Luận án phó tiến sĩ khoa học luật học: Cơ sở khoa học của việc hoàn thiện khung pháp luật đầu tư trực tiếp nước ngoài tại Việt Nam

Jabs) i4(0)“5<

A GEAG ĐỤC VÀ ĐẢO TẠO HỌC VIÊN CHÍNH TRI QUỐC GIAHO CHÍ MINI

LÊ MANH TUAN

CƠ SỞ KHOA HỌC CỦA VIỆC HOÀN THIỆN

KHUNG PHÁP LUẬT ĐẦU TƯ TRỤC TIẾP NƯỚC NGOÀITẠI VIỆT NAM

CHUYÊN NGÀNH: LÝ LUẬN NHÀ NƯỚC VA PHÁP QUYỀNMÃ SỐ: 50501 _

THUVIEN |

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HA NỘI |PHÒNG ĐỌC

LUẬN AN PHO TIEN SY KHOA HỌC LUẬT HỌC

Người hướng dẫn khoa học:

P.G.S LUU VĂN DAT

Hà nội - 1996,

adScanned by CamScanner

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan đây là công trình nghiên cứu của riêng tôi Cácsố liệu, kết quả nêu trong luận án là trung thực và chưa từng được ai công

bố trong bất kỳ một công trinh nào khác.

TÁC GIÁ LUẬN ÁN

LÊ MANH TUẦN

MỤC LỤC

MỞ DAU |

CHƯƠNG 1: KHƯNG PHÁP LUẬT ĐẦU TƯ TRỰC TIẾP

NƯỚC NGOÀI VÀ VAI TRÒ CỦA NÓ Š!.1 Khung pháp luật về đầu tư trực tiếp nước ngoài 8

1.1.1 Khai niệm về pháp luật §1.1.2 Khái niệm về khung pháp luật 131.1.3 Khai niệm khung pháp luật về đầu tư trực tiếp

nước ngoài và các bộ phận cấu thành của nó 17

1.2 FDI và vai trò của khung pháp luật đầu tư trực tiếp

nước ngoài 23

1.2.1 Đầu tư trực tiếp nước ngoài 23

1.2.2 Vai trò của khung pháp luật đầu tư trực tiếp

nước ngoài - 28

CHƯƠNG 2: KHUNG PHAP LUAT DAU TƯ NƯỚC NGOÀI '

CUA VIET NAM THỜI GIAN QUA, DANH GIATHUC TRANG VA NHUNG VAN DE BUC XUC

DAT RA = a4

2u] Quá trình xây dựng, hoàn thiện khung pháp luật

đầu tư nước ngoài (FDI) tại Việt Nam và thực trạng 342.1.1 Qua trình xây dựng Luật Đầu tư nước ngoài

tại Việt Nam 34

2.1.2 Đánh gia thực trạng khung pháp luật đầu tư trực

tiếp nước ngoài , `4]

2.1.3 Nguyên nhân những dự án FDI bị rút giấy phép

INNO'

luật đầu tư trực tiếp nước ngoài (FDI) tại Việt Nam

Phương hướng và mục tiêu của hoạt động đầu tư

trực tiếp nước ngoài 5 năm (1996-2000) và biện

pháp thực hiện

Một số kinh nghiệm quếc tế về pháp luật đầu tư

-nước ngoài cần lưu ý

Những kinh nghiệm có thể áp dụng đối với

Việt Nam

Các giải pháp chủ yếu nhằm đổi mới và hoàn thiện

khung pháp luật đầu tư trực tiếp nước ngoài tại

MỞ ĐẦU

1- Tinh cấp thiết của dé tài:

Thu hút đầu tư nước ngoài có vai trò quan trong trong nền kink

tế dat nước Báo cáo chính trị của Ban Chấp hành Trung ương Dang tạiĐai hội đại biểu toàn quốc khóa VID đã ghi rõ: " Phát triển đa dạng các

hinh thứ: kinh tế tư bản Nhà nước, bao gồm các hình thức hợp tác, liệtdoanh giữa kinh tế Nhà nước với tư bản tư nhân trong nước và với tư bánnước ngoài nhằm động viên tiềm năng to lớn về vốn, công nghệ khznăng tô chức quan lÝ cua các nhà tư ban vi lợi ích của công cuộc x43

dựng đất nước” (93, Tr.233].

Song trong m6i trườne cạnh tranh gay gắt, các nước đang phá

triển trong khu vực kêu gọi đầu tư đã và dang không ngừng cải thiện mêtrường đầu tư bang nhiều biện pháp, trong đó, có pháp luật để tạo ra sĩ

hấp -dẫn và tăng tính cạnh tranh với các nước có nhu cầu thu hút dau t

nước ngoài.

Vi vậy, việc hoàn thiện khung pháp luật đầu tư trực tiếp nưé

ngoài trở thành van dé cấp bách Hon nữa, kể từ khi ban hành Luật Dz

tư (tháng 12/1987) cho đến nay Nhà nước ta đã ban hành hơn 100 vi

bán cụ thể hóa thi hành luật tao cơ sở pháp luật cho hoạt động đầu tư.

Tuv Yass vẫn còn nhiều quy định thiếu cu thé mau thuần, khó:— 3 NÓ TT.

; OS Một số van đề mới phat sinh 4⁄44 quy dinh ơ hình thức \

Q.o (I^ i]la

ban dui luật nên chưa tạo cơ so pháp luật cao dé các nhà đầu tư an ứ

:hưa tạo dược hành lang pháp luật rõ rang và chặt chế cho các hoạt động43 tư phải triếr: 2häm thy hút vốn đầu tv trực tiếp nước ngoài.

Ngoài 7s việc chấp hành pháp luật và thực hier pháp luật con

nhiều van dé cdc được chan chỉnh bằng pháp luật.

Đó cũne là tinh hình chung mà Dang ta đã nhật định: " Quan

.š Nhà nước vẻ kinh tẻ, xã hội còn vếu Hệ thống luật pháp cơ chế,

chinh sách chư: đồng bệ và nhất quán thực hiện chưa nghiêm” (93,

Vi vay làm rõ cơ sở khoa hoc của việc hoàn thiện khung phápluật đầu nr trực tiếp nước ngoài tại Việt Nam là vấn dé cấp thiết mang

tính thời sự, có ý nghĩa lý luận và thực tiễn.

2- Tình hình nghiên cứu đề tài:

Trong nnững năm sản đây, đã có một số công trình đã được công

bố có liên quan đến pháp luật vé đầu tư nước ngoài của Việt Nam Trongsố đó phải kể đến các công trình nghiên cứu của các Luật gia Việt Namnhư Lưu Văn Dat Trần Ngoc Đường, Ngô Bá Thành Vũ Huy Tw Trần

Trọng Huu Hoàng Thể Liên, Đoàn Năng, Nguyên Niên, Hà Hùng

Cường, Lê Hồng Hạnh Hoàng Văn Huấn, Nguyễn Minh Mẫn, Hoàng

Phước Hiệp

Van để xáv dựng và hoàn thiện khung pháp luật kinh tế ở ViệtNam đã thu h¿: và trở thành đối tượng nghiên cứu của chiều cong trình

khoa học cấp quốc gia cấp Bộ trong đó có cả Công tinh do Chương

tình phát tnén cua Liéz hợp quốc (UNDP) và Ngân hàng Thế giới (WB)

x giup về "Xây dựng khung pháp luật phù hop với nẻn kinh tế thị

=z¿ne của Việt Nam” trong khuôn khổ Dự án VIE/94/003 Dự án “Tang

emg quan lý Nhà nước bang pháp luật tại Việt Nam " và hàng loạt các

°: thao quốc té mang chủ dé vai wo pháp luật đối với nên kinh tế thị-ưởng Nhưng đến nay, vấn chưa có bài viết công trình nghiên cứu nào

'¿ cap trực tiếp đến vấn dé pate thiện khung pháp luật dau tư trực tiếp

oc ngoài tại Việt Nam.

Tren thể giới có nhiều nha nghiên cứu đã dé cập đến vấn để

ung pháp luật chẳng hạn như A Bormann và M Holthus, HJ.Tniemes, Friednch Knebbe va Juergen Simon trong các công trinh như

mấy vâấn dé vẻ pháp luật kinh tế CHLB Đức có dé cập toi khung phápaật đối với nền kinh tế thị trường nói chung.

Ngoài ra, còn có một số báo cáo của các chuyên gia của Nganhàng Thế giới (WB), Chương trình phát triển Liên Hiệp quốc (UNDP),

Ngan hàng ‘Chau A (ADB), của Tổ chức SIDA (Thuy Điển) và của một

sẽ Cong tv luật, các đoàn luật sư các nước sang làm việc tại Việt Nam.

Nhưng những đánh giá này hầu hết là những ý kiến nhận xét về việc thựchiện Luật Đầu tư nước ngoài Và kiến nghị hướng bổ sung, sửa đổi.

Trên thực tế, cho đến nay vẫn chưa có một công trỉnh nào đi sâu

nghiên cứu mộ: cách có hệ thống và cơ bản về cơ sở lý luận, đặc điểm.

khái niệm về khung pháp luật về đầu tư trực tiếp của nuớc ngoài và đặcbiệt chưa có công trình nào đã được cong bố trùng tên với đề tài luận án.

