Câu hỏi Ôn tập và bài tập pháp luật về chủ thể kinh doanh và phá sản

- DNTN An Bình đầu tư vốn để thành lập một công ty TNHH một thành viên để kinh doanh dịch vụ hỗ trợ liên quan đến quảng bá và tổ chức tua du lịch.- Ông An góp vốn cùng với hai người bạn

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT TP HCM

KHOA LUẬT THƯƠNG MẠIc

CÂU HỎI ÔN TẬP VÀ BÀI TẬP PHÁP LUẬT VỀ CHỦ THỂ KINH DOANH VÀ PHÁ SẢN

TP HCM - NĂM 2020

CHƯƠNG I NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ KINH DOANH VÀ CHỦ THỂ KINH

DOANH

I CÁC NHẬN ĐỊNH SAU ĐÂY ĐÚNG HAY SAI? GIẢI THÍCH VÌ SAO?

1 Luật chuyên ngành và Luật Doanh nghiệp quy định khác nhau về thành lập, tổ chứcquản lý, tổ chức lại, giải thể và hoạt động có liên quan của doanh nghiệp thì phải ápdụng quy định của Luật Doanh nghiệp

2 Tổ chức, cá nhân kinh doanh thông qua mô hình doanh nghiệp đều phải thực hiện thủtục đăng ký doanh nghiệp tại Cơ quan đăng ký kinh doanh cấp tỉnh

3 Các chủ thể kinh doanh đều có thể có nhiều người đại diện theo pháp luật

4 Các tổ chức có tư cách pháp nhân đều có quyền thành lập doanh nghiệp

5 Người thành lập doanh nghiệp phải thực hiện thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sảngóp vốn cho doanh nghiệp

6 Mọi tài sản góp vốn vào doanh nghiệp đều phải được định giá

7 Chủ sở hữu doanh nghiệp có tư cách pháp nhân chỉ chịu trách nhiệm hữu hạn đối với các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp

8 Đối tượng bị cấm thành lập doanh nghiệp thì đương nhiên bị cấm góp vốn vào doanh nghiệp

9 Tên trùng là trường hợp tên của doanh nghiệp yêu cầu đăng ký được đọc giống như tên doanh nghiệp đã đăng ký

10 Tên doanh nghiệp bằng tiếng nước ngoài là tên được dịch từ tên tiếng Việt sang một trong những tiếng nước ngoài tương ứng

11 Chi nhánh và văn phòng đại diện đều có chức năng thực hiện hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp

12 Doanh nghiệp chỉ được kinh doanh trong các ngành, nghề đã đăng ký với cơ quanđăng ký kinh doanh

13 Cơ quan đăng ký kinh doanh phải chịu trách nhiệm về tính hợp pháp, trung thực và chính xác của hồ sơ đăng ký doanh nghiệp

14 Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư đồng thời là Giấy chứng nhận đăng ký doanh

15 Mọi thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp phải được cấp lại Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp mới.

16 Doanh nghiệp phải thỏa mãn đủ điều kiện kinh doanh trước khi đăng ký kinh doanh ngành nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện

17 Cán bộ, công chức không thể trở thành chủ sở hữu doanh nghiệp

18 Công ty con là đơn vị phụ thuộc của công ty mẹ

19 Mọi chủ thể kinh doanh đều đăng ký kinh doanh tại cơ quan đăng ký kinh doanh cấp tỉnh

20 Công ty TNHH Minh Thi và Công ty cổ phần Minh Thi là tên trùng

3 Phân tích các hình thức kinh doanh có điều kiện theo quy định của pháp luật? Cho

ví dụ đối với mỗi hình thức kinh doanh có điều kiện

4 Phân biệt vốn điều lệ, vốn pháp định, vốn có quyền biểu quyết

5 Hãy xác định và phân tích các yếu tố ảnh hưởng đến việc lựa chọn loại hình doanhnghiệp

III TÌNH HUỐNG

1 Tình huống 1

Doanh nghiệp tư nhân (DNTN) An Bình do ông An làm chủ có trụ sở chính tại Tp

Hồ Chí Minh, ngành nghề kinh doanh là vận tải hàng hóa bằng đường bộ Sau một thờigian, ông An có nhu cầu mở rộng hoạt động kinh doanh, cho nên ông đã có những dựđịnh sau:

- DNTN An Bình sẽ thành lập chi nhánh tại Tp Hà Nội để kinh doanh ngành tổ chức, giới thiệu và xúc tiến thương mại.

- Ông An thành lập thêm một DNTN khác để thực hiện kinh doanh ngành nghề là buôn bán sắt thép.

- DNTN An Bình đầu tư vốn để thành lập một công ty TNHH một thành viên để kinh doanh dịch vụ hỗ trợ liên quan đến quảng bá và tổ chức tua du lịch.

- Ông An góp vốn cùng với hai người bạn là ông Jerry (quốc tịch Hoa Kỳ) và bà Anna Nguyễn (quốc tịch Việt Nam và Canada) để thành lập hộ kinh doanh (HKD) kinh doanh ngành tổ chức, giới thiệu và xúc tiến thương mại.

Anh (chị) hãy cho biết theo quy định của pháp luật hiện hành, những dự định trêncủa ông An có phù hợp hay không, vì sao?

