các nhà phân tích chứng khoán

+ Tổ chức kinh tế: bao gồm các chủ thể là tổ chức phát hành chứng khoán;

tổ chức niêm yết chứng khoán trên TTCK; Sở giao dịch chứng khoán; Trung tâm giao dịch chứng khoán; Trung tâm lưu ký; các tổ chức kinh doanh dịch vụ chứng khoán như công ty chứng khoán, các tổ chức định mức tín nhiệm, công

ty tài chính chứng khoán, tổ chức kiểm toán độc lập, công ty quản lý quỹ đầu tư chứng khoán; ngân hàng thanh toán, ngân hàng giám sát Các tổ chức này đều hoạt động theo mô hình công ty cổ phần hay TNHH quy định tại Luật Doanh nghiệp

- Chủ thể đặc biệt: Quỹ đầu tư chứng khoán là chủ thể đặc biệt của Luật Chứng khoán Quỹ đầu tư chứng khoán là một tổ chức trong đó số đông các nhà

đầu tư riêng lẻ góp vốn để hình thành quỹ sau đó uỷ thác cho các nhà quản lý

đầu tư chuyên nghiệp tiến hành đầu tư nhằm thu lợi nhuận cao và số lợi nhuận thu được từ hoạt động của quỹ được phân chia cho các nhà đầu tư riêng lẻ theo

tỷ lệ số vốn đã đóng góp Quỹ đầu tư chứng khoán ở Việt Nam là quỹ đầu tư dạng hợp đồng Theo mô hình hợp đồng, Quỹ đầu tư là pháp nhân không đầy

đủ, quyền sở hữu đối với quỹ đầu tư không được xác lập hoàn toàn

vi phạm Luật Chứng khoán Phương pháp thoả thuận được thể hiện bởi các quy

định mang tính tự do ý chí của các tổ chức, cá nhân tham gia thị trường

2.1.4 Nguồn của Luật Chứng khoán

Nguồn của Luật Chứng khoán bao gồm: Hiến pháp, Nghị quyết của Quốc hội, các luật, văn bản dưới Luật khác và các Điều ước quốc tế có liên quan đến lĩnh vực chứng khoán và TTCK

2.2 Mối quan hệ giữa Luật Chứng khoán và các lĩnh vực pháp luật có liên quan

Xem xét khái niệm Luật Kinh tế hiện đại "Luật kinh tế trong nền kinh tế

thị trường là tổng hợp các quy phạm pháp luật do nhà nước ban hành để điều chỉnh các quan hệ kinh tế phát sinh trong quá trình tổ chức và quản lý kinh tế của nhà nước và trong quá trình sản xuất kinh doanh giữa các doanh nghiệp

với nhau" 2 có thể thấy rõ giữa Luật Chứng khoán và Luật Kinh tế có nhiều điểm

tương đồng về đối tượng điều chỉnh bởi thực chất các quan hệ phát sinh trong lĩnh vực chứng khoán và TTCK cũng chính là các quan hệ phát sinh trong quá trình tổ chức và quản lý thị trường chứng khoán của nhà nước và các quan hệ phát sinh trong quá trình kinh doanh, dịch vụ chứng khoán của các cá nhân, tổ chức Cũng giống như Luật Kinh tế, Luật Chứng khoán sử dụng nhiều phương pháp điều chỉnh, kết hợp phương pháp mệnh lệnh với phương pháp thoả thuận

để tác động đến các hành vi của các chủ thể là các cá nhân và pháp nhân tham gia vào các quan hệ thuộc phạm vi điều chỉnh của luật Các thể nhân muốn trở thành chủ thể của Luật kinh tế thì phải có đăng ký kinh doanh theo quy định của pháp luật Đây là một điểm khác biệt so với Luật Chứng khoán

Luật Chứng khoán và Luật Hành chính cũng có những điểm giống và khác nhau căn bản Hai lĩnh vực pháp luật này đều có đối tượng điều chỉnh là những quan hệ quản lý và cùng áp dụng phương pháp điều chỉnh là mệnh lệnh nhưng

đặc điểm của đối tượng và phương pháp điều chỉnh của mỗi ngành luật lại khác nhau Trong khi quan hệ quản lý được điều chỉnh bởi pháp luật hành chính là các quan hệ được hình thành trong quá trình các cơ quan hành chính nhà nước thực hiện chức năng chấp hành, điều hành trên mọi lĩnh vực của đời sống xã hội thì các quan hệ quản lý do Luật Chứng khoán điều chỉnh là các quan hệ giữa các cơ quan quản lý nhà nước với các chủ thể kinh doanh Những quan hệ này

có mục đích cuối cùng là phục vụ kinh doanh Chính vì vậy, phương pháp mệnh lệnh của Luật Chứng khoán mang tính chất mềm dẻo hơn phương pháp mệnh lệnh của Luật Hành chính

Việc phân biệt giữa Luật Chứng khoán và pháp luật Dân sự có những khó khăn nhất định vì cả hai đều có đối tượng điều chỉnh là những nhóm quan hệ xã hội tính chất giống nhau, quan hệ tài sản mang tính chất bình đẳng và phương pháp điều chỉnh như nhau - phương pháp thoả thuận Tuy nhiên cũng không phải không có cơ sở để phân biệt hai lĩnh vực pháp luật này Ngoài quan hệ quản lý, Luật Chứng khoán còn điều chỉnh nhóm quan hệ tài sản giữa chủ thể

2 Hỏi đáp về Luật Kinh tế, NXB Thống Kê, trang 10

kinh doanh độc lập và nhằm mục đích kinh doanh còn Luật Dân sự chỉ điều chỉnh quan hệ tài sản có mục đích tiêu dùng và sinh hoạt

Có thể nói rằng, trong các lĩnh vực pháp luật thì pháp luật hình sự là một lĩnh vực có ít điểm tương đồng nhất với các lĩnh vực pháp luật khác nói chung

và với Luật Chứng khoán nói riêng bởi pháp luật hình sự chỉ điều chỉnh các quan hệ hình sự với việc sử dụng các phương pháp điều chỉnh đặc thù là mệnh lệnh mang tính cưỡng chế nhà nước Tuy nhiên, giữa chúng vẫn có mối quan hệ chặt chẽ với nhau vì cơ sở của việc quy trách nhiệm hình sự trong lĩnh vực chứng khoán và TTCK lại được căn cứ vào các quy định của pháp luật hình sự

Luật Chứng khoán và các lĩnh vực pháp luật khác có liên quan như pháp luật kinh tế, pháp luật dân sự, pháp luật hình sự và pháp luật hành chính có mối quan hệ chặt chẽ với nhau, thậm chí còn có nhiều điểm giao thoa với nhau Hoạt động của các chủ thể trên thị trường chứng khoán không chỉ chịu sự điều chỉnh của các văn bản pháp luật về chứng khoán mà còn chịu sự điều chỉnh trực tiếp hoặc gián tiếp của nhiều văn bản pháp lý khác thuộc các lĩnh vực pháp luật khác như Bộ luật Dân sự, Bộ luật Hình sự, Luật Doanh nghiệp, Luật Đầu tư nước ngoài tại Việt Nam, Luật Phá sản doanh nghiệp Cụ thể như:

- Bộ luật dân sự ban hành ngày 9/11/1995 liên quan đến Luật Chứng khoán ở các nội dung về tài sản, quyền sở hữu tài sản, chuyển nhượng quyền sở hữu tài sản, các biện pháp bảo đảm thực hiện nghĩa vụ dân sự, các nguyên tắc xác định mức độ thiệt hại do hành vi vi phạm pháp luật gây ra (Chương V, phần thứ ba Bộ luật Dân sự),v.v

- Luật Chứng khoán có mối quan hệ với Luật Doanh nghiệp ban hành ngày 12/6/1999 ở các quy định về thành lập, đăng ký kinh doanh, hoạt động, quyền và nghĩa vụ của công ty TNHH (Chương III, từ Điều 26 - Điều 50 Luật Doanh nghiệp); công ty cổ phần (Chương IV, từ Điều 51 - Điều 94); quy định các vấn đề về quyền phát hành trái phiếu của công ty TNHH (Điều 26, Điều 46), phát hành chứng khoán của công ty cổ phần (Điều 51); quy định về chào bán chuyển nhượng cổ phiếu (Điều 61); các loại cổ phần và quyền của chủ sở

hữu các loại cổ phần đó (Điều 52 - Điều 57); quy định về phát hành trái phiếu

(Điều 62); việc mua lại cổ phiếu (Điều 64, Điều 65)