3- Mục đích và nhiệm vụ của luận an:

- Mục dich của luận án là phân tích cơ sở khoa học tìm ra những

giải pháp có hiệu qua để hoàn thiện khung pháp luật nhằm thu bút đầu

tư trực tiếp nước ngoài vào Viet Nam.

- Nhiệm vu: Dé thực hiện mục đích trên luận án có nhiệm vu:

Moi là Phân tính về mat lv luận khung pháp luật đầu tư trực tiếp

nƯỚc ngoài và vai trò của nó.

Hai là Đánh giá thực trạng khung pháp luật đảu tư trực tiếp nướcngoài tại Việt Nam trong thời gian qua tim ra những vấn dé bức xúc cần

giải quyết.

Ba là Dé xuất phương hướng, giải pháp nhằm hoàn thiện khungpháp luật đầu tư trực tiếp nước ngoài.

4- Phạm vi nghiên cứu cua luận án:

Dé tai giới hạn ở khung pháp luật đầu tư trực tiếp nước ngoài tại

Việt Nam trong thời gian từ năm 1987 đến nay Trên cơ sở vận dụngnhững quan điểm cơ bản của Đảng và Nhà nước trong sự nghiệp đổi mới

nhằm xây dựng và phát triển nền kinh tế hàng hóa nhiều thành phần,vận

hành theo cơ chế thị trudng Có sự quan lý của Nhà nước theo: địnhhướng Xã hoi chủ nghĩa Luận án giới han phạm vi ngniên cứu phân tíchLua! Dau tư nước ngoài đã qua 3 Jan sửa đổi các van ban dưới luật và

việc tham gia các Điều ước quốc tế có liên quan Nói cách khác, phạm vi

\à (VÀ \s

nghiên cứu cua luận an là khung pháp luật về dau tư trực tiếp (FDD a

khái niệm hep cua vấn đề như trình bay ( Trang 18-24 ).

- Việc hoàn thiện khung pháp luật đầu tư trực tiếp nước ngoài phải

đặt trong bối cảnh hệ thống pháp luật kinh tế của nước ta dang trong quá

trình chuyển đổi hoàn thiện, và phải đảm bảo tính thống nhất của hệthống pháp luật.

- Việc hoàn thiện khung pháp luật đầu tư nước ngoài trong luánan

này chỉ giới hạn từ khi nước ta có Luật Đầu tư đến nay và chi nghiên cứuvấn dé dưới góc độ lý luận về tổ chức, quan lý và hoàn thiện các hoạt

động đầu tư nước ngoài tại Việt Nam Những quan điểm này có môisquan hệ hữu cơ với nhau và được thể hiện trong các văn bản do Nhànước ban hành theo những thủ tục và trình tự nhất định.

5- Cơ sở lý luận và phương pháp nghiên cứu:

Luận án được thực hiện trên cơ sở lý luận của chủ nghĩa Mác Lé nin về Nhà nước và pháp luật, những quan điểm, đường lối của DangCộng sản Việt Nam trên lĩnh vực Nhà nước và pháp luật, nhất là những

-quan điểm đổi mới về đánh giá vai trò, bản chất của pháp luật, pháp chế,

và các nguyên tắc, định hướng chỉ đạo cong cuộc cai cách hành chính,xây dựng hệ thống pháp luật, nâng cao trinh độ xây dựng pháp luật vàgiáo dục pháp luật.:Trons khi thực hiện luận án, tác gia chú ý so sánhmột số chính sách và pháp luật đầu tư của các nước trên thế giới, đặc biệt

là các nước ASEAN, vận dụng các phương pháp của triết học Mac-Le

nin khoa học lịch sử khoa học pháp luật đặc biệt chú ý phép biện

chứng phương pháp so sánh, phân tích tổng hợp và phương pháp hệ

1

Ầ \ Xk \ 6

thong Đồng thời kết hợp nghiên cứu lý luận với kinh nghiệm thực tiên

trong lĩnh vực này những năm qua.

Luận án để xuất những kinh nghiệm của nước ngoài có thể vậndụng ở nước ta và khang định pháp luật Việt Nam dang trong qua trìnhhoàn thiện - dam bao sự phát triển "Nền kinh tế hàng hóa nhiều thành

phần, vận hành theo cơ ché thị trường có sự quản lý của Nhà nước theo

định hướng Xã hội chủ nghĩa" Trong phạm vi nhất định, luận án dé xuất

hướng xâv dựng pháp luật gồm cả hai mặt: hoàn thiện hệ thống pháp luậtphù hợp với sự phát triển của quan hệ xã hội và nâng cao hiệu lực thihành của pháp luật, coi trọng vấn đề chấp hành và thực hiện pháp luật.

6- Những đóng góp mới về mặt khoa học của luận án:

Luận án là công trinh đầu tiên nghiên cứu một cách có hệ thốngkhung pháp luật và vai trò của nó đối với đầu tư trực tiếp nước ngoài ở

nước ta Luận án có một số đóng góp mới cơ bản sau đây:

- Lần đầu tiên luận án đã phân tích làm rõ nội dung, đặc điểm của

khung pháp luật đầu tư nước ngoài ở nước ta, những điểm khác nhau so

với các nước phương Tây và trong khu vực Khung pháp luật đầu tư của

các nước chủ yếu bao gồm quy phạm bắt buộc, quy phạm tùy ý; riêngViệt Nam có thêm những đặc điểm mới mang tính định hướng Nhữngđặc điểm riêng của khung pháp luật đầu tư ở nước ta có ý nghĩa chỉ đạo

hoạt động, thể chế hóa đường lối, chính sách của Đảng thành pháp luật,

hướng dẫn các nhà đầu tư nước ngoài chọn được các dự án đầu tư mà họmong muốn.

- Luận ân nêu rõ mối quan hệ giữa pháp luật và khung pháp luật dau

tư, tìm kiếm và phân tích những đặc điểm cũng như cấu trúc của khung

pháp luật đầu tư Đồng thời làm rõ khung pháp luật và môi trường phápluật ong lĩnh vực hợp tác đầu tư nước ngoài ở nước ta.

- Những kết luận rút ra về các van dé này có ý nghĩa lý luận và thực

tiên đổi mới hoàn thiện khung pháp luật đầu tư nước ngoài ở nước ta.

- Luận án đưa ra các kiến nghị và giải pháp nhằm xây dựng khung

pháp luật, từng bước hoàn thiên văn bản pháp quy để Luật Đầu tư nước

ngoài tại Việt Nam (bổ sung, sửa đổi) được Quốc hội khóa IX- Kỳ họpthứ 10 (từ 15/10 đến 15/11/1996) thông qua nhanh chóng đi vào cuộc

sống và phát huy tác dụng.

7- Kết cấu của luận án:

Ngoài phần mở dau, luận án gồm 3 chương, 6 mục, kết luận và

danh mục tài liệu tham khảo.

CHUONG 1:

KHUNG PHÁP LUẬT ĐẦU TƯ TRỤC TIẾP NƯỚC NGOÀIVA VALTRÒ CUA NÓ

1.1: KHUNG PHÁP LUẬT VỀ ĐẦU TƯ TRỰC TIẾP NƯỚC NGOÀI

1.1.1 Khai niệm ve pháp luật:VE 3

Để hiểu rõ khung pháp luật là gì, trước hết hay điểm qua một số

quan điểm cơ bản về pháp luật.

- Cũng như Nhà nước, pháp luật là một hiện tượng lịch sử, chỉ xuất

hiện trong những điều kiện phát triển của các quan hệ kinh tế-xã hội,chính trị nhất định Đó là khi xã hội đã phân chia thành giai cấp, xuấthiện đấu tranh giai cấp, với sự tồn tại của Nhà nước cùng với các quan hệ

chính trị Theo Ang-ghen, chỉ đến một giai đoạn phát triển nhất định của

xã hội, do sự phát triển của lực lượng sản xuất, của phân công lao động

và năng suất lao động mà " đã phat sinh nhu cầu phải tập hợp, dướimột quy tắc chung những hành vi sản xuất, phân phối và trao đổi sản

phẩm, những hành vi này cứ tái diễn hàng ngày và phải làm thế nào để

mọi người phục tùng những điều kiện chung của san xuất và trao đổi.

Quy tắc đó thoạt tiên là thói quen, sau thành pháp luật” [1, Tr.327].

Sự phát triển đa đạng và ngày càng phức tạp của các quan hệ xã hộiđã phát sinh yêu cầu phải có những quy tắc mới để điều chỉnh Vi vậy, 16

chức quyền lực mới ra đời (Nhà nước) đã tiến hành những hoạt động xâydựng những quy tắc xử su mới trên các lĩnh vực khắc nhau áp dụng trong

day sông xã hết, Hệ thong nhân luật được hình thành dân dân cùng với

vice thiết lap và hoàn thiện bộ may Nhà nước Nhà nước ban hành nhiều

van bạn pháp luật để củng cố chế độ tư hữu bao vệ đặc quyền cua giai

cap thông trị trong xã hội Đây là con đường thứ hat hình thành nên

pháp luật.

