trongtiến trìnhcổphầnhóa.Pháp luật Việt Nam, việc quy định về cổ phần hóa DNNN được quyđịnhtại Điều 10 của Nghị định 126/2017/NĐ-CP ngày 16 tháng 11 năm 2017vềchuyển DNNN và công ty trác
Tính cấp thiết củađềtài
Doanh nghiệp nhà nước (DNNN) đóng vai trò quan trọng trong nền kinh tế Việt Nam Cổ phần hóa (CPH) DNNN trở thành yêu cầu cấp thiết, đặc biệt từ khi Việt Nam gia nhập Tổ chức Thương mại Thế giới (WTO), hướng đến hội nhập kinh tế thế giới CPH DNNN tạo sân chơi bình đẳng giữa DNNN và doanh nghiệp dân doanh, thúc đẩy sự phát triển toàn diện của nền kinh tế.
Việc chuyển đổi các doanh nghiệp nhà nước thành công ty cổ phần và thành lập các tập đoàn đa quốc gia mạnh mẽ, hoạt động hiệu quả ở cả thị trường trong và ngoài nước được coi là biện pháp quan trọng để đổi mới nền kinh tế nhà nước Nguyên tắc của quá trình này dựa trên sự thất vọng về hiệu suất của doanh nghiệp nhà nước Do đó, mọi người đều nhận thức được rằng việc "tư nhân hóa" sẽ mang lại nhiều lợi ích như: tăng cường hiệu suất kinh tế, giảm căng thẳng ngân sách và cải thiện hệ thống tài chính công.
Việc sắp xếp và đổi mới doanh nghiệp Nhà nước trở thành động lực chínhcủa nền kinh tế đã được chú trọng từ trước đến nay Trong bối cảnh chuyển dịchsang nền kinh tế thị trường và hội nhập quốc tế, việc cổ phần hoá doanh nghiệpNhànướcđượccoilàmộtgiảipháphiệuquảvàcầnthiết.Vìvậy,việcnghiêncứuvà hoàn thiện pháp luật về cổ phần hoá doanh nghiệp Nhà nước là cấp bách đểđưa ra những biện pháp phù hợp cho thực tiễn hoạt động của các doanh nghiệpnày. Đầu tiên, vì tác động của các yếu tố chủ quan và khách quan liên quan đếnxu hướng hội nhập quốc tế ở mọi lĩnh vực, tỷ lệ vốn Nhà nước được cổ phần hóavà thoái ra khỏi thị trường vẫn còn thấp, dẫn đến sự hạn chế trong việc thực hiệncácmụctiêu,đổimới,pháttriểnvànângcaohiệuquảcủacácdoanhnghiệp Nhànước nhưđã đềra.
Hơnnữa,cácvấnđềphứctạptrongquyđịnhphápluậthiệnhànhcũnggâyra những khó khăn cho quá trình CPH các doanh nghiệp nhà nước Điều này baogồmviệckhôngrõràngvềtráchnhiệmcủacáctổchứctưvấntrongviệcxácđịnhgiátrịdoanhn ghiệpvàgiákhởiđiểmcủadoanhnghiệpđượccổphầnhóa.Thêmvào đó, việc xác định thời điểm quan trọng như giá trị doanh nghiệp, tài chính vàcơ cấu doanh nghiệp cũng gặp nhiều khó khăn Cuối cùng, việc xử lý tài sản đấtđai trong quá trình cổ phần hóa cũng đang đối mặt với nhiều bất cập do hệ thốngquảnlýđấtđaivẫnchưa hoànthiện.
Thứba,cầnhiểurõvấnđềphápluậtđangtồntạiởViệtNamvàđiềuchỉnhchúngsaoch ophảnánhđúngđiềukiệnnướcta.Việcnghiêncứucáclýthuyết,triếtlývềchínhsáchpháttri ểnvàmôhìnhcủacácquốcgiakhácsẽgiúpchúngtatìmranhữngđiểmmạnhđểápdụngvàoquát rìnhcổphầnhóaDNNN.
"Ngày 27/05/2022, Thủ tướng ban hành Quyết định số 68/NQ-CP nhằm tăng cường công tác sắp xếp, cổ phần hóa, thoái vốn và cơ cấu lại doanh nghiệp nhà nước Các Bộ, ngành, địa phương được yêu cầu thực hiện "Nghị quyết số 68/NQ-CP ngày 12 tháng 5 năm 2022 của Chính phủ, Quyết định số 22/2021/QĐ-TTg ngày 02 tháng 7 năm 2021 và Quyết định số 360/QĐ-TTg ngày 17 tháng 3 năm 2022" để đổi mới, nâng cao hiệu quả hoạt động của doanh nghiệp nhà nước cũng như tập trung vào tập đoàn kinh tế, tổng công ty trong quá trình phát triển kinh tế - xã hội."
Xuấtpháttừcáclýdotrên,việcnghiêncứuvềthựctiễnphápluậtđốivớicổphầnhóadoan hnghiệpNhànướclàcựckỳquantrọng.Vìvậy,tôiquyếtđịnhchọnĐềtài“ Hoànthiệnphá pluậtvềcổphầnhóadoanhnghiệpNhànướctừthựctiễnCông ty TNHH Một thành viên Dịch vụ Công ích Quận 2 Thành phố Hồ ChíMinh ”đểthựchiệnĐềántốtnghiệpcủamình.
Đốitượngvà phạmvinghiêncứu
2.1 Đối tượng nghiên cứu: Đề tài nghiên cứu các quy định về thực tiễnphápluậtvềcổphầnhóadoanhnghiệpNhànướcViệtNamcũngnhưcáchệthốngcácquanđi ểm,đườnglốichínhsáchcủaĐảngvàNhànướcvềcổphầnhóadoanhnghiệp Nhà nước.
- Về nội dung nghiên cứu: Đề tài tập trung nghiên cứu quy định của phápluậtvềcổphầnhóadoanhnghiệpNhà nướcvà thựctiễnáp dụng.
- Về không gian: Đề tài nghiên cứu thực tiễn thực hiện các quy định củaphápluậtvềcổphầnhóaDNNNtạiCôngtyTNHHmộtthànhviênDịchvụCôngích
Mụcđíchvànhiệmvụnghiêncứu
Dựa trên việc thực hiện nghiên cứu và phân tích các quy định pháp luật vềcổphầnhóadoanhnghiệpNhànước,đềánđánhgiáthựctrạngcủaquyđịnhphápluậthiệnhành vàthựctiễnthựcthi.Từđóđánhgiáđượcnhữngưuđiểm,hạnchếvà bất cập còn tồn tại trong quá trình thực hiện pháp luật về CPH doanh nghiệpNhànướcởViệtNam.Đồngthờiđềánđềxuấtmộtsốgiảiphápcụthểnhằmgópphầnhoànt hiện phápluật vềCPHDNNN trongthời giantới.
3.2 Nhiệmvụ nghiêncứu Để đạt được mục tiêu đã đề ra, Đề án tốt nghiệp tập trung vào việc:-Phântích và đánh giá một cách khách quan và toàn diện các quy định của pháp luậtViệt Namvề cổphầnhóadoanhnghiệpNhà nước.
- Đồng thời, nhìn nhận và chỉ ra những hạn chế, vướng mắc và bất cậptrongquyđịnh pháp luậtcũngnhưnguyênnhândẫn đến tìnhtrạnghiệntạicủacác quyđịnhđó.
- Ngoàira,ĐềáncũngtậptrungvàothựctiễnthựchiệnphápluậttạiCôngty TNHHMTV Dịch vụ công ích Quận 2, Thành phố Hồ Chí Minh đề xuất giảipháp và phương hướng nhằm nâng cao hiệu quả của hệ thống quy định pháp luậttrong quá trìnhCPHDNNN.
Phươngphápnghiên cứu
Đề án sử dụng một số phương pháp nghiên cứu khoa học cơ bản như:Phươngphápphântích,đánhgiá,tổnghợpvàsosánhđểlàmsángtỏmụctiêuvànội dungnghiêncứucủa Đềtài.
Tổngquan tìnhhình nghiên cứu
Trong quá khứ và hiện tại, vấn đề CPH CTCP đã và đang được nhiều họcgiả thuộc các nhà tư tưởng tư sản và vô sản tại nhiều nước trên thế giới quan tâmnghiên cứu Tuy nhiên, do những giới hạn về điều kiện xã hội - lịch sử, các nhànghiên cứu chưa có điều kiện nghiên cứu sâu vấn đề CPH, nhưng họ đã đượcchứng kiến sự xuất hiện của các tổ chức kinh tế thuộc loại hình CTCP trong quátrình phát triển của CNTB Họ đã có sự phân tích tương đối sâu sắc về sự ra đờivàvịtrílịchsửcủacácCTCPtrongnềnkinhtếTBCN.Mặcdù,ởthờikỳCNTBtự do cạnh tranh, sự xuất hiện của các CTCP không phải là hệ quả của quá trìnhCPH các công ty tư bản Nhà nước mà là sự thành lập các CTCP từ các tư bản cábiệt làm cho tính chất xã hội hóa CTCP tư bản của các CTCP có mức độ khácnhau Trong nền kinh tế TBCN, đã xuất hiện sở hữu Nhà nước - nhân tố tiền đềlàm xuất hiện các DNNN và hiện tượng CPH DNNN trong nền kinh tế TBCN.Hiện tượng kinh tế này trở thành đề tài nghiên cứu cho nhiều học giả tư sản Đóthựcchấtlà chủ đề“tưnhânhóa”.