2 Tình huống số 2

Vincom kiện Vincon “nhái” thương hiệu

Cho rằng công ty Công ty cổ phần (CTCP) tài chính và bất động sản Vincon “nhái”thương hiệu của mình, ngày 23/11 CTCP Vincom đã chính thức gửi đơn khởi kiện lênTòa án nhân dân thành phố Hà Nội, đồng thời gửi đơn yêu cầu xử lý vi phạm tới Thanhtra của Bộ Khoa học và Công nghệ

Vincom cho rằng khác nhau duy nhất của hai thương hiệu là ở một chữ N và M tạicuối từ, nhưng bản chất hai chữ này đều là phụ âm đọc tương tự nhau và nhìn cũng na nágiống nhau Sự khác biệt này không đủ để phân biệt rõ ràng giữa hai tên của doanhnghiệp, gây nhầm lẫn cho công ty

Ông Lê Khắc Hiệp, Chủ tịch Hội đồng quản trị (HĐQT) CTCP Vincom, cho rằnghành vi trên của Vincon là cố tình nhầm lẫn để hưởng lợi trên uy tín và danh tiếng củaVincom, vốn đã được khẳng định trên thị trường Ông Hiệp dẫn chứng, năm 2009,Vincom đã có lời cảnh báo tới Vincon về việc họ công bố dự án khu du lịch sinh tháiChân Mây – Lăng Cô, khi dư luận có sự nhầm lẫn hai thương hiệu Gần đây, nhất là sựviệc bắt quả tang cán bộ Vincon đánh bạc trong phòng họp, khiến dư luận hiểu lầm thànhcán bộ Vincom Theo ông Hiệp, dù đã gửi thư tới Ban lãnh đạo yêu cầu đổi tên để tránhnhầm lẫn, tuy nhiên phía Vincon không có câu trả lời hợp lý nên chúng tôi đã quyết địnhkhởi kiện ra Tòa để giải quyết dứt điểm vấn đề này

(Nguồn http://www.thanhnien.com.vn/News/Pages/201048/20101125000907.aspx)

Anh (chị) hãy cho biết, theo Luật Doanh nghiệp thì lập luận trên của CTCP Vincom

3 Tình huống số 3

Dương, Thành, Trung và Hải thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn (TNHH) TháiBình Dương kinh doanh xúc tiến xuất nhập khẩu Công ty được cấp chứng nhận đăng kýkinh doanh với vốn điều lệ 5 tỷ đồng Trong thỏa thuận góp vốn do các bên ký:

- Dương cam kết góp 800 triệu đồng bằng tiền mặt (16% vốn điều lệ)

- Thành góp vốn bằng giấy nhận nợ của Công ty Thành Mỹ (dự định sẽ là bạn hàngchủ yếu của Công ty TNHH Thái Bình Dương), tổng số tiền trong giấy ghi nhận nợ là 1,3

tỷ đồng, giấy nhận nợ này được các thành viên nhất trí định giá là 1,2 tỷ đồng (chiếm24% vốn điều lệ)

- Trung góp vốn bằng ngôi nhà của mình, giá trị thực tế vào thời điểm góp vốn chỉkhoảng 700 triệu đồng, song do có quy hoạch mở rộng mặt đường, nhà của Trung dự kiến

sẽ ra mặt đường, do vậy các bên nhất trí định giá ngôi nhà này là 1,5 tỷ đồng (30% vốnđiều lệ)

- Hải cam kết góp 1,5 tỷ đồng bằng tiền mặt (30% vốn điều lệ) Hải cam kết góp

500 triệu đồng, các bên thỏa thuận khi nào công ty cần thì Hải sẽ góp tiếp1 tỷ còn lại

(Nguồn: Tổ công tác thi hành Luật doanh nghiệp)

Anh (chị) hãy bình luận hành vi góp vốn nêu trên của Dương, Thành, Trung, Hải

CHƯƠNG 2 DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN VÀ HỘ KINH DOANH

I CÁC NHẬN ĐỊNH SAU ĐÂY ĐÚNG HAY SAI? GIẢI THÍCH VÌ SAO?