Tóm lại những nguyên nhân làm phát sinh Nhà nước cũng chính là

nguyên nhân dẫn đến sự ra đời của pháp luật Nhà nước và pháp luật là

hai hiện tượng có cùng bản chất, gắn bó mật thiết với nhau Pháp luật radoi cùng Nhà nước, là sản phẩm của Nhà nước và trở thành công cu để

Nhà nước thực hiện quyền lực của minh Với ý nghĩa đó, Mác và ghen viêt: "Những cá nhân thống trị trong điều kiện có những quan hệđó phải tô chức lực lượng của mình dưới hình thức Nhà nước, họ manglại cho ý chí của minh-cai ý chí do các quan hệ nhất định đó quyết định-một biểu hiện chung dưới hình thức ý chí của Nhà nước, dưới hỉnh thức

Ăng-luật” [1, Tr 449-450].

Quan điểm khoa học của những nhà kinh điển của Chủ nghĩa

Mác-Lánin trên đây cho thấy:

Thứ nhất, Pháp luật hoàn toàn không phải là sản phẩm thuần túy của

lý tính hay bản tính tự nhiên phi giai cấp của con người như quan niệm

của những người theo trường phái pháp luật tự nhiên Xét về bản chất,pháp luật không phải là cái gì khác mà chính là ý chí của giai cấp thống‘trl thông qua Nhà nước mà "để" lên thành pháp luật Với lợi thé nắmtrong tay quyền lực Nhà nước, giai cấp thống trị có được lợi thế thực hiệnvà cụ thế hóa ý chí của minh thành các quy phạm pháp luật, buộc xã hội

phải thừa nhận và phục tùng.

Thứ hai Nét về mặt xuất xứ ¥ chí được dé lên thành phap luật xétche cùng được quy định bởi những quan hệ Kinh tế khách quan mà thực

chất là quan hệ san xuất thống trị phan ánh tương quan giải cấp và kết

qua dâu tranh giải cấp trong xã hội.

Thứ be Cũng như Nhà nước, pháp luật là một bộ phận của kiến trúcthượng tảng xã hội Chính vi vậy, mot mặt, pháp luật bị quy định bởi cơ

sở hạ tảng đồng thời tác động mạnh mẽ trở lại đối với cơ sở hạ tang.

Mat khác 26 lại chịu ảnh hưởng và tác động đến các bộ phận khác của

kiến trúc thượng tầng Những mối quan hệ và tác động đó phan ánh bản

chất sâu xa nội dung cũng như những gia trị xã hội của pháp luật.

- Với rr cách là một tổ chức quyền lực, đại điện cho giai cấp thống

trị xã hội, Nhà nước từng bước xây dựng và không ngừng hoàn thiện hệ

thống quy tắc xử sự trong mọi lĩnh vực của đời sống xã hội Nói cách

khác, pháp luật là quy tắc xử sự, do Nhà nước đặt ra để quy định hành vi

của mọi người Bằng sách đó, pháp luật trở thành hệ thống quy tắc về

mọi hành vị của cá nhân và tổ chức trong đời sống xã hội Những quy tắc

này một mặt phan ánh ý chí quyền lực của Nhà nước, biểu hiện lợi ichcủa giai cấp thống trị xã hội, mặt khác phản ánh nhu cầu duy trỉ sự ổn

định và vận động có định hướng của toàn xã hội Từ chỗ được thừa nhậnvà bao dam thực hiện bằng sức mạnh của Nhà nước, pháp luật trở thành ˆcông cụ không thể thay thế trong tay Nhà nước để thực hiện sự thống trị

về giai cấp bảo dim trật tự và sự ổn định của toàn xã hội Chính vì vậy,

người ta cuan niệm pháp luật là quv tắc do những người cảm vận mệnh

quốc gia ấn định ra để làm mực thước cho những hành vi của nhữngthành vi£r, trong cong đồng.

Trong mot giải doan phat triển pháp luật luôn đóng vai tro là “đại

tương” mang tính phd biến , có khả năng điều chỉnh các quan hệ xã hôi

trong sự vận dong cửa nỗ: `

Chức nang mang tính ban chất ấy hoàn toàn khong dựa vào bất ky sự

áp dat chủ suan nào ma căn ban bat nguồn từ những thuộc tính nẻng có

cua pháp leat.

Nói đế¬ thuộc tinh của pháp luật là nói đến những tính chất, đấu hiệuhay đặc trưng riêng có của nó để phân biệt với các hiện tượng xã hội

cùng tồn tại như đạo đức, phong tục tap quan [ 22, Tr.17 ] Trên thực tế,

có nhiều cách phân loại và xác định các thuộc tính của pháp luật song

nhìn chung pháp luật chứa đựng ba đặc trưng cơ bản là: tính quy phạmphổ biến; tinh xác định chặt chẽ về mặt hinh thức; tính được Nhà nước

bao dam thi hành.

Nói đến pháp luật, trước hết là nói đến những quy phạm của nó Bởi

lẽ, quy phạm chính là ":ế bào" của pháp luật Trong quy phạm pháp luật

chứa đựng những khuôn mẫu, quy tắc và mô hình xử sự chung của các

chủ thể Trong sự vận động của các quan hệ xã hội, dưới sự tác động của

nhiều yếu tố khách quan và chủ quan, trong cùng một hoàn cảnh có thểnảy sinh những khả năng về hành vi và phương thức xử sự khác nhau.Song cần thiết và vẫn có thể đưa ra những nguyên tắc, những khuôn mẫu

về quy tắc xử sự chung phù hợp với đa số, được xã hội chấp nhận.

Can lưu ý rằng, không phải chỉ có pháp luật mới có tính quv phạm.

mà trên :aực tế còn tồn tại nhiều dạng quy phạm khác như quy phạm đạo

đức, điều lệ của các tổ chức chính trị xã hội Mac dù, những quy phamnày déu chứa đựng những nguyên tắc xử sự chung đều dự liệu hành vi

cua chủ thé, song diều khác biệt căn ban là chỉ có quy phạm phap luậi

tot tang bi chất pho biến, bao quật: chỉ có pháp lưật mới có kha năng

điệu chink Ranh vi của mọi chủ thể trong xã hội và dược Nhà nước báo

tàn chí hans Đó chính là ưu thế của pháp luật se với các dang quy

phạm khác .am cho ý chí của Nhà nước mang tính chủ quyền duy nhat

và thông nhất trong một quốc gia.

Khác vei những dạng quy phạm khác quy phạm pháp luật được thé

hiện chặt ché về mặt hình thức trên ba phương diện: quy phạm pháp luật.

văn bản pháp luật và hệ thống pháp luật Mặt khác, tính xác định vé mặt

hình thức của pháp luật còn được thể hiện thong qua hình thức bên ngoài

và thẩm quyền ban hành văn bản pháp luật Nói khác đi, văn ban pháp

luật do các cơ quan có thẩm quyền không giống nhau ban hành có giá trị

pháp lý không giống nhau.

Tính được bao đảm bằng sự cưỡng chế của quyền lực Nhà nước có

nghĩa là 5à nước bao dam cho pháp luật quyền lực bắt buộc đối với mọi

.cơ quan tổ chức, cá nhân với tính cách là chủ thể pháp luật, chỉ có như

vậy thì pháp luật mới trở thành quy tắc xử sự mang tính bắt buộc chung

và đóng vai trò là công cụ của Nhà nước để thực hiện chức nang quan lý

toàn xã hội.

- Pháp luật tự thân nó là một giá trị xã hội Phải khẳng định rằng, cácquy phạm pháp luật là kết quả của quá trình "chọn lọc tự nhiên” trong xã

hội Trong sự vận động hết sức đa dang của các quan hé xã hội những

cách xu sz hợp lý, Phi hơn, được xã hội chấp nhận vi phù hợp với lợi ích

cua giai cấp thống trị nên dần dần được thể chế hóa thành quy phạmpháp luật Nói khác di, những hành vi, cách xử sự phổ biến, trải qua các

le ° - ste ~ = md = oe z ƒ ,

hiển cỏ x5 hội, vượt lên những yêu tố ngẫu nhiên được khái cudt hóa

thành những quý phạm pháp luật mang tinh ổn định và chuân mực Từ

each nhin nhận đó có thé coi pháp luật mang tính quy luật Khách quan.

nhan anh tính xã hoi mang giá trị xã hội của pháp luật.1.1.2 Khai niệm khung pháp luật:

¡.- Trong khoa học pháp lý khái niệm khung pháp luật từ lâu được

sử dung khá phổ biến Trong một số tài liệu khái niệm khung phap luật

còn được gọi là "khuón khổ pháp luật" hay "khuôn khổ pháp lý" (tiếng

Anh là Legal Framework, tiếng Pháp là Cadre Juridique)

Hiện tại vẫn có nhiều ý kiến khác nhau xung quanh khái niệm về

khung pháp luật GO nước ta khái niệm này còn có nhiều cách gọi khác ©

nhau như: "khung pháp lý", "khuôn khổ pháp ludt" song thực tế khi

tim hiểu nội dung mà nhiều tác giả trình bày thi thấy không có sự mâu

thuẫn về nội dung và nổi lên một số điểm đáng lưu ý là:

Một là: Khung pháp luật được hiểu ở những cấp độ khác nhau:

Trong nhiều trường hợp và theo nghĩa rong, khái niêm khung pháp

luật được dùng để chỉ một trật tự pháp luật tương ứng với một trật tự kinh

tê-xã hội trong những giai đoạn phát triển nhất định Trật tự pháp luậtchính là trật tự xã hội hình thành trên cơ sở pháp luật hoặc do thi hànhpháp luật mà có Theo cách hiểu nay, nhiều người thường dé cập tới

khung pháp luật của nền kinh tế kế hoạch hóa", "khung pháp luật của

nén kinh tế thị trường".