- Luật Đầu tư nước ngoài tại Việt Nam ban hành ngày 12/11/1996 và Luật sửa đổi, bổ sung một số điều của Luật Đầu tư nước ngoài tại Việt Nam ngày 9/6/2000 quy định hình thức doanh nghiệp liên doanh, là cơ sở để tổ chức và quản trị công ty chứng khoán liên doanh và công ty liên doanh quản lý quỹ đầu tư chứng khoán tại Việt Nam

- Luật Các tổ chức tín dụng được Quốc hội thông qua năm 1997 và Luật sửa đổi, bổ sung một số điều của Luật Các tổ chức tín dụng quy định về nghiệp

vụ bảo lãnh của tổ chức tín dụng, nghiệp vụ uỷ thác và đại lý của tổ chức tín dụng có liên quan đến quyền làm đại lý phát hành chứng khoán của tổ chức tín dụng; quy định về giới hạn góp vốn mua cổ phần của tổ chức tín dụng

- Luật Kinh doanh bảo hiểm được Quốc hội thông qua năm 2000 quy định

về quyền đầu tư vốn mua trái phiếu Chính phủ, cổ phiếu, trái phiếu doanh nghiệp của doanh nghiệp bảo hiểm

- Luật Doanh nghiệp Nhà nước được Quốc hội thông qua năm 2003 quy

định quyền huy động vốn sản xuất kinh doanh của doanh nghiệp thông qua phát hành chứng khoán

- Bộ luật Hình sự hiện nay chưa có một chế tài nào điều chỉnh cụ thể các hành vi vi phạm pháp Luật Chứng khoán mà chỉ có một số điều điều chỉnh các hành vi tương tự được quy định tại chương XVI về “Các tội phạm xâm phạm trật tự quản lý kinh tế” như tội kinh doanh trái phép (Điều 159); tội đầu cơ (Điều 160); tội lừa dối khách hàng (Điều 162); tội báo cáo sai trong quản lý kinh tế (Điều 167) Tuy nhiên tính chất mức độ nguy hiểm của các hành vi này trong lĩnh vực chứng khoán, Bộ luật Hình sự cần quy định khung hình phạt phù hợp

- Luật hành chính: Luật hành chính là cơ sở để quy định trong Luật Chứng khoán các nội dung về quản lý nhà nước về chứng khoán và thị trường chứng

khoán, xử lý vi phạm hành chính trong lĩnh vực chứng khoán và thị trường chứng khoán

Các hoạt động về chứng khoán và thị trường chứng khoán phải tuân theo các quy định của Luật Chứng khoán và các quy định pháp luật khác có liên

quan Tuy nhiên, do Luật Chứng khoán là luật chuyên ngành, vì vậy, trong quá

trình thực thi, nếu có sự không thống nhất hoặc xung đột giữa các quy định trong Luật Chứng khoán và các quy định trong các văn bản pháp luật khác có liên quan thì các quy định trong Luật Chứng khoán được ưu tiên áp dụng

Như vậy, với việc ban hành Luật Chứng khoán hiệu lực pháp lý của các văn bản pháp luật về chứng khoán và thị trường chứng khoán sẽ được nâng cao, giải quyết được một cách triệt để mâu thuẫn, xung đột giữa các văn bản quy phạm pháp luật trong lĩnh vực chứng khoán và thị trường chứng khoán, đồng thời đảm bảo được tính đồng bộ trong hệ thống pháp luật kinh tế và góp phần hoàn thiện hệ thống pháp luật Việt Nam nói chung, tạo môi trường pháp lý thuận lợi cho sự phát triển của nền kinh tế trong đó có sự phát triển của thị trường chứng khoán

3 Luật Chứng khoán trong định hướng phát triển và hoàn thiện thị trường chứng khoán - kinh nghiệm quốc tế và trường hợp của Việt Nam

3.1 Kinh nghiệm quốc tế

3.1.1 Kinh nghiệm xây dựng Luật Chứng khoán của Nhật Bản

Nền tảng của hệ thống pháp luật Nhật Bản trước chiến tranh thế giới thứ 2 liên quan đến chứng khoán là Luật Giao dịch năm 1893 (phạm vi điều chỉnh của luật bao gồm cả các loại hàng hoá và chứng khoán, cho phép thành lập sở giao dịch dưới hình thức công ty cổ phần và hình thức thành viên, cho phép sử dụng các giao dịch bằng tiền mặt và giao dịch kỳ hạn và yêu cầu các thành viên

sở giao dịch phải có giấy phép hoạt động từ cơ quan quản lý) Luật Chứng khoán không có điều khoản nào điều chỉnh thị trường các chứng khoán mới phát hành và chỉ điều chỉnh thị trường giao dịch cổ phiếu Luật Giao dịch Chứng khoán Nhật bản được thông qua vào thời gian chiến tranh (1943) tách

một phần của Luật Giao dịch có liên quan đến chứng khoán thành một luật độc lập nhằm mục đích tăng cường các chức năng của sở giao dịch cho phù hợp với các chính sách thời chiến Vào năm 1947, Chính phủ Nhật bản ban hành Luật Giao dịch và Chứng khoán theo nội dung được đề nghị bởi Tổng hành dinh của Tổng Tư lệnh các Lực lượng Đồng minh (SCAP) Tuy nhiên, bởi vì luật vẫn còn bao gồm nhiều những tập quán thương mại của Nhật nên luật đã được sửa đổi rất nhiều vào năm 1948 và Luật Giao dịch và Chứng khoán Nhật năm 1948 đã

được xây dựng theo mô hình Luật Chứng khoán 1933 và Luật Giao dịch Chứng khoán năm 1934 của Mỹ Không giống như Luật Chứng khoán trước chiến tranh, luật lần này chỉ điều chỉnh lĩnh vực chứng khoán, bao gồm cả thị trường các chứng khoán mới phát hành và thị trường giao dịch, và áp dụng với tất cả các nhà môi giới và tự doanh Trong phần nói về mục tiêu của Luật Chứng khoán đã làm rõ mối quan hệ giữa nền kinh tế quốc gia và thị trường chứng khoán, và thiết lập một hệ thống công bố thông tin cho các tổ chức phát hành chứng khoán như là nghĩa vụ theo quy định của luật pháp để bảo vệ các nhà đầu tư Cấu trúc cơ bản này vẫn tồn tại cho đến ngày nay

Trong phần sửa đổi luật vào năm 1953, hệ thống đăng ký chứng khoán đã

được đơn giản hoá (các trái phiếu được bảo đảm và các trái phiếu dịch vụ công cộng đã được miễn không phải đăng ký), hệ thống đăng ký của các sở giao dịch

đã được thay đổi sang hình thức cấp giấy phép, và quyền lực của cơ quan quản

lý trong việc huỷ bỏ đăng ký của các công ty chứng khoán đã được tăng cường Theo sửa đổi được thực hiện sau thời kỳ suy thoái của thị trường chứng khoán vào năm 1965, việc giám sát các công ty chứng khoán được thiết chặt hơn thông qua việc thay đổi hệ thống đăng ký sang hệ thống cấp giấy phép và qua việc yêu cầu tất cả các nhân viên của các công ty chứng khoán phải đăng ký

“đại diện được đăng ký” Theo sửa đổi vào năm 1971, hệ thống công bố thông tin được thiết chặt bằng cách yêu cầu các tổ chức phát hành chứng khoán công

bố thông tin về công ty mình chi tiết hơn trong các báo cáo chứng khoán của

họ Phần sửa đổi luật năm 1981 mở rộng phạm vi kinh doanh liên quan đến trái phiếu đại chúng cho các tổ chức ngân hàng, và các sửa đổi tiếp theo vào năm

1985 bổ sung phần giao dịch các hợp đồng tương lai, năm 1988 bổ sung phần giao dịch quyền chọn và các điều khoản giới hạn việc giao dịch nội gián Do số

chứng khoán vốn tăng rất nhiều trong và sau giai đoạn kinh tế bong bóng, một

hệ thống yêu cầu những người nắm giữ nhiều cổ phiếu phải công bố số cổ phiếu nắm giữ của họ (quy tắc 5%) và hệ thống chào mua chứng khoán đã được áp dụng vào năm 1990 Vào năm 1991 một loạt các vụ bê bối liên quan đến các tổ chức ngân hàng và công ty chứng khoán bị phát hiện, và Chính phủ đã sửa đổi luật, cấm các công ty chứng khoán gửi các khoản tiền bồi thường cho các khách hàng bù đắp cho những thua lỗ trong giao dịch của họ Vào năm 1992, Luật Cải cách Thể chế được ban hành, và những tranh luận xảy ra sau đó về một sự cải cách mạnh mẽ thị trường tài chính đã dẫn đến việc thông qua Luật Cải cách hệ thống tài chính vào năm 1998 Sau những thay đổi nói trên, Luật Chứng khoán

và Giao dịch năm 1948- đã được xây dựng dựa trên những luật chứng khoán của Mỹ- đã mang những nét đặc trưng của Nhật bản và thị trường hiện đang phát triển rất nhanh để đáp ứng được sự cạnh tranh trên thị trường thế giới