1 HKD không được sử dụng quá 10 lao động

2 Cá nhân đủ 18 tuổi trở lên có quyền thành lập HKD

3 DNTN không được quyền mua cổ phần của công ty cổ phần

4 Chủ DNTN không được quyền làm chủ sở hữu loại hình doanh nghiệp một chủ sở hữu khác

5 Chủ DNTN có thể đồng thời là cổ đông sáng lập của CTCP

6 Cá nhân là chủ sở hữu hộ kinh doanh không được đồng thời là thành viên công ty hợp danh

Hộ kinh doanh: cá nhân (số lượng: 1), các TV của hộ gđ

Điều kiện: Công dân VN + có năng lực HVDS đầy đủ + k thuộc điều 80.1,2,3

 ngoại lệ: nếu đc sự chấp thuận của các TVHD còn lại

7 Chủ DNTN luôn là người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp

8 Trong thời gian cho thuê DNTN, chủ doanh nghiệp vẫn là người đại diện theopháp luật của doanh nghiệp.

9 Việc bán DNTN sẽ làm chấm dứt sự tồn tại của DNTN đó

10 Sau khi bán doanh nghiệp, chủ DNTN vẫn phải chịu trách nhiệm về các khoản nợ

và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp

Trừ t/h các bên có thỏa thuận khác

(i) Mở một cửa hàng bán tạp hóa tại nhà dưới hình thức HKD

1 cá nhân: bà phương minh

Công dân VN: hộ khẩu HCM

Có NLHVDS đầy đủ: k thuộc k2 điều 17

K đồng thời là chủ DNTN, chủ SH HKD, TVHD: ý định kinh doanh đầu tiên của

bà ấy

 thực hiện đc

Cspl: Điều 80 NĐ 01/2021/NĐ-CP

(ii) Thành lập doanh nghiệp tư nhân kinh doanh quần áo may sẵn do bà làm chủ

sở hữu, dự định đặt trụ sở tại tỉnh Bình Dương

Minh: đang là chủ HKD  chịu TNVH

Dự định: chủ DNTN  chịu TNVH

TNVH – TNVH: Không đc (k3 điều 188 LDN, điều 80 khoản 3 nđ 01)

(iii) Đầu tư vốn để thành lập công ty TNHH 1 thành viên do bà làm chủ sở hữu, cũng dự định đặt trụ sở tại tỉnh Bình Dương

Minh: đang là chủ HKD  chịu TNVH

Minh: đang là chủ HKD  chịu TNVH

Dự định: thành viên HD của cty HD

+ TVHD: Chịu TNVH (điều 177.1.b)  TNVH-TNVH: được nếu các TVHD còn lại chấp thuận (điều 80.3 Nđ 01)

+ TVGV: Chịu TNHH (điều 177.1.c)  TNVH-TNHH: được (điều 80.2)

Anh (chị) hãy cho biết dự định của bà Phương Minh có phù hợp với quy định của pháp luật hiện hành không? Vì sao?

2 TÌNH HUỐNG 2

Hộ gia đình ông M do ông M làm chủ hộ gồm có ông M (giảng viên cơ hữu tại trường đại học kinh tế TP.HCM), vợ của ông M (bác sĩ bệnh viện Nhi đồng 1 – TPHCM)

và một người con (20 tuổi, đang làm việc tại DNTN Phước Hải) Hỏi:

(i) Hộ gia đình ông M có được đăng ký thành lập một HKD do hộ gia đình làmchủ được không?

HKD do các TV hộ gđ thành lập (điều 17 k1 nđ 01)

Hộ gia đình: ông M + vợ M + con M  3 ng này phải TM điều kiện:

Công dân VN: ông M và vợ của M là viên chức nhà nước  công dân VN

Con M là công dân VN vì bố mẹ là công dân VN

Có NLHVDS đầy đủ: ông M, vợ M đang làm việc tại đơn vị sự nghiệp công

lập, con M 20t (trên 18t) và đang đi làm tại DNTN nên có NLHVDS đầy đủ+ k thuộc đối tượng tại điều 80.1,2,3 nđ 01

 thực hiện đc

(ii) Giả sử, hộ gia đình ông M đã thành lập một HKD Con của ông M thành lậpthành lập thêm một DNTN hoặc 1 HKD do con ông M làm chủ Hành vi concủa ông M có phù hợp với quy định của pháp luật không? Vì sao?

con của M: đang là chủ SH của HKD  chịu TNVH

Chi nhánh là đơn vị phụ thuộc của DN (điều 44 k1) mà HKD k phải là DN

TNHH Thiên Phúc đến yêu cầu Bà Mai vợ ông An thực hiện hợp đồng mà chồng bà đã

ký trước đây Đại diện công ty Thiên Phúc yêu cầu rằng nếu không thưc hiện hợp đồngthì bà Mai phải trả lại số tiền mà công ty đã ứng trước đây là 50 triệu đồng và lãi 3% /1tháng cho công ty X, bà Mai không đồng ý Bằng những quy định của pháp luật hiệnhành, anh/chị hãy cho biết:

a) Bà Mai có trở thành chủ DNTN Bình An thay chồng bà hay không? Vì sao?

Bà Mai có thể trở thành chủ DNTN Bình An thay chồng vì bà Mai là người thừa

kế theo PL của ông An và là người đại diện theo PL của 2 đứa con

Điều 192 khoản 2 LDN  Mai + 2 người con sẽ thừa kế DNTN  1 ng 14t, 1 ng17t (chưa đủ 18t)  Mai là mẹ sẽ là đại diện cho 2 con để quản lý di sản thừa kế

 Mai có thể trở thành chủ DNTN

b) Bà Mai sau đó đề nghị bán lại một phần doanh nghiệp mà chồng bà là chủ sởhữu cho công ty TNHH Thiên Phúc để khấu trừ nợ Hỏi bà Mai có thực hiện được việcnày hay không? Nếu được thì bà Mai và công ty Thiên Phúc phải thực hiện những thủ tụcgì?  chuyển đổi loại hình DN Giải thích tại sao?

Bà Mai chịu TN trong phần di sản đc thừa kế  có thể bán DNTN để thanh toán khoản nợ

Khoản nợ phát sinh vào thời điểm An là chủ DNTN  chịu tnh thanh toán bằng toàn bộ TS của An (di sản mà ông An để lại, bao gồm cả DNTN)  có thể bán DNTN để cấn trừ nợ  vì bán cho cty TP là 1 tổ chức nên sau đó phải chuyển đổi loại hình DN

CHƯƠNG 3: CÔNG TY HỢP DANH

I CÁC NHẬN ĐỊNH SAU ĐÂY ĐÚNG HAY SAI? VÌ SAO?