Cũng trên cơ sở hiểu khung pháp luật theo nghĩa rộng nhưng ở motbình diện khác, người ta còn nói tới "&hwng pháp luật kinh tế của nêm

indie the irưửng TỰ do" “khung pháp luật của nén kính tế thị Irườòng xd

su", Tiêu ch: cua sự phan biết này het sức tương đôi và chủ vếu dựa trên

những đặc trưng vẻ ban chất nguyên tắc tổ chức và cơ chế vận hành của

hai mo hình Kinh tế nay Ching hạn xu hướng chung của mọi nền kinh

tẻ thị trường tu do là tuyệt đối hóa lợi nhuận trên cơ sở khuyến khích tựdo kinh doanh tu do sở hữu, nới lỏng sự kiểm tra giám sát từ phía Nhànước Ngược lại ở những nước phát triển theo mô hinh nền kinh tế thịtrường xã hội (như Đức Thụy Điển ) thì bên cạnh việc dé cao sự binh

ding nhưng luôn nhãn mạnh yếu tố xã hội và nhu cầu bao vệ sinh thái,

duy tnt SỰ én định xã hội va bao vệ lợi ich cộng đồng, điều mà A.Muelersọi là "nền kinh tế thị trường có điều khiển".

Bên cạnh đó, trong nhiều trường hợp khái niệm khung pháp luật cònđược hiểu theo nghĩa hep Trong trường hợp đó, người ta thường nói tới

khung pháp luật về hành chính Nhà nước, khung pháp luật về tài chính,ngân hàng khung pháp luật về đầu tư nước ngoài Tương ứng với

khung pháp luật hiểu theo nghĩa hẹp là một lĩnh vực pháp luật cụ thể.

Cũng trên cơ sở hiểu khung pháp luật theo nghĩa hẹp, người ta cònnói đến "phần cứng" và "phần mém" của khung pháp luật Ví dụ, tác giả

Nguyễn Niên cho rang "trong tình hình kinh tế nước chưa ổn định, khi

ban hành khung pháp luật cần có phần cứng xác định nguyên tắc "cácvấn dé chủ yếu để làm khung" đồng thời cần phái có phần mềm, tức làtrong một văn bản pháp luật cần có quy phạm mệnh lệnh, cớ quy phạmtùy nghi có quy phạm hướng dẫn Cũng có thể suy rộng ra, trong hệthông pháp luật kinh tế thì Luật, Pháp lệnh là phần cứng, còn Nghị định.

Quyết định là phần mềm" [64, Tr.10].

Hai là: Khung pháp luật tổn tai với tư cách là bô phân cấu thành cơ

chế kinh tế ,

>

Neu xét theo quan điểm hệ thống và nhìn nhận trên phương điện

tong quất thi Khung pháp luật một mặt là sản phẩm tất yếu của sự phát

triển các quan hệ Kinh tế với tư cách là đối tượng phan ánh thể hiện cái

“ca cau bên trong” cua hệ thong pháp luật trực tiếp liên quan dén toàn bộ

quá trình sản xuất và tái san xuất xã hội Mặt khác ban thân nội hàm củakhung pháp luật còn chứa đựng những định hướng và giải pháp được

"Nhà nước hỏa” thông qua hoạt động xây dựng pháp luật, theo đó phápluật tác động lên các quan hệ kinh tế với tư cách là công cu quan lý.Chính cái phan cấu thành này của khung pháp luật góp phần quyết địnhđiện mao cua cơ chế kinh tế [ 28, Tr.2 ].

Nhiều tác gia cho rằng, khung pháp luật kinh tế là một khái niệm

tổng hợp, bao gồm tổng thé các quy định và nhóm quy định trực tiếp

tham gia điều chỉnh các quá trình kinh tế và định hướng, giải pháp dé

được cụ thẻ hóa Do đặc trưng riêng có, khung pháp luật kinh tế mang

tính độc lập tương đối, có vai trò và chức năng đặc thù trong cơ chế kinh

tế, nhưng bản thân nó luôn luôn là bộ phận cấu thành của cơ chế kinh tế.

Nói tóm lại, không thể có khung pháp luật thoát ly cơ chế kinh tế.

Ngược lại tiền đề phá) lý bao dam tính thực thi của một cơ chế kinh tế

nảm ngay trong lòng cơ chế kinh tế ấy mà hiện thân của chúng là khung

pháp luật.

Ba là: Truc tiếp phan ánh sư phát triển các quan hé kinh tế khune

pháp luât luôn luôn tồn tai trong sư vân đông và phát triển Bản thân nó

vi vận động là mot dang thức động.

`H

Thực tế cho thấy quan niệm cua nhiều tác gia ca trong và ngoài

sạc về khung pháp luật có nhiều điều không thống nhất Tuy nhiên du‘axe xem xét theo nghĩa rộng hay nghĩa hẹp và đề cập tới trên phương<a nảo đi nữa thi ý kiến chung đều cho rằng khung pháp luật tự thân né

ion trong trạng thai vận động và phat triển Trong mỗi quốc gia khôngao giờ có thể tên tại một khung pháp luật bất biến cho mọi giai đoạn

hát triển Cơ sở của nhận thừ đỏ là: Khung pháp luật vừa hiện thân sự

hát triên khách quan của các quan hệ kinh tế đồng thời nó còn phan

nh những yếu tế chủ quan trong hoạt động quản lý Nhà nước Dé damao tính năng động, khung pháp luật tự thân nó phải là một dạng thứctộng Cũng tương tự như vậy, không thé có một khung pháp luật thống‘hat cho mọi trật tự kinh tế, dù rằng nó có thể xây dựng trên những

.guyên lý và định hướng cơ bản giống nhau Khi phân tích về sự phát

riên của khung pháp luật trong nền kinh tế thị trường, Thomas Blanke

cho rằng: "trong thực tế, tồn tại rất nhiều loại hình khác nhau của các xãtội kinh tế thị trường.Tùy theo trình độ phát triển kinh tế, kinh nghiệm

¡ch sử, truyền thống văn hóa, pháp luật và xã hội ở từng nơi mà các điều

kiện khung về tổ chức và pháp lý được thể hiện dưới các hình thức và

Tức độ thích hợp Điều đó có nghĩa là ngay cùng một mô hình nền kinh

'# thị trưởng thi khung pháp luật cũng được tạo ra theo những cách khác

nhau ở mức độ khác nhau".

Tom lại theo tôi nội hàm của khái niệm khung pháp luật chứa đựngnhững nội dung sau; =

Thứ nhái: theo nghĩa rộng, khung pháp luật là khái niệm tổng hợp.

chi một trật tự pháp luật tương ứng với một trật tự kinh tế-xã hội bao

gom những nguyên tac và định hướng cơ ban của cơ chế kinh tế đã được

the chế hóa và tổng thể các quy định trực tiếp tham gia điều chính các

qua trình Kinh tế và các định chế thiết chế có liên quan.

Tut haz: theo nghĩa hep khung pháp luật được hiểu là hệ thống phán

luat thực định, điều chính các quan hệ liên quan đến quá trình san xuất.

kinh doanh và tổ chức quản lý Nhà nước đối với nền kinh tế nói chung.

Thứ ba: dù được hiểu ở cấp độ nào thi khung pháp luật tự thân nócũng là bộ phận cấu thành và đóng vai trò quan trọng trong việc quyếtđịnh diện mạo của cơ chế kinh tế, trong mọi quốc gia.

Thứ tu: khung pháp luật là một dạng thức động luôn trong quá trinh

vận động và phát triển Một mặt nó là hiện thân sự phát triển của cácquan hệ kinh tế khách quan, mặt khác nó phản ánh sự tác động của nhântố chủ quan trong hoạt động quản lý với tư cách là một giải pháp công cụ

đặc thù.

H >

“ _ THƯ VIÊN _các bộ phận cau thành cua nó: TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

PHÒNG ĐỌC

fo-1.1.3 Khai niệm khung pháp luật về đầu t

1.- Như trên đã trình bày, khung pháp luật là một khái niệm cần đượchiểu ở những cấp độ khác nhau Nếu như nhận đầu tư trực tiếp của nước -ngoài là một lĩnh vực hoạt động trong toàn bộ sự vận hành của đời sống

*kinh tế thi khung pháp luật vẻ đầu tư phải được hiểu theo nghĩa hẹp.Điều đó có nghĩa là nó bao hàm tổng thể những quy định của Nhà nước

ban hành nhằm điều chỉnh những mối quan hệ phát sinh liên quan đếnhoạt động kinh doanh của các chủ thể kinh doanh là cá nhân hay phápnhan nước ngoài Duong nhiên chữ "kinh doanh" 6 đây phải được hiểu_ theo nghia bao quay là`'việc thực hiện một một số hoặc tất cũ tác tông

PA

Joan cua quá trình đầu tu, từ sẵn xuất đến tiêu thụ san phâm hoặc thực

hiện dich vụ trên thị trường nhằm mục đích kiếm lời” (Điều 3 Khoản |

Luat Công ty).