Đối với cơ quan quản lý thị trường, vào trước chiến tranh chính phủ coi trọng các giao dịch hàng hoá và đã chỉ định Bộ Thương mại và Công nghiệp có trách nhiệm giám sát thị trường chứng khoán và hàng hoá Ngay sau khi chiến tranh xảy ra, việc quản lý thị trường chứng khoán đã được tách biệt khỏi việc quản lý hàng hoá và được trao cho Cục Giám sát của Bộ Tài chính (MoF) Vào năm 1943 công việc này được chuyển cho Cục Tài chính của MoF - là một phần nằm trong động thái thiết lập sự kiểm soát thời chiến đối với thị trường tài chính Theo Luật Giao dịch và Chứng khoán năm 1948, Uỷ ban Giao dịch và Chứng khoán theo mô hình SEC của Mỹ đã được thành lập nhưng sau thời gian chiếm đóng của các Lực lượng Đồng minh tại Nhật, trách nhiệm của Uỷ ban đã

được chuyển sang Phòng Chứng khoán thuộc Cục Tài chính của MoF Theo sửa

đổi luật vào năm 1965, Cục Chứng khoán thuộc MoF đã được thành lập để quản

lý thị trường và đóng vai trò chủ đạo trong việc thiết lập hệ thống cấp giấy phép cho các công ty chứng khoán Trong gần 30 năm, Cục Chứng khoán đã thực hiện tốt chức năng quản lý thị trường và giá trị vốn hoá của thị trường đã đạt

đến quy mô tầm cỡ thế giới vào đỉnh điểm của giai đoạn kinh tế bong bóng Trong khi đó, ngày càng có nhiều chỉ trích cho rằng bản chất khép kín của thị trường là nguyên nhân gây ra một loạt các vụ bê bối Sau một loạt các vụ bê bối liên quan đến các ngân hàng và công ty chứng khoán, Chính phủ đã thực hiện

các biện pháp cải cách thị trường chứng khoán, trong đó có việc tăng cường việc giám sát các giao dịch không công bằng Vì MoF có quyền hành lớn trong việc cấp giấy phép cho các công ty chứng khoán, đã có nhiều tranh luận liên quan đến việc cơ quan nào có trách nhiệm trong việc giám sát hoạt động thị trường và chính phủ đã quyết định thành lập Uỷ ban Giám sát Giao dịch và Chứng khoán (SESC) vào năm 1992 Vào năm 1998 chức năng giám sát và thanh tra cuả Cục Chứng khoán và Cục Ngân hàng của MoF đã được chuyển sang Cơ quan Giám sát Tài chính - một cơ quan cấp bộ đặc biệt gắn liền với Văn phòng Thủ tướng Những chức năng soạn thảo chính sách và kế hoạch tài chính vẫn do MoF đảm nhận và SESC được hợp nhất vào Cơ quan Giám sát Tài chính - cơ quan chịu trách nhiệm quản lý thị trường chứng khoán Hiện nay, Uỷ ban Tái thiết Tài chính, được thành lập vào tháng 12 năm 1998 sau cuộc khủng hoảng hệ thống tài chính, có trách nhiệm cao nhất đối với việc quản lý các tổ chức ngân hàng và công ty chứng khoán Uỷ ban này phải xin ý kiến hoặc thông báo cho Bộ trưởng MoF về một số vấn đề quan trọng Trong thực tế, Uỷ ban có thể uỷ thác một phần lớn quyền hạn cho tổng giám đốc của Cơ quan Giám sát Tài chính hoặc giám đốc của các văn phòng tài chính địa phương Tên của Uỷ ban này đã được đổi thành Cơ quan Dịch vụ Tài chính vào tháng 1 năm

2001

3.1.2 Kinh nghiệm xây dựng Luật Chứng khoán Hàn quốc

Thị trường chứng khoán Hàn quốc chủ yếu điều chỉnh bởi Luật Giao dịch

và Chứng khoán Luật này cũng điều chỉnh việc giám sát tất cả các tổ chức có liên quan đến chứng khoán Mục đích chính của Luật này là: đảm bảo rằng các hoạt động phát hành và giao dịch chứng khoán được thực hiện một cách công bằng; tạo điều kiện cho việc giao dịch chứng khoán được dễ dàng hơn; bảo vệ các nhà đầu tư; và thúc đẩy sự phát triển của nền kinh tế quốc gia Luật này liên quan đến các lĩnh vực sau: bảo vệ nhà đầu tư, công bố thông tin một cách kịp thời, việc đăng ký của các tổ chức phát hành, phát hành ra công chúng, phân phối tại thị trường thứ cấp, chào mua chứng khoán, giao dịch nội gián và quản

lý các công ty chứng khoán và các nhà tư vấn đầu tư

Vào tháng 1 năm 1962, Nghị viện Hàn quốc đã thông qua Luật Giao dịch

và Chứng khoán - một tập hợp toàn diện đầu tiên tất cả những quy định của Hàn quốc về ngành chứng khoán Luật bắt đầu được thực hiện bằng cách tổ chức lại

Sở giao dịch chứng khoán Daehan thành một công ty cổ phần Tuy nhiên, sự tổ chức lại Sở giao dịch và việc quản lý chưa đầy đủ đã dẫn đến những xung đột trên thị trường Tiếp sau đó, Luật đã được sửa đổi vào tháng 4 năm 1963 nhằm

áp dụng các quy định chặt chẽ hơn đối với hoạt động của thị trường chứng khoán và cải tổ Sở giao dịch thành một công ty hoạt động theo hình thức phi lợi nhuận, do Chính phủ sở hữu với tên gọi mới là “Sở Giao dịch Chứng khoán Hàn quốc” (KSE) KSE cuối cùng đã được tư nhân hoá thành một công ty hoạt động theo mô hình thành viên, phi lợi nhuận vào năm 1988

Kể từ khi được thông qua vào tháng 1 năm 1962, Luật Chứng khoán đã có một số lần sửa đổi cơ bản Những thay đổi này được thực hiện nhằm mục đích bảo vệ nhà đầu tư tốt hơn, mở rộng phạm vi điều chỉnh và tăng cường sự giám sát hiệu quả thị trường chứng khoán Các sửa đổi bắt đầu vào những năm 1970 khi sự tăng trưởng nhanh của nền kinh tế kéo theo sự phát triển của thị trường chứng khoán Trước khi có sự sửa đổi Luật vào năm 1976, Bộ Tài chính (MoF), tiền thân của Bộ Kinh tế và Tài chính (MOFE), là cơ quan có quyền hành cao nhất đối với những vấn đề liên quan đến thị trường chứng khoán Nhưng khi thị trường ngày càng phát triển nhanh, Chính phủ nhận thấy rằng hệ thống quản lý thị trường hiện hành không thể hoạt động cũng như quản lý thị trường một cách hiệu quả Vào tháng 2 năm 1977, tiếp sau những sửa đổi đối với Luật, Uỷ ban Giao dịch và Chứng khoán (SEC) được thành lập như một cơ quan quản lý độc lập để giám sát hoạt động thị trường hàng ngày và các công ty có liên quan SEC ban hành các quy định và văn bản hướng dẫn có liên quan đến hoạt động của thị trường Là một cơ quan thuộc MoF, nhiệm vụ của cơ quan này là quản

lý toàn bộ việc phát hành chứng khoán, duy trì một thị trường công bằng, bao gồm cả việc giám sát các tổ chức kinh doanh có liên quan đến chứng khoán và nhân sự của họ