1 Tất cả những cá nhân thuộc đối tượng bị cấm thành lập doanh nghiệp đều không thể trở thành thành viên công ty hợp danh

Sai

TV góp vốn k phải là ng quản lý  điều 17 khoản 2  có thể  góp vốn sau thời điểm thành lập (điều 187 khoản 2 điểm b LDN)

Cấm thành lập và quản lý DN (điều 17 khoản 2)  k thể trở thành TVHD vì TVHD là

ng quản lý DN (k4 điều 24 LDN)

2 Mọi thành viên trong CTHD đều là người quản lý công ty.

Sai

Trong cty HD có 2 loại TV

TVGV cũng là thành viên trong CTHD nhưng k giữ chức danh quản lý (điều 187 khoản

2 điểm b LDN)

3 Trong tất cả các trường hợp, thành viên hợp danh của công ty hợp danh đều có thể là người đại diện theo pháp luật của công ty

Sai

TVHD là đại diện theo PL của cty trong quan hệ KD

Trước tòa án và trọng tài thì chỉ có chủ tịch HDDTV, GĐ/TGĐ mới là người đại diện theo PL của cty HD

CSPL: Điều 184 khoản 4 điểm đ

4 Thành viên hợp danh trong công ty hợp danh không được quyền rút vốn khỏi công ty nếu không được sự chấp thuận của các thành viên hợp danh còn lại

Sai

TVHD muốn rút vốn ra khỏi cty HD thì phải đc sự chấp thuận của HĐTV  2 tỷ lệ: ¾

or 2/3 (tổng số TVHD của cty) < các TV hợp danh còn lại chấp thuận

CSPL: Điều 185 khoản 2, Điều 182 khoản 3 điểm d LDN

5 Chỉ có thành viên hợp danh mới có quyền biểu quyết tại Hội đồng thành viên (HĐTV)

Sai

TVGV cũng có quyền biểu quyết đối với những vấn đề có liên quan trực tiếp đến quyền

và lợi ích của họ tại HĐTV

CSPL: Điều 187 khoản 1 điểm a LDN

6 CTHD không được thuê Giám đốc hoặc Tổng giám đốc

Đúng

Tất cả các chức danh quản lý trong cty HD phải do các thành viên HD phân công nhau đảmnhận mà GĐ/ TGĐ là 1 chức danh quản lý nên k thể thuê người bên ngoài để đảm nhận chức danh này Chức danh này chỉ có TVHD đảm nhận

CSPL: Điều 184 khoản 2; điều 4 khoản 24 LDN

7 Thành viên hợp danh phải hoàn trả cho công ty số tiền, tài sản đã nhận và bồi thường

Sai

Điều 181 khoản 2 điểm d LDN

Chỉ AD cho hoạt động KD của công ty  thêm chữ “CỦA CÔNG TY” vào cuối câu

là đúng

II LÝ THUYẾT

1 Phân tích sự khác nhau trong chế độ trách nhiệm của thành viên hợp danh và thànhviên góp vốn trong công ty hợp danh đối với các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản củacông ty Tại sao có sự khác nhau đó?

2 Tại sao pháp luật lại hạn chế quyền quản lý công ty của thành viên góp vốn?

3 Các cách thức tăng, giảm vốn điều lệ trong công ty hợp danh

4 Công ty hợp danh có tư cách pháp nhân có mâu thuẫn với quy định của BLDS 2015không? Tại sao?

5 Có ý kiến cho rằng pháp luật nên quy định thành viên hợp danh công ty hợp danh cũng

có thể là tổ chức Anh (chị) có đồng tình hay không? Cho ý kiến riêng

III TÌNH HUỐNG

1 TÌNH HUỐNG 1

Công ty hợp danh Phúc Hưng Thịnh (có vốn điều lệ là 100.000.000 đồng) gồm bathành viên hợp danh là (Phúc góp 40% vốn điều lệ), Hưng (góp 30%), và Thịnh (góp10%); và hai thành viên góp vốn là An (góp 10% vốn điều lệ) và Nhàn (góp 10%) Sinhviên hãy giải quyết các tình huống sau:

(i) Sau 02 năm hoạt động, Phúc đề nghị chuyển nhượng toàn bộ phần vốn góp củamình cho em trai là Phát và yêu cầu công ty không được tiếp tục sử dụng tên mình ghép

vào tên công ty Các đề nghị của Phúc gặp một số vấn đề sau đây, về việc chuyển nhượngvốn, Hưng chấp nhận nhưng Thịnh không đồng ý; về yêu cầu đổi tên, cả 02 thành viênHưng và Thịnh đều không đồng ý với lý do uy tín của công ty đã gắn liền với cái tên

Tuy nhiên chỉ có Hưng chấp thuận, còn Thịnh thì không chấp thuận

Kết luận: ông Phúc không thể chuyển nhượng PVG cho Phát  Phúc vẫn là TVHDcủa công ty

CSPL: Điều 180 khoản 3 LDN

- Việc Phúc đề nghị công ty đổi tên có phù hợp với quy định của pháp luật không?