Khi trong đời sống kinh tế thế giới xuất hiện các mô hình KTTT trong cácnềnkinhtếchuyểnđổi,ởcácnướcXHCNđãthườngxuấthiệnnhữngbàiviếtvề“tư nhân hóa”,CPH trong quá trình chuyển đổi từ nền kinh tế kế hoạch tập trungsangnềnKTTT.
Tổng quan cho thấy doanh nghiệp Nhà nước đóng vai trò quan trọng trongnền kinh tế Việt Nam Xem xét về xây dựng và thực hiện pháp luật về cổ phầnhóadoanhnghiệpNhànướccũngnhưtìnhhìnhnghiêncứukhoahọcpháplýliênquan đến lĩnh vực này, chúng ta nhận thấy rằng việc nghiên cứu Đề tài:
"HoànthiệnphápluậtvềcổphầnhóadoanhnghiệpNhànướctừthựctiễncôngtyTNHHmột thành viên dịch vụ công ích quận 2 Thành phố Hồ Chí Minh" sẽ là mộtcôngtrình khoa học pháp lý toàn diện, kế thừa và phát triển từ những nghiên cứutrước đây Điều này sẽ đóng góp vào việc hoàn thiện pháp luật liên quan đến cổphầnhóa doanhnghiệpNhànước.
Ýnghĩakhoahọcvà thựctiễncủa đềtài
Đềtàinghiêncứuđãnêurõnhữngvấnđềhiệntạicủaphápluậtvềcổphầnhóa doanh nghiệpNhà nước và đưa ra các phương hướng, giải pháp nhằm gópphần hoàn thiện các quy định của pháp luật hiện hành Ngoài ra, đề tài cũng cóthể được sử dụng như một tài liệu tham khảo quý giá cho việc học tập và nghiêncứu Các giải pháp đề xuất trong đề tài này có thể được xem xét để đề xuất xâydựngpháp luậtmới vềcổphần hóadoanhnghiệpNhànướctrongthời gian tới.
Bốcục củađềtài
KháiquátvềcổphầnhóadoanhnghiệpNhànước
Trướcđây,kháiniệmvềCTCPđượcquyđịnhtạiĐiều2LuậtCôngtynăm1990,đểnhằ mkhắcphụcnhữngnhượcđiểmcủaLuậtCôngtynăm1990,kếthừanhững quy định về công ty cổ phần trong Luật Doanh nghiệp năm 1999,
LuậtDoanhnghiệpnăm2005,LuậtDoanhnghiệpnăm2014,tạiĐiều111LuậtDoanhnghiệp năm 2020 quy định về công ty cổ phần như sau:“1 Công ty cổ phần làdoanh nghiệp, trong đó: a)
Vốn điều lệ được chia thành nhiều phần bằng nhaugọilàcổphầnC ô n g tycổphầncóquyềnpháthànhcổphần,tráiphiếuvà cácloại chứng khoánkháccủa công ty” 1
Công ty cổ phần là một loại hình doanh nghiệp phổ biến, đặc trưng bởi sự liên kết của các cá nhân hay tổ chức với tư cách là cổ đông Các cổ đông đóng góp vốn để thành lập công ty, đồng thời cũng chịu trách nhiệm hạn chế bằng số vốn góp của mình Công ty cổ phần hoạt động với mục tiêu tạo ra lợi nhuận thông qua các hoạt động sản xuất, kinh doanh và nhiều hoạt động khác.
CTCPcónhữngđặctrưngcơbảnvềsởhữu,cơcấutổchứcquảnlývàphânphối CTCP có khả năng huy động thêm nguồn vốn một cách dễ dàng, không chỉthông qua việc phát hành cổ phiếu cho cổ đông hiện tại mà còn thông qua việcphát hành cổ phiếu mới Việc tăng vốn bằng cách này giúp cho công ty có khảnăng huy động nguồn vốn lớn và nhanh chóng hơn so với việc tăng vốn bằng lợinhuận không chia Do đó, cơ cấu của CTCP đặc trưng bởi việc vốn của nó đượchình thành từ sự đóng góp của các cổ đông thông qua việc mua cổ phần do côngtypháthành.
Việc định nghĩa công ty cổ phần của Luật Doanh nghiệp năm 2020 là kháđầy đủ và rõ ràng cả về mặt hình thức và nội dung Từ đó, có thể thấy CTCP cónhữngđặcđiểmnhưsau:
Thứ nhất, công ty cổ phần là công ty có tính chất đối vốn.Công ty có tínhchất đối vốn luôn đặt lên hàng đầu, vừa là nền tảng để hình thành nguyên tắc tổchứcquảnlýcôngty.
Thứ ba, công ty cổ phần mang tính tự do chuyển nhượng cổ phần là mộtđặctrưng chủ yếu củacôngtycổphần sovới các loại hìnhdoanhnghiệp khác.
Thứtư,côngtycổ phầnlàdoanhnghiệpcótưcách pháp nhân.
(ii)Mởrộngquymôsảnxuấtmộtcáchnhanhchóng;(iii)Thúcđẩy quá trình xã hội hóa sản xuất và thu hút nguồn nhân lực xã hội hóa vào quảnlý; (iv) Tạo ra cơ chế phân bổ rủi ro và tạo điều kiện cho sự tồn tại lâu dài củadoanh nghiệp.
Công ty cổ phần có khả năng duy trì hoạt động ổn định nhờ vốn góp của cổ đông, không phụ thuộc vào bất kỳ cá nhân hay tổ chức nào Tại Việt Nam, công ty cổ phần đóng vai trò quan trọng trong quá trình phát triển kinh tế, góp phần hoàn thiện cơ chế thị trường trong bối cảnh quản lý theo định hướng xã hội chủ nghĩa.
1.1.2 Khái niệm,đặc điểmdoanhnghiệp Nhà nước
Theoquyđịnhtạikhoản11Điều4LuậtDoanhnghiệpnăm2020quyđịnh:“Doanh nghiệp nhà nước bao gồm các doanh nghiệp do Nhà nước nắm giữ trên50%vốnđiềulệ,tổngsốcổphầncóquyềnbiểuquyếttheoquyđịnhtạiĐiều88 của Luật này” 2 Đây là một quy định mới củaLuật Doanh nghiệp 2020, vìLuậtDoanhnghiệp2014quyđịnhmứcvốnđiềulệmàNhànướcsởhữutrongDNNNlà10 0%(Theokhoản8 Điều 4 LuậtDoanhnghiệpnăm2014 )
Theo quy định của pháp luật, hiện nay có các loại hình DNNN như sau:
(iii) Công ty cổ phần do Nhà nước nắm giữ trên 50% tổng số cổ phần có quyềnbiểuquyết.
So với quy định của pháp luật trước đây DNNN chỉ tồn tại dưới dạngDNNNđộclậphoặctổngcôngtynhànướcthìhiệnnayDNNNcóthểtồntạidướinhiều dạng khác nhau Chính sự đa dạng về hình thức tồn tại của DNNN sẽ làmsinh động thành phần kinh tế công, làm cho nó thích ứng hơn với nền kinh tế thịtrường định hướng xã hội chủ nghĩa Từ đó, có thể thấy DNNN có những đặcđiểmnhưsau:
Thứnhất,DNNNlàdoanhnghiệpdoNhànướcnắmgiữtrên50%vốnđiềulệ.Đặcđiểm nàythẩmquyềnkiểmsoát,quảnlý,vậnhànhhoạtđộngdoanhnghiệpcủaNhà nướctrongcôngtyvẫnđượcgiữnguyên.
Thứ hai, DNNN là công ty trách nhiệm hữu hạn hoặc CTCP DNNN hiệnnaykhôngchỉtồntạidướihìnhthứccôngtytráchnhiệmhữuhạnmộtthànhviên,màtồntại ở cả côngtytráchnhiệmhaithànhviêntrởlên.
Thứ tư, DNNN là tổ chức kinh tế có tư cách pháp nhân kể từ khi được cấpgiấychứngnhậnđăngkýdoanhnghiệp,chếđộtráchnhiệmtàisảnlàchếđộtráchnhiệmhữu hạnvàtàisảncủaDNNNlà bộphậncủatàisảnNhànước.
2 Khoản11 Điều4 Luật Doanh nghiệpnăm2020
Cóthểthấyrằng,cổphầnhoálàmộttrongnhữngbiệnphápđểtổchức,cải cáchvànângcaohiệuquảhoạtđộngcủadoanhnghiệpnhànước.Cụthể,cổphầnhoátrongdoan hnghiệpnhànướclàquátrìnhchuyểnđổisởhữutừviệcnhànướcsở hữu toàn bộ vốn điều lệ của doanh nghiệp sang việc doanh nghiệp có đa dạngngười sở hữu, bao gồm cả người lao động trong doanh nghiệp và các tổ chức, cánhânkhác thôngquaviệc thànhlập côngtycổ phần.