Vào những năm 1990, nhiều thay đổi diễn ra sau khi MOFE công bố kế hoạch chi tiết tự do hoá thị trường chứng khoán Luật đã được sửa đổi một số lần để thích ứng một cách hiệu quả hơn với môi trường thay đổi của thị trường

vốn và những thách thức liên quan đến tính cạnh tranh quốc tế Những thay đổi

đó là: đưa ra quy định các cổ đông không đồng ý với các quyết định của công

ty được quyền yêu cầu công ty mua lại cổ phiếu của họ, cho phép các công ty niêm yết được mua cổ phiếu quỹ, quy định cơ sở pháp lý cho việc giới thiệu thị trường các hợp đồng tương lai chỉ số chứng khoán,v.v

Những sửa đổi sau cuộc khủng hoảng tập trung vào việc tự do hoá thị trường và thúc đẩy việc tái cơ cấu các công ty và lĩnh vực tài chính Một sửa đổi mới Luật vào tháng 2 năm 1998 đã giải thể SEC và chuyển quyền hành quản lý sang Uỷ ban giám sát tài chính (FSC) Để cố gắng làm giảm sự xáo trộn gây ra bởi việc chuyển giao quyền lực, các cơ quan giám sát hiện hành của các ngành ngân hàng, chứng khoán và bảo hiểm, cùng với Quỹ Quản lý Tín dụng, tiếp tục trách nhiệm của mình dưới sự quản lý của FSC Vào tháng 1 năm 1999, bốn tổ chức này đã được hợp nhất thành Cục Giám sát Tài chính (FSS), cơ quan thừa hành của FSC FSC là cơ quan giám sát tài chính hợp nhất đối với các lĩnh vực khác nhau liên quan đến chứng khoán: ngân hàng, bảo hiểm và các quỹ quản lý tín dụng FSC chịu trách nhiệm thực hiện và sửa đổi các quy định giám sát, việc cấp phép các hoạt động kinh doanh và giám sát hoạt động của các tổ chức tài chính tại Hàn quốc Bên cạnh đó, Uỷ ban Hợp đồng tương lai và Chứng khoán

được thành lập thuộc FSC để giám sát thị trường chứng khoán và thị trường các hợp đồng tương lai

Một trong những công việc quan trọng của năm 2003 là việc chuẩn bị cho việc hợp nhất 3 sở giao dịch chứng khoán Nhằm mục đích tăng cường tính cạnh tranh của thị trường chứng khoán Hàn quốc và tăng sự thuận tiện cho các thành viên tham gia thị trường, Chính phủ Hàn quốc đã thông báo quyết định hợp nhất 3 sở giao dịch chứng khoán hiện hành: KSE, KOSDAQ và KOFEX (Sở giao dịch các Hợp đồng tương lai Hàn Quốc) thành một sở giao dịch hợp nhất Để tạo cơ sở pháp lý cần thiết cho việc thành lập sở giao dịch chứng khoán hợp nhất, Quốc hội Hàn quốc đã sửa đổi Luật Giao dịch và Chứng khoán

và thông qua “Luật Giao dịch các Hợp đồng tương lai và Chứng khoán Hàn quốc” vào tháng 1 năm 2004 Sự sửa đổi luật là rất cần thiết để thống nhất các quy định riêng rẽ hiện hành điều chỉnh hoạt động của các sở giao dịch khác

nhau, loại bỏ những điều mâu thuẫn và chồng chéo trong các quy định hiện hành

Do luật về hợp nhất sở giao dịch quy định rằng tất cả các thủ tục cần thiết

để khai trương sở giao dịch chứng khoán hợp nhất phải được thực hiện trong vòng một năm kể từ ngày được ban hành nên sở giao dịch hợp nhất sẽ được khai trương vào nửa cuối năm 2004 Các hoạt động ban đầu đã được thực hiện là chuyển thị trường quyền chọn và hợp đồng tương lai KOSPI 200 đến KOFEX tại Busan vào cuối năm 2003 và chuyển phòng quyền chọn và hợp đồng tương lai của KSE đến KOFEX để điều hành thị trường Sở giao dịch mới sẽ gồm có 3 phần thị trường: thị trường chính, thị trường các doanh nghiệp đang phát triển,

và thị trường các công cụ phái sinh Sở giao dịch sẽ có một uỷ ban giám sát thị trường và trung tâm hỗ trợ quản lý Uỷ ban giám sát thị trường sẽ chịu trách nhiệm đối với việc điều tra và giám sát thị trường, giám sát các công ty chứng khoán thành viên, và đưa ra các biện pháp kỷ luật

3.1.3 Xây dựng Luật Chứng khoán tại Trung Quốc

Luật Chứng khoán của Cộng hoà Nhân dân Trung Hoa có thể được coi là văn bản pháp luật quan trọng nhất điều chỉnh hoạt động thị trường chứng khoán Trung quốc Cho đến trước thời điểm có hiệu lực vào ngày 1 tháng 7 năm 1999, thị trường chứng khoán được điều chỉnh bởi các biện pháp của Hội đồng Nhà nước, các quy định ban hành bởi Uỷ ban Giám quản Chứng khoán Trung Quốc (CSRC), các quy định ban hành bởi các chính quyền thành phố và các quy định của Sở giao dịch chứng khoán Các văn bản này có tính hiệu quả và hợp pháp khác nhau Luật chứng khoán đã nâng mức văn bản điều chỉnh hoạt động của thị trường lên mức văn bản luật, đưa ra nhiều quy định có tính bao quát đối với các hoạt động phát hành, giao dịch, thanh toán và quản lý chứng khoán, cũng như các mức hình phạt đối với việc vi phạm luật

Vào tháng 8 năm 1992, Uỷ ban Thường vụ Quốc hội (NPCSC) đã đưa ra

đề nghị chính thức soạn thảo Luật Giao dịch Chứng khoán Vào tháng 3 năm

1993, phiên họp toàn thể của Quốc hội đã chính thức bổ nhiệm Uỷ ban Kinh tế

và Tài chính của Quốc hội (FEC) làm cơ quan có trách nhiệm soạn thảo chính

và đồng ý với đề nghị của FEC đổi tên luật thành Luật Chứng khoán để cho phép luật điều chỉnh được các vấn đề khác bên cạnh việc giao dịch chứng khoán

Tháng 8 năm 1993, FEC đã hoàn thành dự thảo luật lần thứ nhất Đây là một dự thảo cấp tiến, giống với sách trắng về chính sách hơn là một số các quy

định nhằm mục đích điều chỉnh thị trường hiện tại Dự thảo bao gồm một kế hoạch tái cơ cấu đối với việc thiết lập các quy định cũng như một loạt các đề xuất phục vụ cho thị trường được đưa ra nhằm hạn chế khả năng của Chính phủ trong việc kiểm soát và can thiệp vào thị trường chứng khoán Cụ thể như sau:

Về cơ quan quản lý thị trường: FEC phê phán vị thế ban đầu của CSRC Vì

CSRC không phải là một cơ quan thuộc Chính phủ nên không được quyền ban hành các quy định quản lý hoặc xử phạt tiền - những thẩm quyền mà cơ quan quản lý thị trường cần phải có Chính vì vậy trong dự thảo FEC đã đưa ra hệ thống quản lý dựa theo mô hình của Uỷ ban Giao dịch và Chứng khoán Mỹ và

đề xuất thành lập Uỷ ban Quản lý Chứng khoán Nhà nước (SSMC) - cơ quan cấp thành viên Hội đồng Nhà nước có trách nhiệm duy nhất hoạch định chính sách và quản lý thị trường chứng khoán Điều này tương phản với các tổ chức mới được Hội đồng Nhà nước tạo ra - một Uỷ ban chứng khoán cấp bộ (trong thực tế chỉ là một phương thức họp không định kỳ của các thứ trưởng) và một cơ quan hành chính (CSRC) CSRC chỉ là một cơ quan dịch vụ công và vì thế không phải là một cơ quan của bộ máy chính phủ chính thức, ở vị thế thấp hơn các thành viên của Hội đồng Nhà nước Những người trong ban soạn thảo của FEC cho rằng vị thế chính quyền thấp của CSRC làm cho tổ chức này bị bất lợi khi có sự bất đồng ý kiến với các cơ quan Chính phủ khác, nhất là Ngân hàng Nhân dân Trung Quốc và các chính quyền tỉnh Nhóm soạn thảo cố gắng làm giảm quyền hành của các chính quyền tỉnh trong việc quản lý thị trường chứng khoán Dự thảo cấm các chính quyền thành phố và các tỉnh thành lập các văn phòng chứng khoán và cho phép SSMC thành lập các văn phòng địa phương của mình Từ đầu những năm 1990 đến năm 1997, các văn phòng chứng khoán địa phương do chính quyền các tỉnh quản lý quyết định việc công ty nào có thể phát hành cổ phiếu ra công chúng và điều này đã dẫn đến việc nhiều công ty nhà nước tái cơ cấu phát hành cổ phiếu vì những lý do giả mạo