Điều kiện để rút tên của Phúc ra khỏi tên công ty: Phúc phải chấm dứt tư cách TVHDTuy nhiên, Phúc không thể chuyển nhượng PVG cho Phát nên Phúc vẫn là TVHD củacông ty

Do vậy, Phúc không thể yêu cầu rút tên của Phúc ra khỏi cty

CSPL: khoản 6 điều 185 LDN

(ii) Thành viên An do tai nạn giao thông nên mất khả năng nhận thức và bị Tòa ántuyên bố mất năng lực hành vi dân sự Các thành viên còn lại trong công ty cho rằng tưcách thành viên góp vốn của An đã chấm dứt nhưng sau đó vợ của An có yêu cầu công tygiữ nguyên tư cách thành viên góp vốn của An để chị tiếp tục quản lý Vậy, yêu cầu của

vợ An có phù hợp với quy định của pháp luật không?

TVHD: cá nhân + k thuộc điều 17.2 LDN (vì TVHD là người quản lý tại điều 24 k4)

TVGV: tổ chức (pháp nhân), cá nhân + k thuộc điều 17 k3 LDN

An là TVGV, bị mất NLHVDS  An k thuộc đối tượng quy định tại điều 17.3

Kết luận: An k chấm dứt tư cách TVGV  ng đại diện cho An (vợ An) có thể thay mặt An thực hiện quyền và nghĩa vụ của TVGV tại công ty

2 TÌNH HUỐNG 2

Công ty hợp danh X gồm năm thành viên hợp danh là A, B, C, D và E; và mộtthành viên góp vốn là F Điều lệ của công ty không có quy định khác với các quy đinhcủa luật doanh nghiệp Tại công ty này có xảy ra các sự kiện pháp lý sau:

(i) Ngày 25/8/2015, C với tư cách là chủ tịch Hội đồng thành viên kiêm Giám đốccông ty đã triệu tập họp Hội đồng thành viên để quyết định một dự án đầu tư của công ty.Phiên họp được triệu tập hợp lệ với sự tham dự của tất cả các thành viên Khi biểu quyếtthông qua quyết định dự án đầu tư của công ty thì chỉ có A, C, D và E biểu quyết chấpthuận thông qua dự án Vậy quyết định của Hội đồng thành viên có được thông qua haykhông?

(ii) B muốn chuyển nhượng toàn bộ phần vốn của mình tại công ty cho người khác

và B cho rằng việc chuyển nhượng này nếu được Hội đồng thành viên công ty X đồng ýthì sẽ được Ý kiến của B có đúng không? Tại sao?

Điều 180 k3 LDN: B (TVHD) chuyển nhượng PVG cho người khác thì phải đc sự chấp thuận của các TVHD còn lại (gần như 100% TVHD chấp thuận)

Ý kiến của B: Đc sự chấp thuận của HĐTV  ¾ hoặc 2/3 tổng số TVHD chấp thuận (CSPL: Điều 182, k3, k4 LDN)

 ý kiến của B không chính xác

(iii) Ngày 16/06/2018, Công ty X bị phá sản Các thành viên hợp danh yêu cầu ông

G (là một thành viên hợp danh cũ bị công ty KHAI TRỪ vào năm 2016) liên đới chịutrách nhiệm về các khoản nợ của công ty Yêu cầu này có phù hợp với quy định của pháp

luật không?

G bị khai trừ thuộc TH chấm dứt tư cách TVHD quy định tại điều 185 k1 điểm c LDN  TN của G có thể bị kéo dài thêm 02 năm kể từ ngày chấm dứt tư cách TV (CSPL: Điều 185 k5 LDN)

Gỉả định

- G bị khai trừ vào ngày 1/12/2016:

1/12/2016 đến ngày 16/6/2018: chưa đủ 02 năm  G vẫn chịu TN đối với các khoản nợ của công ty (chịu khoản nợ trước phát sinh trước ngày chấm dứt tư cách TVHD: trước 1/12/2016)

- G bị khai trừ vào ngày 1/1/2016:

1/1/2016 đến ngày 16/6/2018: quá 02 năm  G không chịu TN đối với mọi khoản

nợ của công ty, bao gồm cả khoản nợ phát sinh trước ngày chấm dứt tư cách TVHD

3 TÌNH HUỐNG 3

Công ty Luật hợp danh Trí Nghĩa gồm bốn thành viên hợp danh là Nhân, Lễ, Tín,Tâm Ông Tâm là chủ tich hội đồng thành viên kiêm giám đốc công ty Trong quá trìnhhoạt động, giữa các ông nảy sinh bất đồng trong việc điều phối và phân chia lợi nhuận.Ông Nhân ngoài việc đảm nhận các công việc của công ty còn tự nhận khách hàng tư vấnvới danh nghĩa cá nhân và hưởng thù lao trực tiếp từ khách hàng Khi các thành viên cònlại biết việc làm của ông Nhân đã triệu tập Hội đồng thành viên để giải quyết vấn đề này.Tuy nhiên, ông Nhân không tham dự cuộc họp Sau đó, vì công việc của công ty ngàycàng trì trệ do mâu thuẫn giữa các thành viên, ông Tâm triệu tập họp Hội đồng thành viênnhưng không mời ông Nhân vì nghĩ có mời ông Nhân cũng không đi Kết quả, ông Lễ,Tín và Tâm đều biểu quyết thông qua quyết định khai trừ ông Nhân ra khỏi công ty với lý

do làm mất đoàn kết nội bộ và cạnh tranh trực tiếp với công ty

(i) Hành vi của ông Nhân có phải là hành vi vi phạm pháp luật doanh nghiệp?