Theo hình thức, CPH là quá trình nhà nước chuyển nhượng một phần hoặctoàn bộ tài sản của doanh nghiệp cho các tổ chức hoặc cá nhân trong và ngoàinước hoặc cho cán bộ, công nhân viên của doanh nghiệp thông qua đấu giá côngkhaihoặcthôngquathịtrườngchứngkhoánđểtạoracáccôngtycổphần.Xétvềbản chất kinh tế, CPH là việc Nhà nước giữ nguyên vốn hiện có trong doanhnghiệpnhưngpháthànhcổphiếuđểthuhútthêmvốn,hoặcbánbớtmộtphầnhaytoànbộgiát rịcổphầncủamìnhtrongdoanhnghiệpchocácđốitượnglàtổchứchoặccánhântrongvà ngoàinước.
Xét về mặt cấu trúc sở hữu, CPH là quá trình chuyển đổi sở hữu DNNN,chuyển doanh nghiệp thuộc quyền sở hữu của nhà nước thành doanh nghiệp cónhiều chủ sở hữu với mục đích bảo đảm sự tồn tại và phát triển không ngừng củadoanh nghiệp theo sự phát triển của kinh tế xã hội Mặt khác, CPH là việc biếndoanh nghiệp một chủ thành doanh nghiệp của nhiều chủ, tức là chuyển từ hìnhthức sở hữu đơn nhất sang sở hữu chung thông qua việc chuyển một phần tài sảncủa doanh nghiệp cho những người khác Những người này trở thành chủ sở hữucủadoanh nghiệp theotỷlệtàisản màhọ sởhữutrongdoanhnghiệp CPH.
Quá trình cổ phần hóa là chuyển đổi doanh nghiệp nhà nước (DNNN) sang loại hình công ty cổ phần, đồng thời tuân theo Luật Doanh nghiệp Sau khi cổ phần hóa, Nhà nước có thể trở thành một cổ đông Sự thay đổi trong hình thức sở hữu tài sản dẫn tới vị trí pháp lý của doanh nghiệp phải tuân thủ quy định pháp luật về công ty cổ phần Toàn bộ hoạt động của doanh nghiệp như bản chất pháp lý, quyền và nghĩa vụ, quản lý, thành lập, giải thể, phá sản, quản lý vốn của các chủ sở hữu đều phải tuân theo pháp luật doanh nghiệp.
Cổphầnhoálàquytrình chiavốncủacácdoanhnghiệpnhànướcrathànhcác cổ phần, trong đó một phần được bán cho tư nhân hoặc phân phát cho ngườilao động, còn phần còn lại được sở hữu bởi Nhà nước Cổ phần hoá thực chất làtưnhânhoátừngphầncủacácdoanhnghiệpcông,vànhiềuquốcgiađánhgiánólà một trong những phương thức tập trung tư nhân hoá trong quá trình cải cáchkinh tếcông. Ở Việt Nam, đợt cải cách DNNN đầu tiên bắt đầu vào năm 1989.
CácDNNN thua lỗ nặng bị giải thể, các doanh nghiệp còn lại được sắp xếp lại thôngqua sáp nhập và củng cố lại Đến năm 1992, Chính phủ quyết định thực hiện thíđiểmcổphầnhóa.Tuynhiên,lànsóngcổphầnhóaởnướctathực sựchỉbắtđầutừ giữa năm 1998 sau khi Nghị định 44/1998/NĐ-CP của Chính phủ được banhành Việc cổ phần hóa đã phần nào thành công trong việc chuyển quyền sở hữucủamộtsốlượnglớncácDNNNsangnhữnghìnhthứcsởhữuhiệuquảhơn.Tuynhiên, chương trình này vẫn còn rất nhiều điều bất cập Đầu tiên có thể thấy rằngđó là tiến độ cổ phần hóa chậm, hơn nữa việc cổ phần hóa ở Việt Nam có tínhtừng phầnvànộibộrấtcao.
Bên cạnh đó, việc Nhà nước và cán bộ công nhân viên của doanh nghiệpcùngnhaunắmgiữphầnlớncổphầncủadoanhnghiệpcổphầnhóalàhiệntượngphổbiế n.Theoquanđiểmcủatácgiảvềviệckếtquảlàcổphầnhóachưathuhútđượcvốnđầutưtừnhữn gnhàđầutưchiếnlượcbênngoài,vìvậyhầunhưkhôngđược cải thiện và đây là một nguy cơ tiềm tàng của hậu cổ phần hóa, hơn giá trịthựcvàdocổphầnhóamangnặngtínhkhépkín,nộibộ,đồngthờisựthiếuminhbạch trongquá trìnhcổ phầnhóa. nước.
ThựctrạngphápluậtvềnguyêntắccổphầnhóadoanhnghiệpNhànước
Thứnhất,bảotoànvốnthuộcsởhữucủaNhànước,bảovệlợiíchquốcgia trongtiến trìnhcổphầnhóa.
Pháp luật Việt Nam, việc quy định về cổ phần hóa DNNN được quy địnhtại Điều 10 của Nghị định 126/2017/NĐ-CP ngày 16 tháng 11 năm 2017 vềchuyển DNNN và công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên do DNNN đầu tư100% vốn điều lệ thành CTCP, doanh nghiệp cổ phần hóa có trách nhiệm phốihợp với cơ quan có liên quan kiểm tra, xử lý những vấn đề về tài chính để xácđịnh giátrị phầnvốnnhà nướctạithờiđiểmchínhthứcchuyểnthànhCTCP.
Bên cạnh đó, tài sản thừa hoặc thiếu so với giá trị doanh nghiệp cổ phầnhóa đã được cơ quan đại diện chủ sở hữu quyết định và công bố được xử lý nhưsau:
Trường hợp doanh nghiệp chưa thực hiện quyết toán tại thời điểm chínhthứcchuyểnthànhcôngtycổphầnthìxửlýtăngvốnnhànướctạicôngtycổphần(nếu công ty cổ phần có nhu cầu sử dụng và có Nghị quyết của Đại hội đồng cổđông thông qua) hoặc bàn giao tài sản cho Công ty Mua bán nợ Việt Nam (nếucôngtycổ phầnkhôngcónhucầusửdụng).
Trường hợp doanh nghiệp đã thực hiện quyết toán tại thời điểm chính thứcchuyển thành công ty cổ phần thì bàn giao tài sản cho Công ty Mua bán nợ ViệtNam.
- Đốivớitàisảnthiếusaukhitrừkhoảnbồithườngcủatổchức,cánhân(nếu có) đượcxửlýnhưsau:
Trường hợp doanh nghiệpchưa thực hiệnquyết toántạithời điểm chínhthứcchuyển thành công tycổphầnthì hạch toánvào chi phísảnxuất kinh doanh từ thời điểm xác định giá trị doanh nghiệp đến thời điểm chính thức chuyển sangcôngtycổ phần.
Trường hợp doanh nghiệp đã thực hiện quyết toán tại thời điểm chính thứcchuyểnthànhcôngtycổphầnthìthựchiệngiảmvốnnhànướctạicôngtycổphần(nếu có Nghị quyết của Đại hội đồng cổ đông thông qua) hoặc hạch toán vào chiphí sản xuất kinh doanh của công ty cổ phần (nếu Nghị quyết của Đại hội đồngcổđôngkhôngthôngqua). b)Đốivớidoanhnghiệpkhông cònvốnnhànướcsaukhi cổphầnhóa:
- Đốivớitàisảnthiếusaukhitrừkhoảnbồithườngcủatổchức,cánhân (nếu có)đượchạch toán vào chi phísản xuất kinhdoanh củacôngtycổphần” 3
Thứ hai, kế thừa quyền và nghĩa vụ của công ty cổ phần được chuyển đổitừDNNNtương ứngvớicáchìnhthức cổphần hóa.
Việc kế thừa quyền và nghĩa vụ được quy định tại khoản 1, Điều 10 củaNghịđịnh126/2017/NĐ-CPnhưsau:“Doanhnghiệpcổphầnhóacótráchnhiệmsắp xếp, sử dụng tối đa số lao động tại thời điểm quyết định cổ phần hóa và giảiquyết chế độ cho người lao động nghỉ việc, thôi việc theo quy định hiện hành.Công ty cổ phần có nghĩa vụ kế thừa mọi trách nhiệm đối với người lao động từdoanh nghiệp cổ phần hóa chuyển sang; có quyền tuyển chọn, bố trí sử dụng laođộngvàphốihợpvớicáccơquanliênquangiảiquyếtchếđộchongườilaođộngtheoquyđịn hcủaphápluật.
Bên cạnh đó, Công ty cổ phần được sử dụng toàn bộ tài sản, nguồn vốn đãnhận bàn giao để tổ chức sản xuất, kinh doanh; kế thừa toàn bộ các quyền và lợiích hợp pháp, chịu trách nhiệm về các khoản nợ, gồm cả nợ thuế, hợp đồng laođộngvàcácnghĩavụkháccủadoanhnghiệpcổphầnhóa.Doanhnghiệpcổphầnhóacótrá chnhiệmphốihợpvớicơquancóliênquankiểmtra,xửlýnhữngvấn
3 Khoản4Điều10củaNghịđịnh126/2017/NĐ-CP đề về tài chính để xác định giá trị phần vốn nhà nước tại thời điểm chính thứcchuyển thànhcôngtycổ phần” 4
Có thể thấy rằng quy định nêu trên đây là nguyên tắc xương sống, quyếtđịnh sự tồn tại của DNNN sau khi CPH Theo đó, công ty cổ phần sau khi CPHphải kế thừa các quyền và nghĩa vụ từ DNNN được CPH mà trước hết là các vấnđề: Nghĩavụvới ngườilaođộng,tài sảnvà xửlýtàichính.