Quản lý sở giao dịch và giao dịch cổ phiếu: dự thảo cũng bảo đảm rằng

các sở giao dịch chứng khoán sẽ có vị thế là các tổ chức tự quản (SROs) Sở giao dịch sẽ chỉ phải báo cáo, chứ không phải cần đến sự chấp thuận đối với các biện pháp kỷ luật Hơn nữa, những thay đổi đối với hội đồng quản trị và uỷ ban giám sát của sở giao dịch sẽ do các thành viên quyết định và sẽ chỉ phải báo cáo với cơ quan quản lý Dự thảo cũng đề cập nhiều đến Hiệp hội Ngành Chứng khoán (SIA), cho phép hiệp hội quản lý việc giao dịch chứng khoán ngoài sở giao dịch chứng khoán Những người soạn thảo ủng hộ sự phát triển của thị trường giao dịch OTC, đặc biệt là dành cho trái phiếu, và sự phát triển của các trung tâm giao dịch chứng khoán Họ tin tưởng rằng đây là cách duy nhất để loại trừ thị trường đen của các cổ phiếu, cung cấp vốn đầu tư cho các công ty nhỏ và bảo đảm sự đối xử bình đẳng cho các nhà đầu tư ngoài Thượng Hải và Thẩm Quyến

Sự quản lý hành chính của Chính phủ trung ương: Dự thảo không đề cập

đến các loại cổ phiếu của pháp nhân, nhà nước và tư nhân vừa mới được Hội

đồng Nhà nước phân loại- giúp bảo đảm sự sở hữu nhà nước trong các công ty niêm yết và điều này đã gây ra nhiều vấn đề quản trị doanh nghiệp tại các công

ty Các thành viên của FEC cũng muốn thúc đẩy việc niêm yết của các công ty tư nhân (bắt đầu vào năm 1998 nhưng còn rất ít), và cho phép ngân hàng cho các công ty chứng khoán vay tiền- bắt đầu được thực hiện ở quy mô nhỏ vào cuối những năm 1990

Nhiều vấn đề chính sách do FEC đưa ra và ủng hộ cho đến nay đã được chấp thuận nhưng vào thời điểm đó được coi là cấp tiến và không chấp nhận

được Những đề xuất được FEC đưa ra theo họ là rất cần thiết để giảm sự can thiệp hành chính vào thị trường chứng khoán và bảo vệ nhà đầu tư một cách hiệu quả hơn

Sau khi trình ra NPCSC, dự thảo được chuyển tới Uỷ ban các vấn đề luật pháp của Quốc hội (CLA) Từ tháng 8 năm 1993 trở về sau này, CLA chịu trách nhiệm chính thức đối với việc soạn thảo luật chứng khoán Nhóm soạn thảo của FEC chính thức giải thể vào thời điểm này nhưng vẫn tiếp tục họp mặt và vận

động hành lang cho dự thảo của họ

CLA thành lập một nhóm soạn thảo riêng và công việc của nhóm này là không phải sửa đổi dự thảo của FEC mà viết lại hoàn toàn dự luật này Trên nhiều phương diện dự thảo của CLA cố gắng phản ánh hiện trạng thể chế của thị trường hơn là ủng hộ những thay đổi cấp tiến Bên cạnh việc bỏ những điều khoản liên quan đến phát hành cổ phiếu (do Luật Công ty do CLA soạn thảo đã bao gồm những điều khoản này) và sửa tên luật thành Luật Giao dịch Chứng khoán, CLA đã bỏ nhiều những đề xuất phục vụ cho thị trường trong dự thảo của FEC Cụ thể như sau:

Cơ quan quản lý thị trường: dự thảo của CLA hoàn toàn tái cơ cấu lại thể

chế quản lý thị trường chứng khoán Cho rằng thị trường còn chưa đủ chín muồi

để thành lập một cơ quan quản lý thị trường cấp thành viên Hội đồng Nhà nước, CLA đã bỏ hầu hết các điều khoản liên quan đến SSMC, cho rằng những quyền này nên để cho Hội đồng Nhà nước quyết định Thứ hai, CLA đề xuất hệ thống quản lý kép đối với các văn phòng chứng khoán địa phương: Chính phủ trung

ương thực hiện chính sách quản lý thị trường nói chung và phê chuẩn việc niêm yết chứng khoán; còn văn phòng địa phương, dưới sự quản lý chung của chính quyền trung ương và chính quyền địa phương, sẽ có quyền điều tra các hành vi bất hợp pháp, kiểm tra việc công bố thông tin của các công ty, xử phạt các hành

vi bất hợp pháp và hoà giải các tranh chấp Điều này hoàn toàn trái ngược với

dự thảo của FEC hoàn toàn cấm việc tham gia của địa phương vào việc quản lý thị trường nhưng lại phù hợp với thực tế thời điểm đó

Quản lý sở giao dịch và giao dịch cổ phiếu: dự thảo của CLA đã bỏ nhiều

quyền hành tổ chức tự quản của sở giao dịch chứng khoán, chuyển quyền cấp phép niêm yết sang cho cơ quan quản lý của chính phủ và cho phép cơ quan quản lý được quy định các loại phí và được quyền chấp thuận mọi thay đổi đối với các quy định kinh doanh của sở giao dịch Dự thảo của CLA cũng ủng hộ việc giao dịch chứng khoán ngoài 2 sở giao dịch Thượng Hải và Thẩm Quyến

và việc phát triển các trung tâm giao dịch chứng khoán Tuy nhiên Hiệp hội ngành Chứng khoán không được nhắc đến và dự thảo của CLA cấm việc cho vay đối với khách hàng, các công ty chứng khoán và việc giao dịch thoả thuận

của các công ty chứng khoán, những vấn đề được Ngân hàng Nhân dân Trung Hoa (PBoC) ủng hộ vào thời điểm đó

Sự quản lý hành chính của chính phủ trung ương: CLA cũng đưa ra nhiều

thay đổi trong dự thảo nhằm tăng cường việc quản lý hành chính và kìm lại sự phát triển của thị trường Dự thảo giới hạn phạm vi chứng khoán điều chỉnh bởi luật là chứng khoán vốn và nợ, loại trừ quỹ đầu tư, hợp đồng tương lai và quyền chọn Dự thảo khuyến nghị việc tách bạch hoạt động giữa ngân hàng và công ty chứng khoán, tuy nhiên không đề cập đến việc phân loại các cổ phiếu

Tóm lại, nếu như dự thảo của FEC là một văn bản cấp tiến khó có khả năng thực hiện thì dự thảo của CLA lại có quan điểm bảo thủ và thực tế Để biện minh cho rất nhiều những sửa đổi của mình, CLA cho rằng dự thảo của FEC là “lý tưởng” và không phù hợp thực tế chính sách hiện hành Dự thảo của CLA đã dẫn đến việc Hội đồng Nhà nước phải đưa ra nhiều quyết định quan trọng đối với nhiều vấn đề, trong đó bao gồm cả cơ cấu của cơ quản lý thị trường

Vào tháng 4 năm 1994, Uỷ ban thường vụ Quốc hội (NPCSC) đã tổ chức một cuộc họp cho FEC và CLA với mục đích soạn thảo một dự thảo thống nhất

để đưa ra thông qua vào kỳ họp kế tiếp của NPCSC Hai bên đã không đạt được

sự thống nhất về những vấn đề chính, tuy nhiên CLA vẫn soạn thảo ra một dự thảo mới với quan điểm cũ Dự thảo này đã được Uỷ ban Luật pháp (LC) trình lên kỳ họp toàn thể của NPCSC vào tháng 6 năm 1994 Hội đồng Nhà nước đã

có báo cáo đánh giá về dự thảo này trong đó nói rằng dự thảo vẫn còn nhiều vấn

đề và không nên cho phép được thông qua, chính vì vậy Thủ tướng Chính phủ

đã ra quyết định tạm ngừng việc soạn thảo luật lại

Trong giai đoạn từ bắt đầu năm 1996 đến tháng 8 năm 1998, sự bất đồng giữa CLA và FEC đã làm tê liệt quá trình soạn thảo dự Luật Chứng khoán và để