Tuy vậy, quan hệ liên quan đến hoạt dong dau tư trực tiếp nước

ngoài thi lại rất rộng Pháp luật về đầu tư trực tiếp nước ngoài do vậy

khong chỉ dừng lại ở những quy định của Nhà nước thể hiện chủ quyền

của một quốc gia liên quan đến các nhà đầu tư nước ngoài với tư cách làmột chủ thể kinh doanh mà còn bao gồm cả những "khế ước” (nói khácđi là những cam kết) vượt ra khói tam quốc gia, theo đó các Nhà nước

tham gia không chỉ có nghĩa vụ với nhau mà còn cùng đồng thời điều

chỉnh các quan hệ phát sinh đến hoạt động của nhà đầu tư Theo tôi, có

thể xem đây là một trong những đặc thù rất cơ bản của khung pháp luậtđầu tư trực tiếp nước ngoài.

VINA a

Quá trình quốc tế hóa đời sống kinh tế, quá trình hòa nhập làm chocác quan hệ quốc tế đa phương và song phương ngày càng trở nên đadạng và phức tạp Tuy vậy, cũng cần lưu ý là: không phải mọi quan hệkinh tế đó mà pháp luật điều chỉnh đều thuộc nội hàm khung pháp luậtvề đầu tư nước ngoài Nói cách khác, phải nhin nhận từ ban chất chứ

không phải hình thức biểu hiện của các mối quan hệ đó.

Tóm lại, theo chúng tôi, khung pháp luật về đầu tư trực tiếp nướcngoài ở đây được hiểu là tổng thể những quy định quốc gia và một bộphận quy định mang tính quốc tế có liên quan trực tiếp đến hoạt độngcua các nhà đầu tư nước ngoài với tư cách là các chủ thể kinh doanh.

^.- Các hộ phan cấu thành khung pháp luật dau tư trực tiếp nước

Các bệ phận hay yếu tố cấu thành của khung pháp luật đầu tư trựctiếp nước ngoài cơ ban gồm hai bộ phan:

Bo phản thứ nhất: (hay yếu tố cấu thành thứ nhất) là hệ thống pháp

luật thực định Việt Nam về đầu tư và bảo hộ đầu tư nước ngoài Trong số

này quan trong nhất là Luật Đầu tư nước ngoài tại Việt Nam năm 1987đến nay đã qua ba lần sửa đổi, bổ sung Bên cạnh đó là những quy địnhtrong các văn bản khác về những vấn đề có liên quan như tư vấn đầu tư.

xuất nhập khẩu, chuyển giao công nghệ, tài chính, kế toán, kiểm toán

Cu thể theo thống kê đến nay, Nhà nước Việt Nam đã ban hành tới

trên 100 văn bản trực tiếp liên quan đến đầu tư nước ngoài.

Bo phân thứ hai, Những yếu tố quốc tế của khung pháp luật đối với

đầu tư nước ngoài chủ yếu điều chỉnh hai nhóm vấn đề:

- Bao hộ nguồn vốn dau tư;- Tránh đánh thuế hai lần.

Nội dung này được thể hiện ở điều ước quốc tế đa phương, các hiệp

định song phương về tránh đánh thuế hai lần và các hiệp định song

phương vẻ khuyến khích và bảo hộ đầu tư Việt Nam là thành viên củaHiệp hội các nước Đông Nam A (ASEAN) Việt Nam đã bình thường

hoá quan hệ với Mỹ là quan sát viên của Tổ chức Thương mại Thế giới(WTO) Đá là những mốc quan trọng của Việt Nam hội nhập với nền

kinh tế thế giới đã đòi hỏi chúng ta phải có chính sách kinh tế và khung

pháp luật phù hop với thông lệ quốc tế đồng thời van dam bao lợi ích của

Viet Nam phát triển theo hướng công nghiệp hoá hiện dai hoá.

- Điều tóc quốc tế da phương:

Do nhu cầu tăng trưởng vốn đầu tư nước ngoài vào các nước đang

phàt triển những năm gần đây nhiều quốc gia đã tích cực cai thiện môitrường pháp luật quốc tế của mình bằng cách ký kết các diéu ước quốc tế

với quốc gia xuất khâu vốn.

Thực tế đó đã yêu cầu cần có một tổ chức dam bao đầu tư đa biên rađời để cải tạo môi trường đầu tư hiện tại, đưa ra các bảo đảm và cam kết

để thúc dav hoạt động đầu tư Ý tưởng về việc thành lập một tô chine

dam bao đầu tư đa biên đã được đưa ra thao luận tại Ngân hang quốc tế

về Tái thiết và Phát triển trong thời kỳ từ năm 1962-1972 nhưng không

đưa ra được một quyết định cụ thể nào Năm 1981 vào cuộc họp hàng

năm của Nsân hàng Quốc tế, vấn dé này được đem ra thao luận Déntháng 4/1984, các nội dung chính của việc thành lập Tổ chức Đảm bảođầu tư đa biên MIGA (Multilateral Investment Guarantee Agency) da

thống nhất, thang 9/1985 Công ước MIGA chính thức được công bố [13].

Hoạt động chính của Tổ chức MIGA là dam bao cho khoản đầu tưcủa các nước thành viên tránh khỏi các rủi ro phi thương mại (NonCommercial Ricks), những rủi ro trong việc chuyển tiền, phá vỡ hợp

đồng quốc hữu hóa chiến tranh Bằng các nghiệp vụ như: bao hiểm.tái bao hiểm đồng bảo hiểm chuyển no Mục đích cuối cùng là thúc

dav sự di chuyển của dòng vốn đầu tư từ các nước phát triển sang các

nước dang phát triển [ 46 ] _#

Ngày 27/9/1993, Thong doc Ngân hang Nha nước CHXHCN Việt

Nam dai điện cho Chính phu Việt Nam đã ký Kết tham gia Công ước

NI(GA tại Washington D.C.

Chính nhờ việc tham gia vào MIGA mà Việt Nam có kha năng thựchiện một số dự án có tranh chấp về lãnh hải (như các Dự án thăm dò,khai thác đầu khí quanh quần dao Trường Sa ).

Công ước MIGA là điều ước quốc tế đa phương đầu tiên trong lĩnh

vực dau tư nước ngoài mà`Việt Nam tham gia.

Đáng lưu ý là ta cũng đã tham gia Công ước New York về "Cong

nhận và thi hành các quyết định của trọng tài nước ngoài" Đây là cơ sởđể hoàn thiện hơn nữa khung pháp luật cho đầu tư trực tiếp nước ngoài

tại Việt Nam, tạo niềm tin cho các nhà đầu tư khi đầu tư vào Việt Nam.

- Các Hiệp định song phương về tránh đánh thuế hai lần:

Việc ký kết các Hiệp định song phương về tránh đánh thuế trùngnhằm giai quyết việc đồng thuế của công dân và công ty nước ngoài hoạtđộng trên lãnh thổ nước minh và ngược lại Day là vấn đề kinh tế-pháp lý

dat ra cho tất cả các quốc gia, nhất là trong giai đoạn hiện nay, nhiều _quốc gia đang xuất khẩu hoặc nhập khẩu vốn đầu tư Việc ký kết các

Điều ước song phương nhằm giải quyết vấn đề tránh đánh thuế hai lần

hoặc trốn thuế ở cả hai quốc gia (double non-imposition).

Hiện nay, Việt Nam đã ký Hiệp định tránh đánh thuế trùng với 27quốc gia (danh sách kèm theo ở phụ lục) dựa trên mẫu do Tổ chức Hợp

lac phát triển kinh tế (OECD) cung cấp Nội dung cơ bản của Hiệp định

nav là phan chia việc đánh thuế giữa hai quốc gia tham gia ký kết đối với

hạ loại thuế: thuế thu nhập thuế tài sẵn và thuế thừa ké.

Các quốc gia tham gia ky kết thoa thuận dành che công dan và công

ty của quốc gia ky kết kia chế độ đãi ngộ quốc dan (National Treatment)khi nó hoạt động trên lãnh thổ quốc gia ký kết với nước sở tại Với nộidung như vậy các Hiệp định song phương về tránh đánh thuế song trùng

đã gop phần tạo nên một môi trường pháp lý én định trong đó tạo ra cho

các nhà đầu tư của các quốc gia ký kết một địa vị pháp lý bình đảng với

cong dân và pháp nhân của minh, thúc day cạnh tranh lành mạnh Tài

sản và thu nhập hợp pháp của các nhà đầu tư được đảm bảo chắc chắn.

- Các Hiệp định song phương về khuyến khích và bao hộ đầu tu:

Để hoàn thiện khung pháp luật FDI của Việt Nam, cùng với việc ký

các Hiệp định tránh đánh thuế hai lần, Việt Nam cũng đã ký các Hiệpđịnh song phương về khuyến khích và bảo hộ đầu tư với trên 30 quốc gia(xem danh sách kèm theo ở phán phụ lục) Trong các Hiệp định này haiquốc gia tham gia ký kết thống nhất về sự đảm bảo cho tài sản và lợinhuận của chủ đầu tư thuộc nước ký kết kia, đặc biệt là vấn đề quốc hữuhóa và chính sách bồi thường Hai Bên cam kết một sự đối đãi công bằng

và bình đẳng, chính sách ưu đãi thuế và quy định cụ thể việc giải quyết

khi có tranh chấp x4y ra.

Việc ký các Hiệp định này là một giải pháp hữu hiệu cho dam baodau tư, tạo ra môi trường pháp lý quôc tế thuận lợi cho đầu tư nước

ngoài.