Theoquyđịnhcủaphápluật,doanhnghiệpcổphầnhoáphảicôngbốcôngkhai thông tin về quá trình cổ phần hoá trong thời hạn không quá 10 ngày làmviệc kể từ ngày nhận được các quyết định, văn bản của cấp có thẩm quyền về xửlýcácvấnđềtàichính,laođộng,đấtđailiênquanđếncổphầnhoá.Thôngtinnàyphải được công bố trên trang điện tử của doanh nghiệp và gửi về cổng thông tinđiện tử Chính phủ, cùng với việc gửi thông tin tới cơ quan đại diện chủ sở hữu,BộTàiChính,BanChỉđạoĐổimớivàPháttriểndoanhnghiệptheoquyđịnhcủaThông tư 46/2021/TT-BTC của Bộ Tài Chính ngày 23/06/2021 Theo quy địnhtạiĐiều11củaNghịđịnh126/2017/NĐ- CP 5 ,doanhnghiệpcổphầnhóacầncôngbố công khai trên cổng thông tin điện tử Chính phủ và gửi thông tin đến Bộ TàichínhvàBanChỉđạoĐổimớivàPháttriểndoanhnghiệpđểtheodõitiếnđộtriểnkhaicổphần hóa.Thôngtinbaogồmlộtrìnhtriểnkhai,thôngtinvềdoanhnghiệp,xử lý tài chính trong quá trình cổ phần hóa, định giá và kết quả xác định giá trịdoanhnghiệp,phươngánCPH,tìnhhìnhtriểnkhaivàkếtquả,quảnlývàsửdụngđất đai, phương án cho người lao động, và điều lệ doanh nghiệp Đồng thời, khichuẩn bị hồ sơ bán đấu giá cổ phần lần đầu ra công chúng, doanh nghiệp cần lậphồsơđăngkýlưukývàgiaodịchhoặcniêmyết trênThịtrườngchứng khoán.
5 Nghị định 126/2017/NĐ-CP, Về chuyển doanh nghiệp nhà nước và công ty trách nhiệm hữu hạn mộtthànhviên do doanh nghiệpnhà nướcđầu tư
Cóthểxácđịnhrằng,ưutiênlớnnhấtcủaCPHDNNNkhôngphảilàthoátkhỏi tình trạng trì trệ và chia sẻ rủi ro trong lĩnh vực này, mà là tăng cường năngsuất lao động, đóng góp vào sự phát triển kinh tế tổng thể, tạo động lực để ngườilao động tự quản lý và giải quyết vấn đề xã hội cũng như môi trường Theo quyđịnh tại Điều 11 của Nghị định 126/2017/NĐ-CP, doanh nghiệp cổ phần hóa cầnthuê tổ chức tư vấn để xác định giá trị doanh nghiệp, xác định giá khởi điểm, vàxây dựng phương án cổ phần hóa và bán cổ phần lần đầu.
Tổ chức tư vấn đượcchọn sẽ sử dụng các phương pháp phù hợp để định giá doanh nghiệp, đảm bảotuân thủ các quy định của pháp luật, đồng thời hoàn thành theo đúng thời hạn vàcamkếttronghợpđồng.Doanhnghiệpcổphầnhóacầncungcấpđầyđủvàtrungthựccácthôn gtinliênquanđểtổchứctưvấncóthểsửdụngtrongquátrìnhđịnhgiá.Cáctổchứctưvấntrongn ướccũngphảiđápứngđủcáctiêuchuẩnquyđịnhtạiĐiều11củaNghịđịnh126/2017/NĐ- CPkhicungcấpdịchvụtưvấnđịnhgiádoanh nghiệp.
Do đó, phải tuân thủ đầy đủ xử lý tài chính khi cổ phần hóa doanh nghiệpNhà nước theo quy định tại Nghị định 126/2017/NĐ-CP về tổ chức trách nhiệmtổchứckiểmkê,phânloạitàisản,cácnguồnvốnvàquỹdoanhnghiệpđangquảnlý, sử dụng, đối chiếu và xác nhận công nợ và theo Nghị định số 140/2020/NĐ-CP và hướng dẫn tại Thông tư 46/2021/
TT-BTC làm cơ sở xác định giá trị thựctếdoanhnghiệpđểcổ phầnhóa.
ThựctrạngnộidungphápluậtvềcổphầnhóadoanhnghiệpNhànước
126/2017/NĐ-CP, (được sửa đổi, bổ sung bởi Điều 1, khoản 2 của Nghị định140/2020/NĐ-CP), đối tượng cổ phần hóa DNNN là doanh nghiệp do Nhà nướcnắmgiữ100%vốnđiềulệbaogồm:“a)Côngtytráchnhiệmhữuhạnmộtthànhviên do
Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ là công ty mẹ của tập đoàn kinh tế,côngtymẹcủatổngcông ty nhànước,công tymẹtrong nhóm côngtymẹ-công tycon;b)CôngtytráchnhiệmhữuhạnmộtthànhviênđộclậpdoNhànướcnắmgiữ100%vốn điềulệ” 6
Mặtkhác,theoĐiều4,Nghịđịnh126/2017/NĐ-CP(đượcsửađổi,bổsungbởi Điều 1, khoản 2 của Nghị định 140/2020/NĐ-CP), điều kiện cổ phần hóaDNNN là DNNN đã được cơ quan Nhà nước có thẩm quyền phê duyệt và đápứng các điều kiện:“(i) Không thuộc diện
Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ tại doanh nghiệp nếu doanh nghiệp nằm trong danh mục do Thủ tướng Chính phủ quyết định theo từng thời kỳ Ngoài ra, Nhà nước cũng nắm giữ 100% vốn điều lệ tại doanh nghiệp sau khi đã xử lý tài chính và đánh giá lại giá trị doanh nghiệp.
Saukhiđãxửlýtàichínhvàđánhgiálạigiátrịdoanhnghiệptheoquyđịnhcủa pháp luật mà giá trị thực tế doanh nghiệp bằng hoặc lớn hơn các khoản phảitrả thì thực hiện như sau: “(i) Đối với doanh nghiệp thuộc đối tượng sắp xếp lại,xử lý nhà đất theo quy định của pháp luật về quản lý, sử dụng tài sản công phảicóphươngánsắpxếplại,xửlýnhà,đấtthuộcphạmvisắpxếplại,xửlýnhà,đấtđãđượccấ pcóthẩmquyềnphêduyệttheoquyđịnhphápluậtvềquảnlý,sửdụngtài sản công; (ii) Đối với các công ty nông, lâm nghiệp do Nhà nước nắm giữ100% vốn điều lệ, ngoài phương án sắp xếp lại, xử lý nhà, đất đối với diện tíchđấtphinôngnghiệpđãđượccấpcóthẩmquyềnphêduyệttheoquyđịnhcủaphápluật về quản lý, sử dụng tài sản công phải có phương án sử dụng đất đối với diệntíchđấtnôngnghiệpđãđượccấpcóthẩmquyềnphêduyệttheoquyđịnhtạiNghịđịnh số 118/2014/
Nghị định 04/2024/NĐ-CP là văn bản pháp lý mới nhất điều chỉnh hoạt động của công ty nông, lâm nghiệp Nghị định này sửa đổi bổ sung Nghị định 118/2014/NĐ-CP, chính thức thay thế các văn bản trước do Chính phủ ban hành về sắp xếp, đổi mới và phát triển các loại công ty này.
Nhìn chung, các DN sau khi đã được xử lý tài chính và xác định lại giá trịdoanhnghiệptheoquyđịnhcủaphápluật,giátrịthựctếdoanhnghiệpthấphơn
6 XemKhoản2Điều2củaNghịđịnh126/2017/NĐ-CPđượcsửađổi, bổsungbởiĐiều1,khoản2củaNghị định
7 Xem Khoản 1 Điều 4 của Nghị định 126/2017/NĐ-CP được sửa đổi, bổ sung bởi Điều 1, khoản 2 củaNghị định 140/2020/NĐ-CP cáckhoảnphảitrảthìcơquanđạidiệnchủsởhữuchỉđạodoanhnghiệpphốihợpvới Công ty Mua bán nợ Việt Nam và các chủ nợ của doanh nghiệp xây dựngphương án mua bán nợ đảm bảo tính khả thi và hiệu quả để tái cơ cấu DN hoặcchuyển sang thựchiệncáchìnhthức chuyển đổikhác.
HiệnnayviệccổphầnhóadoanhnghiệpởViệtNamcócáchìnhthứcthứcsau: “(i) Giữ nguyên vốn nhà nước hiện có tại doanh nghiệp, phát hành thêm cổphiếu để tăng vốn điều lệ; (ii) Bán một phần vốn nhà nước hiện có tại doanhnghiệp hoặc kết hợp vừa bán bớt một phần vốn nhà nước vừa phát hành thêm cổphiếuđểtăngvốnđiềulệ;
ViệctiếnhànhCPHcácDNNNchủyếuvẫnquahoạtđộngthôngquahìnhthứcđấugiá.C hặngđườngpháttriểnvềđấugiá,cácvănbảnphápluậthướngdẫnliênquanđãđượcthayđổicho phù hợpvới tình hìnhtừng thời điểm.