Nhân là TVHD nên sẽ áp dụng điều 180.2 LDN

Hành vi của Nhân: tự nhân danh chính mình để ký kết hợp đồng tư vấn cho khách hàng +cạnh tranh trực tiếp với công ty (kinh doanh cùng ngành nghề với công ty) + hưởng thù lao trực tiếp từ khách hàng (mục đích tư lợi)

 hành vi của Nhân là không hợp pháp

(ii) Công ty có quyền khai trừ ông Nhân không?

Nhân vi phạm điều 180.2 LDN  Nhân thuộc TH bị khai trừ quy định tại điều 185 k3 điểm b LDN

 công ty có quyền khai trừ ông Nhân

(iii) Cuộc họp ra quyết định khai trừ ông Nhân có hợp pháp không?

Nội dung của cuộc họp: thông qua quyết định khai trừ ông Nhân (TVHD của công ty)

 thuộc điều 182 k3 điểm d

Nội dung và tài liệu, thư mời phải đc gửi đến tất cả TV trước khi cuộc họp diễn ra  ông Nhân chưa chấm dứt tư cách TVHD  cuộc họp này không mời ông Nhân  cuộc họp k hợp lệ  NQ không hợp pháp (CSPL: K2 điều 183 LDN)

CHƯƠNG 4 CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN

I CÁC NHẬN ĐỊNH SAU ĐÂY ĐÚNG HAY SAI? VÌ SAO?

1 Người thừa kế phần vốn góp của thành viên công ty TNHH 2 thành viên trở lên sẽtrở thành thành viên của công ty đó.

Chứng khoán: Cổ phần, trái phiếu, các loại chứng khoán khác

Cổ phần: Cty TNHH k đc phát hành (chỉ có CTCP phát hành) Trừ TH chuyển đổi thành cty cổ phần  VĐL sẽ tăng

Trái phiếu: Cty TNHH đc phát hành trừ trái phiếu chuyển đổi (trái phiếu chuyển đổi

 VĐL tăng; trái phiếu  VĐL giữ nguyên)

DNTN, cty HD: k đc phát hành gì hết để huy động vốn

Điều 46.4

3 Mọi tổ chức, cá nhân thuộc trường hợp cấm thành lập và quản lý doanh nghiệp(Điều 17.2 LDN) đều không thể trở thành thành viên công ty TNHH 2 thành viêntrở lên

Sai

TV của HĐTV cty TNHH 2 TV trở lên k phải là ng quản lý DN  các đối tượng quy định tại điều 17 k2 LDN vẫn có thể trở thành TV cty TNHH 2 TV trở lên bằngcách GV sau thời điểm thành lập cty

CSPL: Điều 4 k24 LDN

TNHH 1 TV:

- CSH lá cá nhân: chủ tịch cty (CSH)  GĐ/ TGĐ

5 Trong mọi trường hợp, thành viên hoặc nhóm thành viên công ty TNHH 2 thànhviên trở lên sở hữu dưới 10% vốn điều lệ không có quyền yêu cầu triệu tập họpHĐTV.

Sai

CSPL: K2 điều 49 LDN

Theo k2 điều 49 LDN thì thành viên, nhóm TV sở hữu từ 10% số VĐL trở lên hoặc một tỷ lệ khác nhỏ hơn do Điều lệ công ty quy định thì có quyền yêu cầu triệu tập họp HĐTV

Như vậy, thành viên hoặc nhóm TV công ty TNHH 2 thành viên trở lên sở hữu dưới 10% VĐL vẫn có quyền yêu cầu triệu tập họp HĐTV nếu Điều lệ công ty có quy định

2 TH TV, nhóm TV sở hữu dưới 10% VĐL vẫn có quyền yêu cầu triệu tập cuộc họp HĐTV:

- Điều lệ công ty quy định 1 tỷ lệ khác nhỏ hơn 10%

- Có 1 TV sở hữu trên 90% VĐL thì nhóm TV còn lại (sở hữu dưới 10%) vẫn có quyền yêu cầu triệu tập cuộc họp HĐTV

VD: A SH 91% VĐL, B SH 2%, C SH 3%, D SH 1%, E 3%

A có quyền triệu tập cuộc họp HĐTV  sai

A sẽ có quyền triệu tập cuộc họp HĐTV khi TM 2 điều kiện:

- A SH trên 10% VĐL (ĐL quy định tỷ lệ khác nhỏ hơn, cty có 1 TV SH trên 90%VĐL)

- yêu cầu chủ tịch HĐTV triệu tập + chủ tịch HĐTV k triệu tập

6 Mọi trường hợp tăng vốn điều lệ trong công ty TNHH 2 thành viên trở lên đều làmthay đổi tỷ lệ vốn góp của các thành viên hiện hữu

Sai

2 cách tăng VĐL:

- tăng VG của các TV hiện hữu trong cty

+ VĐL dự định tăng thêm chia cho tất cả TV tương ứng w tỷ lệ SH PVG của họ trong cty

 nếu tất cả TV đều góp đúng phần tăng thêm của mình  tỷ lệ SH PVG k thay đổi

 TV k góp thêm  chuyển nhượng quyền góp thêm cho người khác theo điều

52 (2 bước)  tỷ lệ VG giữa các TV sẽ thay đổi

- tiếp nhận VG của TV mới

 1 hệ quả duy nhất: số lượng TV tăng lên + tỷ lệ VG sẽ thay đổi

CSPL: Điều 68 k2 LDN

3 cách giảm VĐL:

- hoàn trả lại 1 PVG cho tất cả TV (tỷ lệ)

- TV yêu cầu cty mua lại PVG của mình (điều 51)

- TV k góp đúng và đủ số vốn đã cam kết (điều 47)

7 Công ty TNHH 1 thành viên không được quyền phát hành trái phiếu chuyển đổi

Đúng

Trái phiếu chuyển đổi: chuyển đổi thành CPPT  CTCP mới đc quyền phát hành

 cty TNHH 1 TV k đc quyền phát hành trái phiếu chuyển đổi

8 Hợp đồng, giao dịch giữa công ty TNHH 1 thành viên là cá nhân với chủ sỡ hữucông ty phải được sự phê duyệt của cơ quan đăng ký kinh doanh

3 So sánh chuyển nhượng vốn góp và mua lại vốn góp trong công ty TNHH 2 thànhviên trở lên?

4 Hãy phân biệt công ty TNHH một thành viên do một cá nhân làm chủ sở hữu vàcông ty TNHH một thành viên do một tổ chức làm chủ sở hữu Giải thích vì saolại có những quy định khác biệt này

III TÌNH HUỐNG

1 TÌNH HUỐNG 1

Chế độ tài chính công ty TNHH 2 thành viên trở lên

Công ty TNHH X (Công ty X) có 04 thành viên với tỷ lệ vốn góp như sau: A (10% vốnđiều lệ), B (20% vốn điều lệ), C (30% vốn điều lệ), D (40% vốn điều lệ) Giá trị vốn điều

lệ công ty là 02 tỷ đồng

(1) Nếu công ty này tăng vốn điều lệ thêm 1 tỷ đồng thì có những cách thức tăng vốn điều

VD: D SH 40% VĐL của cty  D góp bằng quyền sử dụng đất (800tr: 40% VĐL) 

5 năm sau, giá thị trường của quyền sd đất tăng lên: 1 tỷ 500tr  VĐL tăng?

Tại thời điểm GV: Góp quyền sd đất  chuyển quyền SH đv mảnh đất cho cty  cty

là CSH của mảnh đất  D đc xác lập quyền SH đối với PVG có giá trị tương đương

w giá trị mảnh đất tại thời điểm GV = 800tr

5 năm sau: giá thị trường của mảnh đất tăng lên 1 tỷ 500tr  mảnh đất vẫn thuộc SHcủa cty  giá trị tăng thêm của mảnh đất sẽ thuộc về CSH của nó là công ty chứkhông phải là ông D  VĐL của công ty giữ nguyên (VĐL = PVG của D + TV khác,PVG của D k thay đổi)

(2) A muốn chuyển toàn bộ phần vốn góp của mình cho người khác thì A phải làm gì?

A có thể chuyển nhượng toàn bộ phần vốn góp của mình với giá 01 tỷ đồng hoặc 100triệu đồng hay không? Nếu A chuyển nhượng với giá đó thì vốn điều lệ của công ty

có thay đổi không?

CSPL: Điều 52 LDN

A có thể chuyển nhượng toàn bộ PVG cho người khác theo thủ tục sau:

- B1: Cn cho các TV còn lại tương ứng tỷ lệ PVG của họ trong cty w cùng điều kiện

- B2: Sau 30d, TV k mua or k mua hết PVG thì chuyển nhượng cho ng bên ngoài wcùng điều kiện đã chào bán cho các TV còn lại trong cty

Giá mua bán: 1 tỷ đồng or 100tr  PVG của A: 200tr  được (mua – bán: bình đẳng

và tự do thỏa thuận)

Khi bán w giá 1 tỷ or 100tr  người mua sẽ thanh toán tiền cho A và đổi lại ng mua

sẽ SH PVG của A tương ứng w 200tr

VĐL = PVG của A (200tr) + TV khác  VĐL k thay đổi (chỉ thay đổi CSH)

(3) B bỏ phiếu không tán thành quyết định của HĐTV, thì B có thể yêu cầu Công ty mualại phần vốn góp của mình để rút khỏi Công ty hay không?

B chỉ có quyền yêu cầu cty mua lại PVG khi TM 2 điều kiện:

- Bỏ phiếu k tán thành NQ của HĐTV

- Nội dung của NQ thuộc điều 51 k1 LDN

- Nếu B thuộc trường hợp được quyền yêu cầu công ty mua lại phần vốn góp, B có thểbán phần vốn góp của mình với giá 01 tỷ đồng hay không?

B bán cho cty PVG (400tr) cho cty w giá 1 tỷ nếu đây là giá mà B và cty thỏa thuận (or giá thị trường or giá xác định theo điều lệ cty: Điều 51 k3 LDN)

- Nếu Công ty mua lại vốn của B với giá 01 tỷ thì vốn điều lệ của công ty có thay đổikhông?