Khi nehien cứu khái niệm FDI ở nước ta theoLuat Dau tư nước ngoài

cản chú ý phan biệt khái niệm đó với khái niệm FDI theo các Hiệp địnhvẻ khuyến khích và bao ho đầu tư mà Việt Nam đã kÝ với nước ngoài.

Theo các Hiệp định này thuật ngữ đầu tư trực tiếp nước ngoài (FDI)được sử dụng để chi các loại tài san mà các nhà đầu tư của nước ký kết

này đã dùng để đầu tư vào nước ký kết hữu quan kia Khái niệm đó cũngđược sử dụng để chỉ các giá trị tài san của các nhà dau tư của các nướchữu quan Danh mục các tài sản và các giá trị tài sản được gọi là "đầu tư”đó rất rộng từ những cái rất cụ thể như "cổ phan", "bản quyền” các

"động sản” "bất động sản" đến những cái rất trừu tượng như "yêu sáchvề tiền được sử dụng để tạo ra giá trị kinh tế”, "yêu sách về dịch vụ có

giá trị kinh tế” hoặc "các địa nhượng theo công pháp” [62, Tr.45].

Nhu vay, cùng với việc Việt Nam tham gia Công ước MIGA, việcký kết các Hiệp định song phương về khuyến khích và bảo hộ đầu tư, vềtránh đánh thuế trùng và việc tham gia Công ước New York về công

nhận và thi hành các quy định của Trọng tài nước ngoài, Việt Nam đã

khẳng định sự nỗ lực, li gắng của minh trong việc hoàn thiện môi trường

pháp lý FDI hay nói khác đang hoàn thiện khung pháp luật về đầu tư trực

tiếp nước ngoài (FDI).

Tuy nhiên, khung pháp luật chỉ có thể phát huy hiệu quả khi nó có

*một cơ cấu thích hợp, có sự tương tác chặt chẽ với hệ thống pháp luật

Điều 2 Chương I về Những quy định chung đã ghir 6 trong Luật Dau

tư trực tiếp nước ngoài tại Việt Nam năm 1996 "Đầu tư trực tiếp nướcngoài” là việc nhà đầu tư nước ngoài đưa vào Việt Nam vốn bằng tiền

hoặc bất kỷ tài sản nào để tiến hành các hoạt động dau tư theo quy địnhcua Luật nay.

Đầu tư trực tiếp nước ngoài, tiếng Anh là ‘Foreign DirectInvestment sau đây goi tắt là FDI.

Nguồn vốn nước ngoài vào một nước được chia làm hai loại: dau tư

gián tiếp và đầu tư trực tiếp.

- Đầu tư gián tiếp là loại đầu tư mà người bỏ tiền vào hoạt động kinh

doanh của cơ sở kinh tế không trực tiếp nắm giữ quyền sở hữu và thamgia điều hành cơ sở kinh tế đó, chẳng hạn như, hiện nay Ngân hàng Thế

giới (WB), Quỹ Tién tệ quốc tế (IMF), Ngân hàng Phát triển châu A

(ADB) đã cho Việt Nam vay với các khoản ưu đãi để xây dựng một số

công trình như nâng cấp đường quốc lộ, một số công trình thủy lợi

WB, IMF, ADB sẽ không sở hữu và không tham gia việc điều hành khai

thác những công trình này Nhà nước Việt Nam có trách nhiệm tim biện

pháp thu hồi vốn để tra vốn và lãi cho họ theo các điều kiện đã được hai

bên thỏa thuận.

_ - Đầu tu trực tiếp nước ngoài là việc nhà đầu tư nước ngoài đưa vàoViệt Nam vốn bang tiền hoặc bất kỳ tài san nào [ 24 ] bao gồm: |

+ Hinh thức 100% vốn, là hình thức chủ đầu tư nước ngoài bỏ

100% vốn thành lap xí nghiệp ở Việt Nam, nhận tư các pháp nhân của

Việt Nam š

+ Hinh thức liên doanh là hình thức chu dau tư nước ngoài và

chu đầu tư Việt Nam cùng góp vốn thành lập công ty và cùng nhận tư

cách pháp nhân mới của Việt Nam.

+ Hình thức hợp đồng hợp tác kinh doanh (còn gọi là hợp doanh)tức là chủ đầu tư nước ngoài và trone nước cùng bỏ vốn kinh doanh theo

một ban hợp đồng mỗi bên hoặc nhiều bên tự giữ lấy tư cách pháp nhân

rêng không thành lập một pháp nhân mới.

+ Hình thức BOT (hợp đồng xây dựng- kinh doanh-chuyển giao)là hình thức cơ quan Nhà nước có thấm quyền của Việt Nam ký kết với

chủ đầu tư nước ngoài để xây dựng một hay một số công trình ròi tự kinhdoanh để thu hồi vốn và khoản lãi nhất định trong một thời gian nhấtđịnh, hết thời han nhà đầu tư chuyển giao công trinh không bồi hoàn

công trỉnh đó cho Nhà nước Việt Nam.

+ Hinh thức BTO (hợp đồng xây dựng-chuyển giao-kinh doanh)

là hinh thức cơ quan Nhà nước Số thấm quyền của Việt Nam và nhà đầu

tư để xây dựng công trình kết cấu hạ tầng; sau khi xây dựng xong nhà

đầu tư nước ngoài chuyển giao công trinh đó cho Nhà nước Việt Nam,Chính phủ Việt Nam dành cho nhà đầu tư quyền kinh doanh công trìnhđó trong một thời gian nhất định để thu hồi vốn đầu tư và lợi nhuận hợplý.

+ Hinh thức BT (hợp đồng xây dựng-chuyển giao) là hình thức

cơ quan Nhà nước có thầm quyền của Việt Nam và nhà đầu tr Việt Namđể xây dựng công trình kết cấu hạ tầng: sau khi xong nhà đầu tư nướcngoài chuyến công trình đó cho Nhà nước Việt Nam, Chính phủ Việt!

+ Khu công nghiệp là khu chuyên sản xuất hàng công nghiệp và

thực hiện các dịch vụ cho sản xuất công nghiệp, do Chính phủ thành lậphoặc cho phép thành lập.

Nhìn lại lịch sử quá trinh hình thành đầu tư trực tiếp trên thế giới, lúcđầu các quốc gia chỉ phát triển quan hệ buôn bán với nhau Về sau từ sự

phát triển của các quan hệ buôn bán, trao đổi hàng hóa hình thành các

dòng chảy của vốn, trước hết là dòng vốn tín dụng, vốn tài trợ của nước

ngoài và dòng chảy vốn đầu tư trực tiếp của tư nhân Các dòng chảy của

vốn lúc đầu có tính một chiều, chảy từ các quốc gia phát triển có dư vốn

sang các quốc gia kém phát triển, thiếu vốn Sau đó, dòng chảy của vốn

cũng đã trở thành dong chảy hai chiều như dòng chảy của hàng hóa [ 94, |

Tr.8 J.

Một trong những quốc gia phát triển hàng đầu thé giới là Mỹ đã từng

là chủ đầu tư, chủ các dòng chảy đi khắp thế giới, cũng đã trở thành một

thị trường thu hút vốn đầu tư lớn nhất thế giới Đã qua rồi, thời kỳ mộtquốc gia chuyên sản xuất một loại hàng hóa thành phẩm để xuất khẩusang các nước khác và nhập khẩu các nguyên, nhiên liệu cần thiết Thựctế cho thấy trong những năm qua các công ty muốn xuất khẩu hang hóa

cua minh vào một quốc gia đã to ra lạc hậu Xu hướng phát triển kinh tế

mo hiện nay là mở rộng tất cả các cửa va mo ra ca hai chiéu: xuất nhập

khâu hàng hea, tự bản, dich vụ, công nghệ Kỹ thuật và cá lao

dong [51] Quốc gia nào tự mình biến đổi để có thể tạo ra được những

điều kiện tốt nhất cho dòng chảy của các nguồn vốn đầu tư thi quốc gia

đó có được những phát triển đáng kể Như người ta thường nói "đất lànhchim dau" các nhà đầu tư nước ngoài chỉ tim đến những nơi nào có théđẻ thêm ra tiền của cho họ, chính vi vậy đã hình thành những khu vựccanh tranh von đầu tư nước ngoài [ 77 ].

Như vậy phân tích khái niệm về đầu tư trực tiếp của Việt Nam theo

Luật Đầu tư nước ngoài tại Việt Nam có thể rút ra một số nhận xét:

+ Đầu tư trực tiếp nước ngoài là việc vận động của tư bản từ nước

ngoài vào Việt Nam theo những điều kiện nhất định;

+ Đầu tư trực tiếp nước ngoài còn có cả sự hoạt động nhất định củacác nhà đầu tư nước ngoài nhằm đạt được những mục tiêu nhất định

trong những điều kiện nhất định nhằm khai thác có hiệu qua tài nguyên,tạo thêm công ăn việc làm, đẩy mạnh xuất khẩu và các dich vụ thu ngoại

tệ, tăng tích lũy cho sự nghiệp công nghiệp hóa, hiện đại hóa đất nước(79).

+ Luật Đầu tư nước ngoài năm 1996 của Việt Nam thừa nhận cáchình thức đầu tư trực tiếp nước ngoài bao gồm thêm những hinh thức liêndoanh mới như BOT, BTO, BT, Khu công nghiệp, Khu chế xuất Đây lànhững quan niệm mới phát triển lý luận pháp luật về đầu tư nước ngoài.