Thứba,xácđịnhgiátrịdoanh nghiệp cổphần hóa
ViệcxácđịnhgiátrịDNCPHvôcùngquantrọng.Theonguyêntắc,giátrịcủaDNphảiđ ượctínhđầyđủcảbayếutốlàtàisảnhiệncó,lợithếKD,khảnăngsinh lờivà việcxác địnhgiátrịdựa trên02nguyêntắcdướiđây:
Thứ nhất, giá trị thực tế là giá toàn bộ tài sản hiện có của doanh nghiệp tạithời điểm cổ phần hoá mà người mua, người bán cổ phần đều chấp nhận được.Người mua và người bán cổ phần sẽ thoả thuận theo nguyên tắc tự nguyện, đôibêncùngcólợi.Tạicácnướccónềnkinhtếpháttriển,thoảthuậnnàydiễnratrênthị trường chứng khoán Tuy nhiên, ở nước ta, việc xác định giá trị doanh nghiệpđược thực hiện thông qua công ty môi giới, kiểm toán và đã thực hiện trên thịtrường chứngkhoánchưa cóđiềukiệnđểthựchiện.
Hiện nay, theo pháp luật về cổ phần hóa DNNN, xác định giá trị doanhnghiệp là một quy trình tương đối phức tạp gồm nhiều chủ thể tham gia:
Để xác định giá trị thực tế của doanh nghiệp, cần có sự tham gia của các đơn vị như: Cơ quan đại diện chủ sở hữu, Ban chỉ đạo cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước, tổ chức tư vấn xác định giá trị doanh nghiệp Kiểm toán Nhà nước có vai trò xác nhận giá trị thực tế của doanh nghiệp, từ đó xác định giá trị thực tế phần vốn Nhà nước bằng cách trừ các khoản nợ phải trả khỏi giá trị thực tế.
Thứ hai, cơ sở xác định giá trị thực tế của doanh nghiệp đó là số liệu trongsổ sách kế toán của doanh nghiệp tại thời điểm CPH và giá trị thực tế của tài sảntại doanh nghiệp được xác định trên cơ sở hiện trạng về phẩm chất, tính năng kỹthuật,nhucầusửdụngcủangườimuatàisảnvàgiáthịtrườngcùngtạithờiđiểmCPH Ngoài ra, còn căn cứ vào lợi thế kinh doanh của doanh nghiệp như: Vị tríđịa lý, uy tín kinh doanh, tính chất độc quyền về sản phẩm, mẫu mã, thương hiệuvàkhảnăngsinhlờicủadoanhnghiệp.
Xác định giá trị doanh nghiệp, hiện nay được quy định tại theo Điều 22,Nghị định 126/2017/NĐ-CP và được sửa đổi bởi Khoản 11 Điều 1 Nghị định140/2020/NĐ-CP có hiệu lực từ ngày 30/11/2020 quy định về phương pháp xácđịnhgiátrịdoanhnghiệp,cụthể:“1.Tổchứctưvấnxácđịnhgiátrịdoanhnghiệpđượclựachọn cácphươngphápxácđịnhgiátrịdoanhnghiệpthíchhợptheoquyđịnh của pháp luật giá và thẩm định giá để xác định giá trị doanh nghiệp, đảmbảo mỗi doanh nghiệp cổ phần hóa phải được áp dụng tối thiểu 02 phương phápxác định giá trị doanh nghiệp khác nhau trình cơ quan đại diện chủ sở hữu xemxét, quyết định 2 Giá trị doanh nghiệp và giá trị vốn nhà nước tại doanh nghiệpđược xác định và công bố không được thấp hơn giá trị doanh nghiệp và giá trịvốn nhànướctại doanhnghiệp đượcxácđịnhtheo phươngpháp tàisản” 9
ViệcxácđịnhgiátrịđúngđắnsẽgópphầnchốngthấtthoátvốnNhànước.Thực tế cho thấy, sự sai lệch trong quá trình xác định giá trị doanh nghiệp có thểdothủtụcxửlýtàichínhxácđịnhgiátrịdoanhnghiệpkhóthựchiện(xửlýcác
9 Xemkhoản11 Điều1,Điều22củaNghị định126/2017/NĐ-CP tồn tại về tài chính), những khó khăn trong việc xác định chính xác giá đất vàtráchnhiệmcủa các đơn vị thẩmđịnhgiá.
Bên cạnh đó, vấn đề định giá tài sản là hết sức cần thiết Những điều kiệnđểbáncổphiếuđượccăncứtheohợpđồngvàdựatrêngiátrịtàisảnđãquathẩmđịnh hay thông qua bán đấu giá hoặc được xác định trên thị trường chứng khoán.Nguyên tắc xác định giá trị DN khi CPH là công khai, công bằng và công chính.Giátrị DNxác địnhlạilà cơsởxácđịnhgiá bánđấugiá.
Vấn đề định giá doanh nghiệp là nguyên nhân ảnh hưởng đến lộ trình vàtiến độ CPH Cần sự quyết tâm chính trị và quyết liệt hành động của người chỉđạo,điềuhànhtáicơcấu,CPHDNNNthuộccácbộ,ngànhcóảnhhưởngđếntiếnđộ thực hiện CPH của bộ, ngành Nó là nhân tố có thể đẩy nhanh hoặc làm chậmquá trìnhCPHvìconngườilàyếutốquyếtđịnhmọivấnđềcủađờisốngkinhtế
- xã hội, dù chủ trương, đường lối đúng đắn nhưng người thực hiện không thônghoặcthiếutinhthần,tráchnhiệmthìcũngkhôngđiđếnkếtquả.
TheoquyđịnhcủaphápluậtvềcôngbốgiátrịdoanhnghiệpđượcquyđịnhtạiĐiều23Ng hịđịnh126/2017/NĐ-CPnhưsau:
“1.CăncứHồsơxácđịnhgiátrịdoanhnghiệpdotổchứctưvấnđịnhgiáxây dựng, Ban Chỉ đạo có trách nhiệm thẩm tra về trình tự, thủ tục, tuân thủ cácquy định của pháp luật về xác định giá trị doanh nghiệp, trình cơ quan đại diệnchủsởhữuquyếtđịnh.
Thời gian thực hiện xử lý tài chính và tổ chức tư vấn định giá xác định giátrị doanh nghiệp (từ thời điểm xác định giá trị doanh nghiệp đến thời điểm côngbố giá trị doanh nghiệp) phải đảm bảo không quá 12 tháng; đối với các doanhnghiệp phải thực hiện Kiểm toán nhà nước theo quy định tại khoản 1 Điều 26Nghịđịnhnày thờigiankhôngquá15tháng.
ThựctrạngphápluậtvềquảnlýNhànướcđốivớitiếntrìnhcổphầnhóadoanhnghiệ pNhà nước
Pháp luật về quản lý Nhà nước đối với CPH DNNN quy định những nộidung có liên quan đến chủ thể quản lý, nội dung quản lý, chế tài xử phạt vi phạmhành chính….Nhà nước dù thuộc chế độ chính trị nào cũng đều phải can thiệp,quảnlýnềnkinhtếấytrongmộtgiớihạnnhấtđịnhnhằmbảođảmtăngtrưởngvàphát triển chung Có lẽ đây là vai trò có tính tất yếu khách quan của Nhà nước,cần phải có sự quản lý của Nhà nước nhằm đảm bảo cho nền kinh tế đi đúng quyluật thị trường.
Việc quản lý hành chính Nhà nước đối với DNNN được thực hiện như đốivớidoanhnghiệpthuộcmọithànhphầnkinhtế.Chínhphủthốngnhấtquảnlýđốivới doanh nghiệp thuộc các thành phần kinh tế Các Bộ, cơ quan ngang Bộ thựchiện quản lý theo ngành, lĩnh vực UBND cấp tỉnh thực hiện quản lý trong phạmviđịa phương.
Thực tiễn về CPH và tư nhân hóa của các nước cho thấy: Nếu Nhà nướcquyếttâmthựchiệnCPHcácDNNNthìquátrìnhnàysẽđượcthựchiệnmộtcáchthuận lợi và nhanh chóng Ngược lại, nếu sự quyết tâm của Nhà nước không đủlớnthìquátrìnhCPHcácDNNNsẽbịchậmtrễ,kéodài,thậmchíbịđìnhtrệ.Sựquyết tâmcủaNhànướccũngcầnđược “lan tỏa”xuống các cấp thực hiện.
15 Phụ lục 1, 2 Nghịđịnh số126/2017/NĐ-CP ngày16 tháng11 năm2017 của Chính phủ
Cổ phần hóa (CPH) là một quá trình tư nhân hóa một phần doanh nghiệp nhà nước (DNNN) thông qua việc chia vốn thành các cổ phần Một số cổ phần được phát hành và bán cho cá nhân hoặc người lao động, trong khi một phần vẫn thuộc sở hữu của nhà nước CPH không xóa bỏ hoàn toàn quyền sở hữu của nhà nước đối với DNNN mà chỉ giảm bớt mức độ sở hữu Doanh nghiệp sau khi CPH vẫn có cổ phần của nhà nước cùng với cổ phần của tư nhân và người lao động.
Nhà nước cần phải xây dựng một bộ máy tổ chức đủ mạnh để đề xuất cácchủ trương, phương hướng và chính sách liên quan đến CPH các DNNN.