đáp ứng nhu cầu xây dựng khuôn khổ pháp luật quản lý thị trường, Hội đồng Nhà nước đã giao trách nhiệm soạn thảo luật chứng khoán cho CSRC CSRC tận dụng cơ hội này để soạn thảo lại những phần chính của luật theo chính sách của mình: soạn thảo lại toàn bộ và mở rộng phần phát hành cổ phiếu - theo

quan điểm của FEC hơn là CLA, soạn thảo những chương mới về đăng ký và thanh toán chứng khoán, về quyền hành của SSMC- bao gồm những điều khoản

về quyền thanh tra Quá trình soạn thảo này rất quan trọng khi công việc soạn thảo của Quốc hội bắt đầu trở lại vào năm 1998 và NPCSC đã yêu cầu luật chứng khoán phải được thông qua vào tháng 12 năm 1998

Cuối tháng 9 năm 1998, Nhóm Lãnh đạo Kinh tế và Tài chính (FELG) nhóm họp và thảo luận tất cả những vấn đề quan trọng nhất của luật: phạm vi

điều chỉnh, các thủ tục phát hành cổ phiếu, cơ cấu quản lý, việc liệu các công ty chứng khoán có được phép tham gia giao dịch thoả thuận hay không, cho vay, các quy định về thâu tóm và sáp nhập, vấn đề quản trị của sở giao dịch và các hàng hoá như hợp đồng tương lai Kết quả là những phần quan trọng của dự luật cần được soạn thảo lại và không có sự phản đối từ CLA hoặc FEC CLA chấp nhận những phần của luật do CSRC soạn thảo về phát hành, cơ cấu quản lý và

đăng ký chứng khoán Về cơ cấu quản lý thị trường, dự thảo của CSRC đưa ra những trách nhiệm và quyền hạn của Cơ quan Quản lý và Giám sát Chứng khoán Hội đồng Nhà nước (SCSSMO) - là CSRC tuy nhiên CSRC không bao giờ được gọi một cách chính thức như vậy SCSSMO có trách nhiệm quản lý duy nhất trong lĩnh vực chứng khoán và có quyền thành lập các văn phòng chứng khoán địa phương chịu sự quản lý của mình Tổ chức này có quyền thanh tra các hành vi trái pháp luật, phong toả tài khoản ngân hàng và tổ chức các buổi chất vấn trước khi xét xử và tổ chức việc xét xử các đối tượng tình nghi

Dự thảo cũng cho phép SCSSMO có quyền tiếp cận các tài liệu, bao gồm hồ sơ các giao dịch, các tài khoản chứng khoán và ngân hàng Dự thảo chỉ điều chỉnh

cổ phiếu, không quy định đối với quỹ đầu tư và các công cụ hợp đồng tương lai

và không cho phép sở giao dịch hoạt động như là tổ chức tự quản

Tháng 10 năm 1998, CLA tổ chức các cuộc họp soạn thảo với FEC trong

đó CLA đóng vai trò chủ đạo trong việc xây dựng dự thảo Dự thảo sau đó được chuyển đến CSRC và các cơ quan Chính phủ khác để lấy ý kiến

Tháng 11 năm 1998, NPCSC tổ chức 2 cuộc họp lấy ý kiến về dự luật Sau khi các công ty chứng khoán trình bày về những khó khăn về mặt tài chính, một

điều khoản được dự thảo theo đó cấm việc rót tiền "bất hợp pháp" của các ngân

hàng vào thị trường chứng khoán, và yêu cầu các công ty chứng khoán chỉ được

sử dụng tiền của mình và những khoản tiền "được huy động phù hợp với pháp luật", vấn đề thế nào là hợp pháp được để cho Hội đồng Nhà nước quyết định Vấn đề cấp thiết nhất lúc đó đối với NPCSC là phân định quyền hạn của SCSSMO đối với thẩm quyền cho phép phát hành chứng khoán và thực hiện

điều tra, cũng như vấn đề liệu SCSSMO có bị kiểm toán hay không Thành công lớn nhất của NPCSC trong lĩnh vực này là lập ra Uỷ ban xem xét niêm yết và phát hành chứng khoán ra công chúng (POLRC) Uỷ ban này sẽ quyết định việc công ty nộp đơn xin phép có được phát hành cổ phiếu hay không sau khi các yêu cầu kỹ thuật và việc công bố thông tin đã được Vụ Phát hành của CSRC kiểm tra Uỷ ban này được tạo ra nhằm mục đích giảm sự can thiệp hành chính vào quá trình phát hành chứng khoán Một số đại biểu NPCSC đề nghị rằng POLRC cần phải độc lập với cơ quan quản lý thị trường và thành phần của cơ quan này là các chuyên gia không thuộc CSRC CSRC phản đối sự độc lập hoàn toàn của uỷ ban này và cuối cùng đã đạt được một sự thoả hiệp: uỷ ban sẽ do CSRC thành lập và thuộc CSRC nhưng hầu hết các thành viên của uỷ ban sẽ là các chuyên gia của ngành và giới học thuật

NPCSC quyết định thêm một số biện pháp với mục đích kiềm chế và giám sát hoạt động của CSRC Chẳng hạn như dự thảo được sửa đổi để mở rộng quyền hành của Văn phòng Kiểm toán Nhà nước được giám sát tình hình tài chính của tất cả các công ty chứng khoán, 2 sở giao dịch chứng khoán và cơ quan quản lý thị trường NPCSC đã bỏ quyền hạn của cơ quan quản lý được thực hiện việc chất vấn trước khi xét xử và tổ chức phiên toà xét xử hành chính các đối tượng tình nghi- những quyền hạn mà CSRC đã quy định vào dự thảo trong giai đoạn 1996-1997 Quan điểm của NPCSC là chỉ có Cơ quan an ninh công và Viện Kiểm sát nhân dân tối cao mới được thực hiện các hoạt động này NPCSC cũng ủng hộ việc áp dụng một số cơ chế tự quản cho các sở giao dịch chứng khoán: dự thảo luật đã được điều chỉnh cho phép cơ quan quản lý trao quyền chấp thuận niêm yết cổ phiếu và trái phiếu, cũng như quyền đình chỉ và huỷ bỏ niêm yết cho Ban giám đốc của sở giao dịch Tuy nhiên thời điểm nào trao những quyền đó thì được dành cho SCSSMO quyết định

Vào ngày 25 và 26 tháng 12, LC tổ chức cuộc họp với FEC và cơ quan chính phủ khác để hoàn thành các quy định chi tiết về POLRC Ngày 29 tháng

12 năm 1998, NPCSC đã họp và thông qua dự Luật Chứng khoán với 12 chương

và 214 điều, dự luật chính thức có hiệu lực vào ngày 1 tháng 7 năm 1999

3.1.4 Kinh nghiệm xây dựng Luật chứng khoán tại Thái Lan

Mặc dù Sở giao dịch chứng khoán Thái lan (SET) được thành lập theo Luật Giao dịch chứng khoán Thái lan năm 1974, nhưng rất nhiều các quy định tại các văn bản pháp luật khác đã làm cho hoạt động của Sở giao dịch chứng khoán không phát triển được trong một số năm đầu tiên hoạt động Chẳng hạn như Luật Công ty đại chúng và những sửa đổi đối với Luật Thương mại và Dân sự năm 1973 không cho phép các công ty phát hành cổ phiếu lần đầu ra công chúng (IPO) Các công ty đại chúng cũng không được phép phát hành trái phiếu không có bảo đảm ra công chúng Các cổ phiếu mới trước hết phải được phát hành cho các cổ đông hiện hành Các điều khoản này đã cản trở rất nhiều việc huy động vốn ở thị trường sơ cấp và cũng ảnh hưởng xấu đến thị trường thứ cấp Bên cạnh đó, Luật Giao dịch Chứng khoán Thái Lan năm 1974 được ban hành chủ yếu là để quản lý giao dịch chứng khoán tại thị trường thứ cấp hơn là thị trường sơ cấp Trong thực tế không có khuôn khổ pháp lý nào giám sát thị trường sơ cấp và có quá nhiều cơ quan giám sát các lĩnh vực khác nhau của ngành chứng khoán