Công ty thanh toán cho B 1 tỷ

VĐL = PVG của B (400tr) + TV khác  VĐL của cty giảm 400tr

Tổng TS = VĐL (400tr) + TS khác (600tr)  giảm 1 tỷ

(4) Anh/chị hãy cho biết những người sau đây có được trở thành thành viên công ty Xkhông?

- M được A tặng toàn bộ phần vốn góp của A?

M thuộc hàng thừa kế theo PL: là TV của công ty (đương nhiên)

M k thuộc hàng thừa kế theo PL: là TV nếu đc HĐTV chấp thuận  HĐTV k chấp thuận : M chuyển nhượng pVG theo điều 52 or yeu cầu cty mua lại theo điều 51

- N được thừa kế phần vốn góp của B?

N thừa kế PVG của B  N đương nhiên đc xác lập tư cách TV (điều 52 k1)

Nếu N thuộc 3 TH thì N sẽ k trở thành TV cty

- k muốn trở thành TV: PVG sẽ đc xử lý theo điều 52 or điều 51 (điều 53 k2 điểm a)

- từ chối nhận thừa kế: Điều 53 k5 LDN

- Y được C trả nợ bằng toàn bộ phần vốn góp của C?

Y xác lập tư cách TV nếu đc HĐTV chấp thuận

HĐTV k chấp thuận  Y có thể chuyển nhượng PVG đc trả nợ Đ52

CSPL: Điều 53 k7

2 TÌNH HUỐNG 2

Cuộc họp HĐTV công ty TNHH 2 thành viên trở lên:

Công ty TNHH X (Công ty X) có 05 thành viên, vốn điều lệ là 1 tỷ đồng

(1) A sở hữu 10% vốn điều lệ của Công ty X thì A có quyền triệu tập họp HĐTVkhông?

A chỉ có quyền triệu tập khi TM 2 điều kiện:

- A Sh từ 10% VĐL trở lên or tỷ lệ khác nhỏ hơn do ĐL quy định, có TV Sh trên 90% VĐL:

- Ycau chủ tịch HĐTV triệu tập họp HĐTV + chủ tịch HĐTV k triệu tập

 A chỉ TM điều kiện đầu tiên  A k có quyền triệu tập, A có quyền yêu cầu triệu tập

(2) Cuộc họp HĐTV của Công ty X được triệu tập và chỉ có 1 thành viên dự họp có thể hợp lệ không?

(3) Cuộc họp HĐTV chỉ có số thành viên đại diện cho 10% vốn điều lệ dự họp thì cóthể hợp lệ không?

Lần 1: 3/3/2016  k hợp lệ: TV dự họp đại diện 50% VĐL < 65% VĐL (Điều 58k1)

Cùng nd  quá 15d  vẫn diễn ra (xem đó là lần 1)

(5) Công ty X dự định bán một tài sản có giá trị 05 tỷ đồng Việc bán tài sản này cócần phải triệu tập cuộc họp HĐTV để thông qua hay không? Tổng TS = 7 tỷ

CSPL: Điều 59 k3 điểm b LDN

(6) Ông A là thành viên sở hữu 40% vốn điều lệ của Công ty X, ông cũng là Giámđốc công ty Công ty X thuê nhà của ông A để mở chi nhánh Hợp đồng này cócần được HĐTV Công ty X thông qua hay không? Nêu điều kiện để nghị quyếtHĐTV được thông qua?

Nói các bên trong HĐ là ai  Điều 67

Nói giá trị của HĐ  Điều 55

HĐ phải đc HĐTV thông qua vì ông A là GĐ của cty  A thuộc đối tượng quy định tại điều 67.1.a LDN

Điều kiện để hợp đồng đc thông qua: phải có từ 65% tổng số VG của các TV dự họp tán thành (A k đc biểu quyết vì A là TV có liên quan)

CSPL: Điều 67 k1 điểm a; điều 67 k2; điều 59 k3 điểm a LDN

3 TÌNH HUỐNG 3

Công ty TNHH Sông Tranh (Công ty Sông Tranh) có trụ sở chính tại tỉnh Bình Dương vàđược cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp vào ngày 21/12/2015 Công ty có vốnđiều lệ là 01 tỷ đồng, có 04 thành viên với vốn góp như sau: ông M sở hữu 91% vốn điều

lệ, ông N sở hữu 04% vốn điều lệ, ông E sở hữu 03% vốn điều lệ và ông F sở hữu 02%vốn điều lệ Các thành viên bầu ông M làm Chủ tịch HĐTV; ông M cũng là Giám đốccủa Công ty

Giả định Điều lệ của Công ty Sông Tranh không có quy định khác với Luật Doanhnghiệp, anh/chị hãy cho biết ý kiến của mình về các sự việc sau đây:

1 Tháng 2/2016, ông E và ông F có dự định gửi văn bản yêu cầu Chủ tịch HĐTV triệutập họp HĐTV để giải quyết một số vấn đề liên quan đến hoạt động của Công ty Ông E

và ông F có thể thực hiện việc này hay không? Vì sao?

Ông M SH 91% VĐL > trên 90% VĐL  nhóm TV còn lại sẽ có quyền yêu cầu triệu tậphọp HĐTV

Nhóm TV còn lại: N + E + F cùng yêu cầu triệu tập  E và F không thể yêu cầu triệu tậpcuộc họp HĐTV nếu như không có N

CSPL: Điều 49 k3 LDN