Côngtác tổ chức có ý nghĩa tiên quyết vì liên quan đến khả năng và trách nhiệm củanhững cán bộ được phân công Bên cạnh sự quyết tâm, vấn đề quan trọng nhất làNhà nước phải có những chủ trương, phương hướng và chính sách đúng đắn, cụthểvàkhảthi.Tấtnhiên,CPHcácDNNNlàmộtquátrìnhnêncácchủtrươngvàchính sách của Nhànước cũng cầnđượchoàn thiệntheo thờigian.
Theo nhiệm vụ, chức năng được giao, các cơ quan quản lý Nhà nước đã thực hiện quản lý Nhà nước về đầu tư, quản lý, sử dụng vốn Nhà nước tại doanh nghiệp một cách nghiêm túc và có hiệu quả.
Nội dung chương 1, đề án đã tập trung nghiên cứu, đánh giá các quy địnhcủa pháp luật hiện hành có liên có liên quan cần sự điều chỉnh của pháp luật.Thông qua các hình thức thực hiện pháp luật về cổ phần hóa doanh nghiệp Nhànước, trên thực tế, đề án đã đánh giá về những bất cập, vướng mắc lớn trong cácquyđịnhcủaphápluậtnhư:(i)NguyêntắcphápluậtvềcổphầnhóaDNNN:Bảotồn toàn vốn thuộc sở hữu của Nhà nước, bảo vệ lợi ích quốc gia trong tiến trìnhCPH,tuânthủđầyđủxửlýtàichínhkhiCPHDNNN,kếthừaquyềnvànghĩavụcủa CTCP được chuyển đổi từ DNNN tương ứng với hình thức CPH, công khai,minh bạch thông tin niêm yết trên thị trường chứng khoán và nâng cao hiệu quảquản trị doanh nghiệp; (ii) Quy định pháp luật về nội dung cổ phần hóa doanhnghiệp NN như: Hình thức tiến hành cổ phần hóa, xác định giá trị doanh nghiệp,xác địnhđốitượngmuacổphẩnvàcơcấuphânchiacổphần,trìnhtựthủtụccổ phần cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước; (iii) Quản lý Nhà nước đối với tiếntrình cổphầnhóa doanhnghiệpNhànước.
Từ những bất cập trên và đánh giá nguyên nhân của bất cập từ đó làm cơsở để có những phương hướng và giải pháp một số quy định pháp luật nhằm gópphầnhoànthiện phápluậtvềcổphầnhóadoanhnghiệp Nhà nước.
THỰC TIỄN THỰC HIỆN PHÁP LUẬT VỀ CỔ PHẦN HÓADOANHNGHIỆPNHÀNƯỚCTẠICÔNGTYTNHH
MỘTTHÀNHVIÊNDỊCHVỤCÔNGÍCHQUẬN 2VÀ PHƯƠNG HƯỚNG, GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬTVỀCỔPHẦN HÓADOANHNGHIỆP NHÀNƯỚC
Thực tiễn thực hiện pháp luật về cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nướctại côngty TNHH một thànhviên dịchvụcôngíchquận2
QĐ- UBNDvềviệcthànhlậpBanchỉđạocổphầnhóadoanhnghiệpCôngtyTNHHmộtthànhviêndịch vụcôngíchquận2.Ngày29/9/2016,BanchỉđạocổphầnhóaCôngtyTNHHMTVDịchvụCôn gíchQuận2banhànhQuyếtđịnh số 400/QĐ-DDMND-BCĐ về việc thành lập Tổ giúp việc cho Ban chỉ đạocổ phầnhóa.
Ngày 11/10/2016, Ban chỉ đạo cổ phần hóa Công ty TNHH MTV Dịch vụCôngíchQuận2banhànhQuyếtđịnhsố482/QĐ-ĐMDN-BCĐvềviệcthayđổi,điều chỉnh thành viên Tổ giúp việc Ban chỉ đạo cổ phần hóa Công ty TNHH mộtthành viêndịchvụ côngíchquận2.
Ngày23/6/2017,ỦybannhândânThànhphốHồChíMinhbanhànhQuyếtđịnh số 3260/QĐ-UBND về việc điều chỉnh và bổ sung thành viên Ban chỉ đạoCPHdoanh nghiệpCông tyTNHH MTV Dịchvụ Côngích Quận2.
Ngày 28/6/2017 và ngày 8/8/2017,Ban chỉ đạo cổ phần hóa Công tyTNHHMTVDịchvụCôngíchQuận2banhànhQuyếtđịnhsố355/QĐ-ĐMND-
BCĐvàQuyếtđịnhsố421/QĐ-ĐMDN-BCĐvềviệcthayđổi,bổsungthànhviênTổ giúp việc Ban chỉ đạo cổ phần hóa Công ty TNHH MTV Dịch vụ Công íchQuận2.
Ngày27/6/2019,ỦybannhândânThànhphốHồChíMinhbanhànhQuyếtđịnh số 2723/QĐ-UBND về việc thành lập Ban chỉ đạo cổ phần hóa Công tyTNHHMTV Dịch vụCông ích Quận2(ThaythếcácQuyếtđịnhtrướcđây).
Ngày 24/7/2019, Ban chỉ đạo cổ phần hóa Công ty TNHH MTV Dịch vụCôngíchQuận2banhànhQuyếtđịnhsố317/QĐ-ĐMND-BCĐvềviệcthànhlậpTổ giúp việc Ban chỉ đạo cổ phần hóa doanh nghiệp Công ty TNHH MTV Dịchvụ CôngíchQuận 2 (Thaythếcác Quyếtđịnh trước đây).
Ngày26/5/2020,Banchỉ đạocổphần hóacôngtybanhành Quyết địnhsố200/QĐ- ĐMDN-BCĐ về việc bổ sung thành viên Tổ giúp việc Ban chỉ đạo cổphầnhóadoanhnghiệp Công tyTNHH MTVDịchvụ Công íchQuận2 (lần2).
Thực tiễn thực hiện pháp luật về cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước tạiCông ty TNHH MTV Dịch vụ Công ích Quận 2 gồm những vướng mắc, bất cậplớn nhưsau:
(i) Về thời điểm xác định giá trị doanh nghiệp cổ phần hóa:Tại Công tyTNHH MTV Dịch vụ Công ích Quận 2 thì vào ngày 21/11/2016, Ủy ban nhândânThànhphốHồChíMinhđãbanhànhQuyếtđịnhsố6083/QĐ-UBNDvềviệccổ phần hóa doanh nghiệp 100% vốn nhà nước Công ty TNHH MTV Dịch vụCông ích Quận 2 Theo đó quyết định, thời điểm xác định giá trị doanh nghiệpcủacôngtylà ngày30/06/2017. Đếnngày16/11/2017,ChínhphủbanhànhNghịđịnhsố126/2017/NĐ-CPvề chuyển doanh nghiệp Nhà nước và công ty TNHH một thành viên do DNNNđầu từ 100% vốn điều lệ thành công ty cổ phần có hiệu lực từ ngày 01/01/2018thaythếcácNghịđịnhsố59/2011/NĐ- CPngày18/7/2011,Theođó,thờixácđịnhgiátrịdoanhnghiệpcủaCôngty(ngày30/06/2017).
Ngày22/03/2018,TổgiúpviệcBanchỉđạocổphầnhóacôngtyđãtổchứchọp về nội dung điều chỉnh thời điểm xác định giá trị doanh nghiệp của công ty,theo đó, Tổ giúp việc thông nhất có văn bản báo cáo, xin ý kiến của Ban chỉ đạocổ phần hóa công ty tạm thời chưa chốt thời điểm xác định giá trị doanh nghiệpcủacôngty,chờchỉđạocủaỦybannhândân ThànhphốHồ ChíMinh.
Ngày 22/03/2018, Công ty ban hành Văn bản số 369/CI.2-TCHC báo cáo kết quả thực hiện Thông báo số 31/TB-ĐMDN-BCĐ ngày 17/01/2018 của Ban chỉ đạo cổ phần hóa công ty, đồng thời xin ý kiến Ban chỉ đạo về phương án cổ phần hóa công ty.
Thực hiện Quyết định số 1738/QĐ-UBND ban hành ngày 07/05/2019 củaỦy ban nhân dân Thành phố Hồ Chí Minh về quy định phân công thực hiện quyđịnhchuyểndoanhnghiệpnhànướcvàcôngtyTNHHmộtthànhviêndoDNNNđầu từ 100% vốn điều lệ thành công ty cổ phần Ngày 24/12/2019, Tổ giúp việc,Banchỉđạocổphầnhóacôngty(TheoQuyếtđịnhmới)đãhọpphiênđầutiênđểthông qua thời điểm xác định giá trị doanh nghiệp của công ty và dự toán chi phíthực hiện cổ phần hóa công ty theo chỉ đạo tại văn bản số 410/ĐMND ngày06/9/2019củaBan đổimớiquảnlýdoanhnghiệpThànhphố Hồ Chí Minh.
Ngày 30/12/2019 Tổ giúp việc, Ban chỉ đạo cổ phần hóa Công ty cóTờtrình số 1651/TTr-CPHQ2 về việc chọn thời điểm xác định giá trị doanh nghiệpcủa Công ty TNHH MTV Dịch vụ Công ích Quận 2 trình Ban chỉ đạo cổ phầnhóa công ty Tuy nhiên, hiện nay trong quá trình tác giả đã thực tập nhưng vẫnchưathấybấtkỳmộtvănbảnnàomàcôngtynhậnđượcphêduyệtthờiđiểmxácđịnh giá trịdoanh nghiệpcủa công ty.