Trong bởi cảnh lịch sử và tinh hình quan hệ quốc tế hiện nay Việt

ul £ we _« ^ z ề s & Đà

Nam cần cé chiến lược đầu tư nước ngoài phù hợp tiếp tục hoàn thiện

các văn bản pháp luật về đâu tư nước ngoài dua chúng lên một tam cao

mới trone chiến lược phất triển quốc gia.

Khái niệm đầu tư trực tiếp nước ngoài đã được pháp luật quy định

ciine cần được tiếp tục nghiên cứu để hoàn thiện, bao gồm cả đầu tư

nước ngoài vào Việt Nam và cả đầu tư của Việt Nam ra nước ngoài.

1.2.2 Vai trò của khung pháp luật đầu tư trực tiếp nước ngoài:Trong mối quan hệ với kinh tế, pháp luật là biểu hiện về mặt hinh

thức pháp lý những nội dung kinh tế Mặc dù sinh ra từ các điều kiện và

tiền đề kinh tế khách quan nhưng pháp luật không phản ảnh thụ động mà

luôn luôn đóng vai trò quan trọng trong việc tác động trở lại với nội dung

kinh tế Vi vậy, để tìm hiểu vai trò của khung pháp luật đầu tư trực tiếp

nước ngoài với sự phát triển của nền kinh tế nói chung cần phải xuất pháttrên cả hai phương diện: vị trí của khung pháp luật về đầu tư trực tiếpnước ngoài trong hệ thống pháp luật nói chung và chức năng của nó

trong điều kiện của nền kinh tế thị trường.

Xét về mặt khách quan, vai trò của khung pháp luật đầu tư trực tiếp

nước ngoài, trước hết thể hiện ngay vị trí của nó trong cơ chế kinh tế.Trong nền kinh tế thị trường, không thể nói đến việc xây dựng và hoànthiện cơ chế kinh tế nếu không quan tâm đến việc phát triển và đồng bộ

hóa khung pháp luật đầu tư trực tiếp nước ngoài.

Việc đi sâu tìm hiểu chức năng của khung pháp luật đầu tư trực tiếp

nước ngoài trong quá trình tham gia điều chỉnh các quan hệ kinh tế ở day

với tư cách là một công cụ đặc thù.

Nhu phần trên đã nèu khung pháp luật đầu tu trực tiến nước ngoàiđược cầu thành bởi những bo phar Khác nhau Những bộ phan nav tuy cómot quan hệ mật thiết, chỉ phối và trực tiếp ảnh hướng lẫn nhau tồn tạitrong một chính thể thống nhat nhưng lại luôn luôn mang tính độc lậptương doi Chính vi vậy nếu nhin trên tổng thé vai trò cua khung phápluật đầu tư trực tiếp nước ngoài thể hiện trên các phương diện sau:

Thứ nhất: khung pháp luật FDI tạo cơ sở cho việc xác lập những

nguyên tac pháp lý cơ bản bao dam tính dinh hướng trong sự vận hànhcủa luật đầu tư trực tiếp nước ngoài Có thể nói, đây là vai trò của các

diều kiện khung-bộ phận câu thành đầu tiên của khung pháp luật FDI.

Với những mục tiêu và dinh hưởng cơ ban, phan ánh những doi hỏi

khách quan của sự phát triển các quan hệ kinh tế được thể chế hóa bộphận cau thành này hình thành những nguyên tắc pháp lý xuyên suốt, chi

phối sự vận hành của cơ chế quan lý kinh tế cũng như bao dam sự phat

trién có định hướng của các quan hệ kinh tế Để xây dựng và phát triển

một nền kinh tế thị trường thực thụ, bất kỳ ở đâu và trong hoàn cảnh nàocũng không thể bỏ qua các nguyên tắc rường cột như tự do kinh doanh.

tự do sở hữu, tự do hinh thành gia ca, khuyến khích cạnh tranh [78

Tr.20] Một khi những nguyên tắc trên được thể chế hóa thành những

nguyên tắc pháp lý thi nó trở thành những tiêu chí cho sự lựa chọn hi

thống các giải pháp, công cụ để tác động lên các quá trình kinh tế, làn

cho nó không thoát ly trật tự hình mẫu mà nó dang vửơn tới.

Trong bước chuyển đổi từ nền kinh tế kế hoạch tập trung sang nékinh tế thị trường thi việc nhận thức đúng cơ cấu của khung pháp lu¿

FDI càng có ý nghĩa đặc biệt quan trọng Cơ chế mới đang trons qutrình hình thành do vậy cần có thời gian khẳng định trong khi không ph¿

muốn NThứ hai: khung pháp luật FDI dat cơ sở cho việc hoạch định chươngtrình, kế hoạch xây dựng và từng bước hoàn thiện hệ thống pháp luật FDI

vat chất để điều chỉnh các quan hệ phát sinh trong mọi hoạt động kinh tế.

Vai trò và giá trị xã hội to lớn của pháp luật thể hiện ở chức năng điều

chỉnh các quan hệ xã hội của pháp luật Sự điều chỉnh này được thực hiệntheo hai hướng chủ vếu: một mat, phầp luật ghi nhận các quan hệ xã hội

và mặt khác bảo đảm cho cac quan hệ đó phát triển Nhu vậy, pháp luậtvừa làm chức năng "rrật tu hóa", vừa đưa chúng vào những khuôn mẫu

nhát định để tạo điều kiện cho chúng phát triển Trong nền kinh tế thịtrường, các quan hệ kinh tế ngày càng trở lên phong phú và đa dạng.

Việc định rõ khung pháp luật FDI với các bộ phận cấu thành của nó

trong một giai đoạn hay thời kỳ cụ thể nhất định tạo cơ sở để xư lý mốiquan hệ giữa các yếu tố cấu thành của nó Có thể khẳng định, khung

pháp luật FDI được xác định trở thành tiêu chí cho việc hoạch định một

chiến lược xây dựng hệ thống pháp luật đầu tư nước ngoài nói chung

củnIQ như làm co sở định ra chương trinh và kế hoạch xây dựng, hoànthiện hệ thống pháp luật trong mỗi giai đoạn để dam bao sự ăn nhịp của

Môi trường pháp lý bao dam cho sự phát triển của các quan hệ kinhtế đòi hỏi sự chú ý trên cả hai phương diện: sự đồng bộ của các luật và

sư hiện diện của các định chế, thiết chế tương ứng [ 38 }.

Về cơ bản, Luật Đầu tư trực tiếp nước ngoài và các văn bản pháp quyđã hình thành một hệ thống pháp luật điều chỉnh các hoạt động đầu tưtrực tiếp nước ngoài tại Việt Nam Bao gồm những văn bản hướng dẫn

thi hành luật đầu tư nước ngoài, bao gồm những văn ban dưới luật, có thể

chia thành các nhóm như sau: i

- Những quy định về thuế và ngân hang, kế toán, thống kê;- Những quy trình chuyển giao công nghệ, sở hữu công nghiệp;- Những quy định về hải quan, xuất nhập cảnh;

- Những quy định về đất đai tài nguyên;

- Những quy định về hợp đồng kinh tế, trọng tài, doanh nghiệp;

- Những quy định về quản lý và triển khai dự án.

Thư uc việc làm rõ mối quan hệ va sự tác động qua lại giữa các béphan cấu thành của khung pháp luật FDI tạo tiền dé cho việc dé ra nhim;

biện pháp và giải pháp cụ thể, thích hợp nhằm báo đảm tính thực thi củ:" Mi a

Ve mat ly thuyết, tính hiệu lực cửa pháp luật nằm ngày trong tế bào

cua chung tức hệ thông các quy phạm pháp luật [29] Trong hoạt động ap

dung phán luật việc giai thích, cu thể hóa hoặc hướng dẫn thi hành là cơ

sở đẻ xác định rõ quyền nghĩa vụ cũng như hành vi thực tế cua các chủ

thể có liên quan.

Nay ta A T

Vai trò của khung pháp luật FDI trong nền kinh tế thị trường thể hiện

trước hết ở vị trí của nó trong cơ chế kinh tế Với tư cách là yếu tố cấu

thành sự đồng bộ của pháp luật, khung pháp luật FDI góp phần vào việchình thành và quá trỉnh hoàn thiện cơ chế kinh tế mới Việc làm rõ các

vếu tế cấu thành khung pháp luật FDI tạo điều kiện cho việc định hướng

xây dựng hệ thống pháp luật, phát triển môi trường cần thiết bảo đảm cho việc vận hành có hiệu quản của cơ chế kinh tế cũng như sự phát triển

-các quan hệ kinh tế nói chung.

Như trên đã nêu, khung là giới hạn những nội dung được bao hàm.

trong đó Đối với khung pháp luật đầu tư trực tiếp nước ngoài, giới hạn

rộng hay hẹp là tùy thuộc vào đường lối, chính sách của Đảng và Nhànước ta, tùy thuộc vào trình độ phát triển của đất nước.

Khung pháp luật FDI và môi trường đầu tư có liên quan mật thiếtvới ˆnhau Khung pháp luật có ý nghĩa rất quan trọng với môi trường đầu tư.Trong những năm qua, mặc dù hạ tầng cơ sở của nước ta còn nghèo nàn,yếu kém song nhiều nhà đầu tư nước ngoài vẫn đổ vốn vào đầu tư là do

mới trường đầu tư của ta hấp dẫn với sự ổn định về chính trị và sự phát

triển về kinh tế [ 8 Tr 10 ].