Chính vì vậy Luật Giao dịch và Chứng khoán Thái Lan đã được sửa đổi thành Luật Giao dịch và Chứng khoán (Luật SEC) và được Nghị viện thông qua vào tháng 3 năm 1992 Luật này không chỉ giúp làm sáng tỏ những rắc rối về mặt luật pháp và sửa đổi những mặt hạn chế của luật cũ, mà còn giúp tiếp thêm sinh lực cho thị trường vốn trong nước sao cho không phải dựa quá nhiều vào thị trường tiền tệ Nói cách khác Luật SEC khuyến khích việc thị trường chứng khoán trở thành một phương tiện tăng cường tính cạnh tranh trên thị trường tài chính Việc ban hành Luật SEC đã dẫn đến nhiều thay đổi tại các thị trường sơ cấp và thứ cấp, việc giám sát các thị trường này và việc phát triển các tổ chức kinh doanh chứng khoán Những mục tiêu chính của việc ban hành Luật SEC là phát triển các công cụ tài chính mới, tăng cường sự bảo vệ các nhà đầu tư, tăng

cường sự giám sát thị trường vốn và phát triển các tổ chức kinh doanh và hoạt

động của SET

Trước khi ban hành Luật SEC, hoạt động giám sát các thị trường sơ cấp và thứ cấp và các tổ chức kinh doanh chứng khoán được phân chia một cách chồng chéo giữa các cơ quan khác nhau bao gồm SET, Bộ Tài chính (MoF), Ngân hàng Trung ương Thái Lan (BoT) và Bộ Thương Mại (MoC) Theo Luật SEC, tất cả mọi quyền hạn tập trung vào một cơ quan duy nhất-SEC Đây là cơ quan giám sát duy nhất đối với các hoạt động phát hành và chào bán chứng khoán ra công chúng, thị trường vốn, các tổ chức kinh doanh chứng khoán và các dịch vụ liên quan, mua chứng khoán để thâu tóm doanh nghiệp và các hoạt động giao dịch không công bằng (giao dịch nội gián và thao túng thị trường) SEC có quyền hành cao nhất đối với việc giám sát, cưỡng chế thực thi, hoạch định chính sách và ban hành các quy định và quy tắc Hơn nữa, SEC có quyền phê chuẩn các quy định ban hành bởi các tổ chức tự quản (SROs) được thành lập theo Luật SEC

Ngoài SEC, Luật thành lập một cơ quan khác, Văn phòng của Uỷ ban Giao dịch và Chứng khoán (Văn phòng) Văn phòng đóng vai trò như là một văn phòng thư ký và chịu trách nhiệm thực hiện các chính sách và biện pháp của SEC Đây là một cơ quan độc lập với vị thế pháp lý riêng Thành viên của SEC

là Bộ trưởng Bộ Tài chính (đồng thời là Chủ tịch của SEC), Thống đốc của BoT, thư ký thường trực của các Bộ Tài chính và Thương mại, Tổng thư ký của Văn phòng và từ 4 đến 6 người có trình độ chuyên môn cao do Hội đồng Nội các bổ nhiệm SEC hoạt động như là một ban giám đốc và họp thường xuyên Tuy nhiên, các thành viên của SEC làm việc theo chế độ bán thời gian khác với Văn phòng ngoại trừ Tổng thư ký

Theo Luật SEC các công ty cổ phần được chào bán cả chứng khoán vốn và chứng khoán nợ ra công chúng Các công ty trách nhiệm hữu hạn chỉ được phát hành chứng khoán nợ (không chuyển đổi) Các quy định này đã khắc phục được những hạn chế của quy định trước đây cấm các công ty phát hành chứng khoán

nợ Luật SEC cũng tạo điều kiện thuận lợi hơn cho việc chào bán liên tục các chứng khoán nợ ngắn hạn: các công ty không cần thiết phải nộp báo cáo đăng

ký mới và bản cáo bạch dự thảo mỗi lần chào bán chứng khoán mới, thay vào

đó họ chỉ cần phải thông báo cho Văn phòng nếu có sự thay đổi đối với những thông tin của hồ sơ lần trước

Với việc ban hành Luật SEC, SET đã trở thành một tổ chức tự quản thực sự

và các hoạt động của SET nằm dưới sự giám sát của SEC Hội đồng quản trị của SET chịu trách nhiệm đối với các vấn đề liên quan đến giao dịch chứng khoán còn những vấn đề liên quan đến thị trường sơ cấp thuộc phạm vi trách nhiệm của SEC và Văn phòng Tuy nhiên bất kỳ công ty nào muốn niêm yết tại SET phải có được sự chấp thuận của hội đồng quản trị sau khi đã nhận được sự chấp thuận của Văn phòng Hội đồng quản trị có quyền đưa ra các quy định đối với việc niêm yết chứng khoán, chấp thuận các công ty môi giới, giao dịch chứng khoán và các biện pháp kỷ luật Những quy định này phải được SEC chấp thuận

Luật SEC cũng quy định việc thành lập các trung tâm OTC cho các chứng khoán chưa niêm yết Một trung tâm OTC có thể được thành lập bởi 15 công ty chứng khoán sau khi đã nhận được giấy phép của SEC Giống như SET, trung tâm OTC là một SRO và các quy định ban hành bởi hội đồng quản trị của trung tâm OTC cần phải có sự chấp thuận của SEC Năm 1998, Trung tâm giao dịch trái phiếu Thái Lan đã được SEC cấp giấy phép để thúc đẩy hoạt động giao dịch các công cụ nợ

Luật SEC cũng quy định hoạt động quản lý quỹ tư nhân là một hoạt động kinh doanh mới của các công ty chứng khoán Các hoạt động kinh doanh chứng khoán giờ đây bao gồm môi giới, giao dịch chứng khoán, tư vấn đầu tư, bảo lãnh phát hành, quản lý quỹ tương hỗ, quản lý quỹ tư nhân và vay và cho vay chứng khoán Mỗi loại hình kinh doanh chứng khoán cần phải xin giấy phép của MoF, SEC chỉ đưa ra đề nghị đối với việc cấp giấy phép kinh doanh chứng khoán

Theo Luật SEC, một quỹ tương hỗ được chấp thuận thành lập sẽ được coi

là một pháp nhân Thái Lan và cần phải được độc lập với công ty chứng khoán thành lập quỹ Luật SEC bảo vệ các nhà đầu tư quỹ tương hỗ bằng cách yêu cầu

phải chỉ định một tổ chức giám sát quỹ tương hỗ Tổ chức giám sát có trách nhiệm bảo đảm rằng người quản lý quỹ tuân thủ các nghĩa vụ đối với người đầu tư Chỉ có các ngân hàng và các tổ chức tài chính đáp ứng được các điều kiện do Văn phòng quy định mới có thể làm tổ chức giám sát

Luật SEC đặt nền móng cho một số tổ chức phụ trợ bao gồm công ty thanh toán bù trừ, trung tâm lưu ký chứng khoán và tổ chức đăng ký chứng khoán Những tổ chức này cần phải được SEC cấp giấy phép trừ phi những công việc này do SET thực hiện SEC cũng cho phép việc thành lập hiệp hội kinh doanh chứng khoán với giấy phép do Văn phòng cấp Những tổ chức này đều là SROs Bên cạnh đó, một tổ chức định mức tín nhiệm cũng được thành lập để gắn kết các nhà đầu tư với những công ty đi vay trên thị trường vốn về hoạt động công

bố thông tin và việc đánh giá các thông tin tài chính thích hợp

3.1.5 Nhận xét chung qua nghiên cứu kinh nghiệm xây dựng Luật Chứng khoán của một số nước

Qua việc nghiên cứu kinh nghiệm của một số nước trong việc xây dựng luật chứng khoán có thể thấy rằng dù điều kiện đặc thù của mỗi nước về hệ thống chính trị, điều kiện kinh tế xã hội, tập quán, cơ chế quản lý, trình độ phát triển nền kinh tế và thị trường chứng khoán còn khác nhau thì việc xây dựng Luật Chứng khoán ở các nước đều là công việc hết sức cần thiết Các nước trong quá trình xây dựng và phát triển thị trường chứng khoán đều chú trọng

đến việc xây dựng khuôn khổ pháp lý có hiệu lực cao để điều chỉnh các hoạt

động của thị trường chứng khoán

Về vị thế của cơ quan quản lý thị trường, các nước sau một thời gian phát triển thị trường chứng khoán, giao việc quản lý thị trường cho nhiều cơ quan khác nhau thuộc Chính phủ, nói chung đều nhận thức được sự cần thiết của việc thành lập một cơ quan quản lý độc lập, có chức năng duy nhất trong việc quản

lý, giám sát, hoạch định và thực thi chính sách đối với thị trường chứng khoán (Cơ quan giám sát tài chính của Nhật bản, CRSC của Trung Quốc, FSC của Hàn Quốc, SEC của Thái Lan) Điều này làm tăng cường tính hiệu quả của công tác quản lý, giám sát thị trường, giúp đưa ra được những biện pháp kịp thời, cần

thiết đối với những giai đoạn phát triển của thị trường, tránh được sự chồng chéo trách nhiệm giữa các cơ quan trong việc quản lý các lĩnh vực khác nhau của thị trường chứng khoán