Về mặt xây dựng kế hoạch thực hiện cổ phần hóa, Công ty TNHH MTV Dịch vụ Công ích Quận 2 đã ban hành các kế hoạch phân công thực hiện nhiệm vụ cổ phần hóa vào ngày 21/03/2017 Công ty đã gửi đề xuất lãnh đạo để giải quyết các vướng mắc tồn đọng.
(iii) Về các chế độ, chính sách cho người lao động: Công ty TNHH
MTVDịch vụ Công ích Quận 2 đã tổ chức Hội nghị phổ biến chính sách cổ phần hóacho người lao động đang làm việc tại công ty vào 04 đợt trong năm 2017, đồngthời công ty đã ban giao với tổng số 575 số BHXH cho cán bộ, nhân viên, ngườilaođộngcôngty.Ngày16/11/2017,ChínhphủbanhànhNghịđịnhsố126/2017/
NĐ-CPvềchuyểndoanhnghiệpNhànướcvàcôngtyTNHHmộtthànhviên do DNNN đầu từ 100% vốn điều lệ thành công ty cổ phần có hiệu lực từngày01/01/2018,theođóCôngtyTNHHMTVDịchvụCôngíchQuận2tiếptụcphối hợp BanChấp Công đoàn công ty phổ biến, thông tin đến người lao độngthông qua các phòng, xí nghiệp, bản tin, trang thông tin nội bộ của công ty.
Mặtkhác,CôngtyTNHHMTVDịchvụCôngíchQuận2luônthườngxuyênràsoát,cậpnh ậtthôngtinvềquátrìnhlàmviệccủangườilaođộngđanglàmviệctạicôngty.
13/01/2017, Ban chỉ đạo cổ phần hóa công ty đã có Công văn số21/BCĐ- ĐMDNvềviệcchọnđơnvịtưvấncổphầnhóacủacôngtytrìnhỦybannhândânThànhphốH ồChíMinh.Đếnngày09/03/2017,ỦybannhândânThànhphốHồChíMinhđãcóCôngvănsố1 179/UBND-KTvềviệcchọnđơnvịtưvấncổphầnhóacủaCôngtyTNHH
MTVDịchvụCôngíchQuận2.Theođó,thốngnhấtchọnCôngtyTNHHHãngKiểmtoánAA SClàmđơnvụtưvấnxácđịnhgiátrị doanh nghiệp, Công ty cổ phần Chứng khoán ASC làm đơn vị tư vấn cổ phầnhóacôngtyvà côngtyđã ký kếhợpđồngdịchvụtưvấn.
Bên cạnh đó, Công ty TNHH MTV Dịch vụ Công ích Quận 2 đã gửi báovề việc như: Dự toán chi phí thực hiện cổ phần hóa; ban giao Khu công nghiệp,vềbangiaotàisảnđểthựchiệncổphầnhóa;côngtácthóavốnvàbánquyềnmua cổ phần; cơ cầu lại, sắp xếp, đổi mới doanh nghiệp; hồ sơ quyết toán công trìnhchưadứt điểm; phương án sửđụngđất; tồn đọngvướng mắcvềtàichính.
CôngtyTNHHMTVDịchvụCôngíchQuận2đãthựchiệnđúngquyđịnhcủa pháp luật, đúng theo chỉ đạo của Ủy ban nhân dân Thành phố Hồ Chí Minh,theo Nghị định số 126/2017/NĐ-CP về chuyển doanh nghiệp Nhà nước và Côngty TNHH một thành viên do DNNN đầu tư 100% vốn điều lệ thành công ty cổphần thay thế Nghị định số 59/2011/NĐ-CP ngày 18/7/2011 của Chính phủ, dẫnđến một số nội dung công việc đã thực hiện không còn phù hợp.
Bởi vì, công tyTNHH MTV Dịch vụ Công ích Quận 2 chưa triển khai thực hiện các công việcliênquancôngtáccổphầnhóacủacôngtylàdoỦybannhândânThànhphốHồChíMinhc hưaphêduyệtthờiđiểmxácđịnhgiátrịdoanhnghiệpcủacôngty.Kếhoạch sắp xếp, đổi mới DNNN và công ty TNHH một thành viên do DNNN đầutư 100% vốn điều lệ thuộc Thành phố Hồ Chí Minh năm 2019 của Ủy ban nhândân Thành phố Hồ Chí Minh tại Quyết định số 1211/QĐ-UBND ngày 27/3/2019đã không còn phù hợp Mặc khác, ngày 23/11/2022 Ủy ban nhân dân Thành phốHồ Chí Minh có Văn bản só 4427/UBND-KT về Kế hoạch sắp xếp DNNN vàdoanh nghiệp có vốn nhà nước trực thuộc Ủy ban nhân dân Thành phố Hồ ChíMinh kiến kiện Thủ tướng Chính phú và Bộ Kế hoạch và Đầu tư xem xét, chấpthuận sắp xếp theo hình thức duy trì 100% vốn nhà nước đối với Công ty TNHHMTV Dịch vụ Công ích Quận 2 và Công ty TNHH MTV Dịch vụ Công ích quậnThủ Đức để thực hiện sáp nhập thành Công ty TNHH MTV Dịch vụ Công íchthành phốThủĐức,ThànhphốHồ ChíMinh
Theo Công ty TNHH MTV Dịch vụ Công ích Quận 2, công ty đang tạm dừng cổ phần hóa và duy trì mô hình công ty TNHH một thành viên 100% vốn Nhà nước giai đoạn 2021-2025 Sau khi Thủ tướng Chính phủ phê duyệt và theo chỉ đạo của UBND Thành phố Hồ Chí Minh, công ty sẽ chuyển sang thực hiện sắp xếp thành Công ty TNHH MTV Dịch vụ Công ích thành phố Thủ Đức.
Phương hướng, giải pháp hoàn thiện pháp luật về cổ phần hóa doanhnghiệpNhà nước
2.2.1 Phương hướng hoàn thiện pháp luật về cổ phần hóa doanh nghiệpNhà nước.
Cổ phần hoá DNNN là một chủ trương của Đảng và Nhà nước, nhằm đổimớivànângcaohiệuquảcủaDNNN.Vìvậy,đểhoànthiệnphápluậtvềcổphầnhoáDNNN phảiđượchoànthiệndựatrênnhữngphươnghướngsau:
Thứ nhất, cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước là kênh quan rọng của cảidoanhnghiệpNhànướcvàđangtrởthànhmộtxuhướngcầnmởrộngvàcầnđiềutiết chặtchẽbởiphápluật.
Phải phát triển mạnh mẽ nền kinh tế hàng hóa nhiều thành phần,chuyểnsangcơchếthịtrườngvàxâydựngthểchếkinhtếthịtrườngvớiđadạngcáchìnhthứcvàc hủsởhữu.Muốnvậy,phảiđổimớimạnhmẽ cácDNNNtheonhiều kênh, trong đó có kênh CPH Theo hướng đó, sau nhiều năm tìm tòi, thử nghiệmtrong thực tế, Đảng ta đã lựa chọn CPH như một phương thức hữu hiệu để đổimới các DNNN.
Mặt khác, theo Nghị quyết số 24/2016/QH14 của Quốc hội khóa XIV đãnêurõquanđiểmcơcấulạinềnkinhtế:“Xâydựngmôhìnhtăngtrưởnglấyhiệuquả, thước đo là năng suất lao động, chất lượng và sức cạnh tranh của nền kinhtế; huy động, phân bổ và sử dụng hiệu quả các nguồn lực theo tín hiệu và cơ chếthị trường Chú trọng nâng cao chất lượng tăng trưởng, chuyển dần từ mô hìnhtăng trưởngchủyếudựa vàođầutưvàxuấtkhẩu sangdựađồng thờivào cảđầutư,xuấtkhẩuvà thịtrườngtrongnước;chuyểndầntừdựavàogiatăngsốlượngcác yếu tố đầu vào của sản xuất sang dựa vào tăng năng suất, chất lượng laođộng,ứngdụngkhoahọccôngnghệvàđổimới sángtạo” 17
Thực hiện CPH các DNNN vẫn đảm bảo Nhà nước nắm giữ các DN thenchốt Xét về tổng thể, tài sản của Nhà nước không bị giảm đi mà trái lại, có khảnăngtăngthêmnhờhiệuquảsảnxuấtkinhdoanhđượcnângcaovàgópphầngiatăngmứcđ ónggópchongânsáchNhànước.Đồngthời,cầnchấpnhậnthựctếlàviệcgiữlạihaybánđicổph ầnlàquyềncủangườilaođộng.ỞgiaiđoạnsauCPH(thứ cấp) thì việc chuyển nhượng cổ phần hay thâu tóm cổ phần là thuộc quyềncủa các cổ đông, miễn là họ tuân thủ pháp luật, điều lệ và không vi phạm các quiđịnh vềcạnhtranh,chốngđộcquyền.