Khung pháp luật đầu tư trực tiếp nước ngoài không thể tách rời

khung pháp luật nói chung mà no có tác dụng thúc đây khung pháp luật

phat triển và hoàn thiện Điều này thể hiện rất rõ, do vay đè Luật Dau tưnước ngoài đi vào cuộc sống, cần có một hệ thống luật pháp đồng bộ như

các Luật: Thương mại, Lao động Môi trường Đồng thời việc hoàn

thiện Luật Dau tư trực tiếp nước ngoài cũng là yếu tố khách quan doi hỏiNhà nước hoàn chỉnh các Luật có liên quan.

Việc hoàn thiện khung pháp luật đầu tư trực tiếp nước ngoài được

xem như là công cụ hữu hiệu nhất của Nhà nước trong việc quản lý cáchoạt động đầu tư nhằm khai thác vai trò tích cực, hạn chế những tiêu cựccủa quá trinh di chuyển tư ban Đặc điểm đáng lưu ý là quan hệ về đầu tư

trực tiếp nước ngoài là quan hệ hoàn toàn mang bản chất kinh tế thịtrường, cho nên nó không tránh khỏi những khuyến tật cố hữu của bất cứ

hoạt động thị trường nào như tính tự phát, chạy theo lợi nhuận tối đa,không chú ý tới việc bảo vệ môi trường, không chú ý tới lợi ích xã hội Chính vi vậy, pháp luật về đầu tư trực tiếp nước ngoài phải thực sự làcông cụ quản lý hữu hiệu của Nhà nước nhằm định hướng, xác địnhkhung pháp luật hay nói cách khác là xác định "sán chơi", thiết lập "hàngrào pháp lui" để các nhà đầu tư nước ngoài đến Việt Nam làm ăn vớichúng ta [ 24 ].

CHƯƠNG 2:

KHUNG PHÁP LUẬT DAU TƯ NƯỚC NGOÀI CUA VIỆT NAM

THỜI GIAN QUA, ĐÁNH GIÁ THUC TRANG VÀ NHUNG VAN

ĐỀ BỨC XÚC ĐẶT RA

2.1 QUA TRÌNH XÂY DỰNG, HOÀN THIỆN KHUNG PHÁP LUẬT

ĐẦU TƯ NƯỚC NGOÀI (FDI) TẠI VIỆT NAM VÀ THỰC TRANG

CỦA NÓ

2.1.1- Quá trình xây dựng Luật Đầu nước ngoài tại Việt Nam:Tháng 12 năm 1987, Quốc hội nước Cộng hòa Xã hội Chủ nghĩa Việt

Nam đã thông qua Luật Đầu tư nước ngoài tại Việt Nam, tạo cơ sở pháp

lý cơ bản cho các hoạt động đầu tư trực tiếp tại Việt Nam Luật gồm 5chương với 42 điều qửy định về Tinh vực khuyến khích đầu tư, về hìnhthức đầu tư, về quyền lợi và nghĩa vụ của tổ chức cá nhân đầu tư nước

ngoài; về cơ quan Nhà nước quản lí đầu tư nước ngoài Luật được xây

đựng, ban hành trong bối cảnh đất nước mới bước vào thời kỳ đổi mới

sau đại hội lần thứ VI của Đảng, nền kinh tế trong nước về cơ bản vẫnđược tổ chức quản lí theo nguyên tắc kế hoạch hóa tập trung [104], chưacó đạo luật kinh tế theo nguyên tắc của kinh tế thị trường được thông qua _ban hành Quan hệ đối ngoại, đặc biệt là kinh tế đối ngoại còn nhiều mặt

hạn chế, tap trung chủ yếu với khu vực Liên xô cũ và Đông âu Do vậy,Luật Đầu tư đã được xây dựng như là luật kết hợp giữa luật khung và luật

chuyên nghành qui định khong chỉ những vấn đề có tính nguyên tắc mà

Còn gồm cá những vấn đề cụ thể liên quan đến việc tổ chức, hoạt động

Cua các xí nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài.

Tháng 6 năm 1990, Luật sta doi bố sung một số điều của Luật Dau

tự nước ngoài tại Việt Nam đã sửa đổi bổ sung 15 trong sẽ 42 Điều cua

Luat nam 1987 Noi dung sua doi bao gồm các vấn dé về bên Việt Nam:vẻ hợp đồng agp tác kinh doanh: vẻ xí nghiệp liên doanh (khái niệmphản gop vốn của bên hoặc các bên nước ngoài: Hội đồng quan trị, Bangiám đốc xí nghiệp: miễn giảm thuế lợi tức) và về việc các tổ chức kinhtế tư nhân Việt Nam được hợp tác kinh doanh với tổ chức, cá nhân nướcngoài Luật sửa đối bố sung luật đầu tư nước ngoài tại Việt Nam lần thứ

nhất đã xác định các khái niệm và nội dung quan hệ trong các xí nghiệp

liên doanh; đồng thời xử lý một số vấn đề quan trọng có tính nguyên tắclà cho phép tê chức kinh tế tư nhân Việt Nam được trực tiếp hợp tác đầu

tu VỚI nƯỚC ngoài.

Trong lần thứ hai sửa đổi bổ sung Luật đầu tư tháng 12 năm 1992,Quốc hội đã thông qua việc sửa đổi bổ sung các qui định về bên Việt

Nam gồm | hoặc nhiều doanh nghiệp thuộc mọi thành phần kinh tế: vềkhu chế xuat xí nghiệp chế xuất; về hop đồng xây dựng-kinh doanh-chuyển SÏBG, (BOT); về việc thỏa thuận tăng dần ty trọng góp vốn củabên Việt Nam trong vốn pháp định của xí nghiệp liên doanh; về thời han

hoạt động của xí nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài; về việc mở tài khoản

vốn vay tại ngân hàng ở nước ngoài; về nguyên tắc không hồi tố, vềnhiệm vụ, quyền hạn của cơ quan Nhà nước quản lý đầu tư nước ngoài.

So với Luật sửa đổi bổ sung lần thứ nhất, Luật sửa đổi bổ sung lần

thứ hai đã sta đối bổ sung nhiều nội dung có tính chất cơ bản hơn Đó làviệc thu hút đầu tư và góp vốn đầu tư mới: đã đưa ra các biện pháp mới

để bao vệ lợi ích của bên Việt Nam và Nhà nước Việt Nam, đồng thời

Cũng có những giải pháp dé làm an tâm và tạo thuận lợi cho các nhà đầu

lu nước ngoài ?

Như vậy sau hai lần bố sung, sửa đổi Luật đầu tư nước ngoài vangiữ nguyên bỏ cục cũ gồm 5 chương và 42 điều qui định những nguyêntác chung và một số nội dung cụ thể liên quan tới hoạt động đầu tư trựctiếp nước ngoài tại Việt Nam Tuy nhiên số chương điều cua Luật Dau

tư nước ngoài năm 1987, năm 1990 cũng như 1992 chưa đầy đủ và cụ

thé các chế định để điều chỉnh việc tổ chức và quan lý các hoạt động đầu

tư trực tiếp của nước ngoài tại Việt Nam Do vậy, sau mỗi lần ban hành

hoặc sửa đối bổ sung luật, Chính phủ đều phải ban hành Nghị định của

Chính phủ quy định chi tiết việc thi hành Luật đầu tư nước ngoài tại ViệtNam Căn cứ vào quy định của luật và nghị định, cơ quan quan lý Nha

nước về đầu tư và các Bộ, ngành có liên quan ban hành các Thông tư

hướng dẫn các hoạt động đầu tư trực tiếp cua nước ngoài.

Trong quá trình đổi mới xây dựng nền kinh tế thị trường theo định

hướng Xã hội Chủ nghĩa có sự quản lý của Nhà nước, Quốc hội và Chính

phủ đã lần lượt ban hành nhiều văn bản luật và dưới luật [ 109, Tr.22 ]như: Luật đất đai, Luật Thuế xuất nhập khẩu, Luật thuế doanh thu, Luật

thuế tiêu thụ đặc biệt, Luật lao động, Luật Công đoàn, Luật bảo vệ và

phát triển rừng, Luật dầu khí, Luật công ty, Luật doanh nghiệp Nhà nước,Luật doanh nghiệp tư nhân, Luật khuyến khích đầu tư trong nước, Luật

Phá sản doanh nghiệp, Bộ luật Dân sự, Pháp lệnh Ngân hàng, Pháp lệnh

Hai quan, Pháp lệnh thuế tài nguyên, Pháp lệnh chuyển giao công nghé,

Pháp lệnh bảo hộ quyền sở hữu công nghiệp, Pháp lệnh chất lượng hànghóa Pháp lệnh đo lường) Phap lệnh về kế toán thống kê, Pháp lệnh vẻ tàinguyên khoáng sản, Pháp lệnh về quyền của các tổ chức cá nhân nước

ngoài đối với quyền sử dung đất, Pháp lệnh hợp đồng kinh tế, Quy chế

khu chế xuất, Quy chế hợp đồng xây dựng - kinh doanh - chuyển giao(BOT) Quy chế khu công nghiệp Đó là một sự nỗ lực rất lớn trong sử