Một điểm chung dễ nhận thấy nữa là các nước khi xây dựng Luật Chứng khoán đều muốn tăng cường vai trò tổ chức tự quản cho các sở giao dịch chứng khoán, giảm sự can thiệp hành chính vào thị trường Các sở giao dịch chứng khoán được quyền chấp thuận đối với việc xin niêm yết; có quyền đình chỉ và huỷ niêm yết; được đưa ra các quy định về niêm yết, giao dịch chứng khoán, biện pháp kỷ luật, chấp thuận các công ty môi giới Các tổ chức tự quản, tổ chức hỗ trợ thị trường khác cũng được chú trọng phát triển như trung tâm lưu

ký, đăng ký chứng khoán , công ty thanh toán bù trừ, hiệp hội kinh doanh chứng khoán, công ty định mức tín nhiệm

Các nước đều khuyến khích sự phát triển của thị trường giao dịch OTC dành cho các cổ phiếu không đủ điều kiện niêm yết, giúp cho các công ty nhỏ

và mới thành lập có điều kiện huy động vốn, góp phần loại trừ thị trường không

được quản lý giao dịch các loại chứng khoán

Để duy trì một thị trường phát triển lành mạnh, ổn định, hiệu quả, bảo vệ lợi ích của các nhà đầu tư, các nước trong quá trình xây dựng luật cũng đều rất chú trọng đến công tác giám sát, thanh tra thị trường chứng khoán Các cơ quan quản lý thường được giao thẩm quyền khá lớn trong việc cưỡng chế thực thi, thanh tra các hành vi trái pháp luật, được tiếp cận các hồ sơ, tài liệu, xử phạt tiền và ở một số nước còn được chất vấn các đối tượng tình nghi, thanh tra nơi ở của các đối tượng tình nghi và tịch thu các tài liệu sổ sách Tại các nước Luật chứng khoán và các quy định khác thường được sửa đổi một cách kịp thời, cần thiết phù hợp với các giai đoạn phát triển của thị trường nhằm đưa ra biện pháp ngăn chặn các hành vi giao dịch không công bằng, tăng cường hiệu quả của công việc quản lý nhà nước đối với thị trường, giúp thị trường phát triển ổn định

và hiệu quả, bảo vệ lợi ích nhà đầu tư, phù hợp với xu hướng phát triển thị trường vốn trên thế giới

3.2 Trường hợp của Việt Nam

Xây dựng hệ thống pháp lý về chứng khoán và TTCK là một trong những nhiệm vụ quan trọng hàng đầu trong quá trình triển khai thị trường chứng khoán tại Việt Nam Đối với các nước đã có thị trường chứng khoán lâu đời như Mỹ, Nhật, Hàn Quốc v.v các nguyên tắc trong quá trình hoạt động của thị trường chứng khoán đã trở thành những tiêu chuẩn hợp lý mang tính quốc tế và hệ thống pháp lý đã hoàn chỉnh, đồng bộ, trở thành các chuẩn mực tương đối ổn

định ở Việt Nam, thị trường chứng khoán mới được hình thành và đang trong giai đoạn đầu của quá trình ổn định và phát triển Vì vậy, việc có ngay một hệ thống pháp luật đồng bộ và hoàn chỉnh điều chỉnh về lĩnh vực chứng khoán và thị trường chứng khoán là một điều khó có thể thực hiện được Chúng ta không thể áp dụng nguyên xi các tiêu chuẩn quốc tế, hệ thống các văn bản pháp luật của các nước khác để điều chỉnh hoạt động trên thị trường chứng khoán Việt Nam mà không tính đến các điều kiện, hoàn cảnh cụ thể, các đặc thù của nền kinh tế - xã hội của Việt Nam Các văn bản pháp luật về chứng khoán và thị trường chứng khoán phải được xây dựng, hoàn thiện trên cơ sở kế thừa các văn bản pháp luật hiện hành về chứng khoán, tổng hợp, đúc kết kinh nghiệm thực tiễn hoạt động của thị trường chứng khoán Việt Nam và dựa trên cơ sở ứng dụng một cách khoa học của quá trình nghiên cứu kinh nghiệm về mặt lý thuyết cũng như thực tiễn của thế giới vào hoàn cảnh và điều kiện cụ thể của Việt Nam

Giống như các loại thị trường khác, quá trình thiết lập và hoàn thiện thị trường chứng khoán là một quá trình động, thị trường chứng khoán mới ra đời phải trải qua một giai đoạn điều chỉnh và hoàn thiện dần dần nên các văn bản pháp luật liên quan cũng phải thường xuyên được sửa đổi, bổ sung cho phù hợp với từng giai đoạn phát triển của thị trường Bởi vậy, hệ thống pháp lý ban đầu phải đạt được cùng một lúc các mục tiêu, đó là: đảm bảo tính linh hoạt tối đa và

có tính đến các bước phát triển đồng bộ Chính vì vậy trong giai đoạn đầu, khi Việt Nam chưa có thực tế về hoạt động của thị trường chứng khoán, để điều chỉnh hoạt động của thị trường, Chính phủ đã ban hành Nghị định 48/1998/NĐ-

CP ngày 11/7/1998 về chứng khoán và thị trường chứng khoán (nay đã được thay thế bằng Nghị định số 144/2003/NĐ-CP ngày 28/11/2003 của Chính phủ) Nghị định này có thể coi là Nghị định khung điều chỉnh hoạt động của thị

trường chứng khoán Việt Nam, điều chỉnh các vấn đề chung nhất mang tính cố

định Việc ban hành Nghị định với ưu điểm là không đòi hỏi nhiều thời gian để

đạt được sự nhất trí, thông qua, dễ sửa đổi, bổ sung hơn so với Luật hay Pháp lệnh, đảm bảo được tính linh hoạt cần thiết đối với hệ thống pháp lý trong giai

đoạn khởi đầu của thị trường chứng khoán Việt Nam Trên cơ sở đó, Chính phủ,

Bộ Tài chính và Uỷ ban Chứng khoán Nhà nước đã ban hành các văn bản hướng dẫn thi hành tạo ra một hệ thống pháp lý tương đối đồng bộ cho hoạt động của thị trường, đưa hoạt động chứng khoán vào nề nếp, có sự quản lý của Nhà nước Tuy nhiên, do sự phát triển của nền kinh tế nói chung và thị trường chứng khoán Việt Nam nói riêng, đến nay, hệ thống pháp luật về chứng khoán và thị trường chứng khoán đã dần bộc lộ những điểm hạn chế nhất định làm cản trở sự phát triển của thị trường, chưa bao quát và phù hợp với điều kiện thực tế cũng như định hướng chiến lược phát triển thị trường chứng khoán Cụ thể là:

- Về phạm vi và đối tượng điều chỉnh: Phạm vi điều chỉnh của Nghị định

số 144/2003/NĐ-CP còn hẹp, chỉ điều chỉnh các hoạt động phát hành, niêm yết, kinh doanh, giao dịch chứng khoán và các hoạt động dịch vụ về chứng khoán trên lãnh thổ Việt Nam, chưa điều chỉnh đến việc phát hành chứng khoán ra nước ngoài; việc niêm yết chứng khoán của các tổ chức nước ngoài trên TTCK Việt Nam,v.v

- Về phát hành chứng khoán: Nghị định số 144/2003/NĐ-CP mới chỉ

dừng lại ở các quy định về phát hành chứng khoán trên TTCK tập trung, chưa quy định về phát hành riêng lẻ, phát hành chứng khoán ra nước ngoài Việc phát hành chứng khoán ra công chúng lại chịu sự điều chỉnh của nhiều văn bản pháp

lý khác nhau như: Luật doanh nghiệp Nhà nước, Luật các tổ chức tín dụng, Nghị định của Chính phủ về chuyển doanh nghiệp Nhà nước thành công ty cổ phần,v.v tạo ra sự không thống nhất giữa các văn bản pháp luật cùng quy định

về lĩnh vực này

- Về giao dịch chứng khoán: Nghị định 144/2003/NĐ-CP chưa đặt ra cơ

sở pháp lý điều chỉnh đối với hoạt động giao dịch trên TTCK phi tập trung, giao dịch các chứng khoán phái sinh như quyền lựa chọn và hợp đồng tương lai