Thứba,cổphầnhóacácdoanhnghiệpNhànướckhôngchỉlàmụctiêumàcòn làphươngthức đểnângcaohiệuquảhoạt độngcủadoanhnghiệp
Vớicáchtiếpcậnphảiđặtquátrìnhtáicơcấutrênnềntảngcácnguyêntắccơ bản của kinh tế thị trường, Chính phủ đã tỏ ra quyết liệt hơn trong việc đẩymạnhchươngtrìnhCPHDNNN,coiđâylàhướngưutiêntrongbatrụcchínhcủa
Nghị quyết 24/2016/QH14 của Quốc hội khóa XIV đã chỉ ra vai trò quan trọng của doanh nghiệp CPH trong tái cơ cấu nền kinh tế Các doanh nghiệp CPH đã chứng minh được hiệu quả hoạt động trong thời gian qua Việc đa dạng hóa sở hữu sẽ mang lại nguồn vốn, kênh đầu tư và khả năng quản trị doanh nghiệp tốt hơn.
Bộmáyquảnlýcủadoanhnghiệpđượcbốtrítinhgiản,gọnnhẹthựcsựlàđạidiệnchocổ đông.DNđượcchủđộngđầutưđổimớicôngnghệ,muasắmmáymóc thiết bị phù hợp với yêu cầu sản xuất kinh doanh Đây là một thuận lợi lớnđể DN có thể tự chủ nắm bắt cơ hội mở rộng sản xuất kinh doanh, không phải lệthuộc chờ đợi, tạo điều kiện nâng cao chất lượng sản phẩm, khả năng cạnh tranhvà uytín trênthị trường.
Xácđịnhgiátrịdoanhnghiệpđượchiểulàthừanhậnmộtcáchrộngrãiviệcđiều tra chi tiết và đánh giá các hoạt động của công ty nhằm xác định giá trị hiệnhữuvàtiềmnăngcủamộtdoanhnghiệp.Đâylàmộthoạtđộngrấtquantrọngkhithực hiện CPH.
Trong tất cả những văn bản pháp lý (Nghị định, Quyết định) củaChính phủ đều có nội dung về xác định giá trị doanh nghiệp, phù hợp với mụctiêuvàbốicảnhcủatừnggiaiđoạn.Trongthờigiantới,nộidungnàyvẫncầntiếptục được hoàn thiện nhằm đảm bảo, một mặt, chống thất thoát vốn Nhà nước vàmặtkhác,thuhútđược các nhàđầutư,đặcbiệtlà cácnhà đầutưchiếnlược.
Cần thu hút các chuyên gia giỏi về kinh tế - kỹ thuật nhằm đảm bảo tínhchínhxáctrongquátrìnhthẩmđịnhgiátàisản(hữuhìnhvàvôhình),quađó,xácđịnh đúng đắn và đầy đủ giá trị doanh nghiệp, giá bán cổ phiếu hợp lý, thu hútđượccácnhàđầutư.Theo“Khoản8Điều2củaThôngtư46/2021/TT-BTCngày23/06/2021 của Bộ Tài chính, tổ chức tư vấn xác định giá trị doanh nghiệp phảithựchiệnxácđịnhgiátrịdoanhnghiệptheophươngpháptàisảnquyđịnhtạiMục2C h ư ơ n g II I N g h ị đ ị n h s ố 1 2 6 / 2 0 1 7 / N Đ - C P , k h o ả n 1 3 , k h o ả n 1 4 , k h o ả n 1 5 , khoản16,khoản17Điều1vàkhoản6,khoản7Điều3Nghịđịnhsố140/2020/NĐ- CPvàhướngdẫncụthểtạiThôngtưnày;đồngthờiđượclựachọntối thiểu một phương pháp xác định giá trị doanh nghiệp khác theo quy định củaphápluậtgiávàthẩmđịnhgiáđểtrìnhcơquanđạidiệnchủsởhữuxemxét,quyếtđịnh.”
Trongđó,quyđịnhnângcaochấtlượngvàtráchnhiệmcủatổchứctưvấntrong việc xác định vốn, tài sản Nhà nước tại doanh nghiệp để CPH, thoái vốnNhà nước; việc thuê tư vấn quốc tế xác định giá trị doanh nghiệp và bán cổ phầnNhà nước tại doanh nghiệp trên thị trường quốc tế; có cơ chế thu hút nhà đầu tưchiếnlược,tácgiảchorằngcầnquyđịnhbổsungtiêuchígắnvớitráchnhiệmvàchế tài bảo đảm thực hiện cam kết đối với cổ đông chiến lược; nghiên cứu, xâydựngquyđịnh vềthuêđấttạicácvịtrí cólợithếkinhdoanhnhằmnângcaohiệuquảsửdụngđất,tăngthu chongânsáchNhànước Thủ tướng Chínhphủ.
Thứhai,nghiêncứubổsung,hoànthiệncácquyđịnhphápluậtnhằmnângcaochấtlượn gvàtráchnhiệmcủatổchứctưvấntrongviệcxácđịnhgiátrịvốn,tài sảnNhànước tạidoanhnghiệp đểCPH.
MặcdùĐiều12,Nghịđịnh126/2017/NĐ-CP(đượcsửađổi,bổsungđiểma khoản 6, Điều 1 Nghị định số 140/2020/NĐ-CP) có quy định chi tiết về tư vấnCPH, các tiêu chuẩn các tổ chức tư vấn trong nước, quốc tế cung cấp dịch vụ tưvấn để xác định giá trị doanh nghiệp.
Theo đó, doanh nghiệp CPH được thuê tổ chức tư vấn xác định giá trị doanh nghiệp, giá khởi điểm, xây dựng phương án cổ phần hóa và bán cổ phần lần đầu Tuy nhiên, trong quá trình thực hiện cần tiến hành nghiên cứu, sửa đổi, bổ sung.
Tại điểm c khoản 7 Điều 12 của Nghị định 126/2017/NĐ-CP có quy địnhtrách nhiệm của tổ chức tư vấn xác định giá trị doanh nghiệp:“Phải bồi thườngthiệthạidoviphạmcácquyđịnhcủaphápluậttrongquátrìnhthựchiệndịchvụtưvấ nđịnhgiáhoặcbịxử lýviphạmtheoquyđịnhcủa phápluật” 18 Tuynhiên,
18 Điểmckhoản 7Điều12củaNghị định126/2017/NĐ-CP. chođếnnay,cácvănbảnphápluậtvềCPHđềukhôngcóquyđịnhvềcăncứxácđịnh,mứcbồith ường,phươngthứcbồithườngcủatổchứctưvấnxácđịnhgiátrịdoanh nghiệp Do đó, đề xuất pháp luật quy định về căn cứ xác định, mức bồithường,phươngthứcbồithườngcủatổchứctưvấnxácđịnhgiátrịdoanhnghiệp.
Theo Điều 12 khoản 3, Nghị định 126/2017/NĐ-CP, việc lựa chọn tư vấnđịnh giádoanhnghiệpphảiđượcthựchiệntheohìnhthứcchỉđịnhthầuhoặcđấuthầu.Bởivậy,hợ pđồngtưvấnđịnhgiádoanhnghiệpcócầnphảichuẩnhóathànhhợpđồngmẫuvàchịusựgiámsátc ủacáccơquanquảnlýNhànướcnhưđốivớicáchợpđồngmẫukháckhông?
Thứ ba, nghiên cứu hoàn thiện các quy định về việc xử lý quyền sử dụngđất,tàisảngắnliềnvớiquyềnsửdụngđấtđốivớicácDNNNCPHquảnlýnhiềuđất đai,quảnlýđấtđaiởnhữngvịtrícó lợithếthương mạicao
Tại khoản 14 Điều 1 của Nghị định số 140/2020/NĐ-CP đã quy định mộttrong những căn cứ để xác định giá trị thực tế của doanh nghiệp là giá trị quyềnsửdụngđấtđượcgiaovàgiátrịlợithếkinhdoanhcủadoanhnghiệptạithờiđiểmxácđịnhg iátrị doanhnghiệp.
Tạikhoản4Điều29củaNghịđịnh126/2017/NĐ- CPcóquyđịnhmộttrongnhữngcăncứđểxácđịnhgiátrịthựctếcủadoanhnghiệplàgiátrịquyềnsử dụngđất được giao, tiền thuê đất xác định lại và giá trị lợi thế kinh doanh của doanhnghiệp.
Mặc dù giá trị quyền sử dụng đất được giao, tiền thuê đất xác định lại vàgiá trị lợi thế kinh doanh của doanh nghiệp đã được quy định khá cụ thể chi tiếttrong Điều 30 và 31 của Nghị định 126/2017/NĐ-CP những vẫn còn tiếp tục bộclộnhữngvấnđềsau:
“Giá đất để xác định giá trị quyền sử dụng đất vào giá trị doanh nghiệp cổphầnhóalàgiáđấtcụthểtạivịtrídoanhnghiệpcódiệntíchđấtđượcgiaodoỦyban nhân dân tỉnh,thành phố trực thuộc Trung ương (Nơi doanh nghiệp có diệntích đất đượcgiao) quyếtđịnhtheoquyđịnhtạikhoản 3 vàđiểmdkhoản4Điều
114củaLuậtĐấtđai” 19 ,tứclàtheobảnggiáđấtđượcxâydựngđịnhkỳ5năm01lần và do đó không phù hợp với việc quyền sử dụng đất có vị trí lợi thế thươngmại cao Theo đó, đề xuất cần xác định giá đất để xác định giá trị quyền sử dụngđất vào giá trị doanh nghiệp cổ phần hóa là giá đấu thầu gần nhất của quyền sửdụng đấtcóvịtrítươngứngtrên cùngđịabàn;