Chương 1 Luật thương mại hàng hóa và dịch vụ

Chương 1 Luật thương mại hàng hóa và dịch vụ Chương 1 Luật thương mại hàng hóa và dịch vụ Chương 1 Luật thương mại hàng hóa và dịch vụ Chương 1 Luật thương mại hàng hóa và dịch vụ Chương 1 Luật thương mại hàng hóa và dịch vụ Chương 1 Luật thương mại hàng hóa và dịch vụ

CHƯƠNG TRÌNH MÔN HỌC

- Số lượng tín chỉ: 02 - Lý thuyết: 20 tiết

(phương pháp thuyết giảng) - Thảo luận: 20 tiết

MỤC TIÊU MÔN HỌC

• SV nắm được tính hệ thống của pháp luật thương mại

• SV hiểu được bản chất, cấu trúc pháp lý của các hoạt động

thương mại chủ yếu

• SV có khả năng lập luận, giải thích các vấn đề lý luận cơ bản

của pháp luật thương mại

• SV có được các kỹ năng vận dụng và xử lý các loại tình

huống pháp lý khác nhau.

ĐIỂM CỘNG

1 Chuyên cần: điểm danh tất cả

các buổi (lý thuyết và thảo luận) vào thời điểm bất kỳ trong buổi học

• Đầy đủ hoặc Vắng 1 buổi:

cộng 1đ

• Còn lại: không cộng điểm

2 Phát biểu: Lớp trưởng ghi nhận

các phát biểu (tự nguyện) được cộng điểm

• 5 lần phát biểu: cộng 1 điểm

trực tiếp điểm giữa kỳ

BỐ CỤC CHƯƠNG TRÌNH

Chương 1: Khái quát về thương nhân, hoạt động thương mại và áp dụng pháp luật đối với hoạt động thương mại

Chương 2: Mua bán hàng hóa

Chương 3: Cung ứng dịch vụ

Chương 4: Trung gian thương mại

Chương 5: Một số hoạt động thương mại khác

Chương 6: Xúc tiến thương mại

Chương 7: Chế tài và khiếu nại trong hoạt động thương mại

TÀI LIỆU HỌC TẬP

VĂN BẢN PHÁP LUẬT

1 Luật Thương mại số 36/2005/QH11 ngày 14 tháng 06 năm 2005 có hiệu lực từ ngày 01 tháng 01 năm 2006;

2 Bộ luật Dân sự số 91/2015/QH13 ngày 24 tháng 11 năm 2015 có hiệu lực từ ngày 01 tháng 01 năm 2017;

3 Luật Quản lý ngoại thương 05/2017/QH14 ngày 12/6/2017;

4 Luật Phòng, chống tác hại của ruợu bia 44/2019/QH14 ngày 14/6/2019;

5 Nghị định 69/2018/NĐ-CP quy định một số điều của Luật Quản lý ngoại thương;

6 Nghị định 20/2006/NĐ-CP quy định chi tiết Luật Thương

mại về kinh doanh dịch vụ giám định thương mại (sửa đổi bởi

Nghị định 120/2011/NĐ-CP và Nghị định 125/2014/NĐ-CP);

7 Nghị định 35/2006/NĐ-CP quy định chi tiết Luật Thương

mại về hoạt động nhượng quyền thương mại (sửa đổi bởi Nghị

định 120/2011/NĐ-CP và Nghị định 08/2018/NĐ-CP);

8 Nghị định 81/2018/NĐ-CP ngày 22/5/2018 về hoạt động xúc

tiến thương mại (sửa đổi bởi Nghị định 17/2020/NĐ-CP)

9 Nghị định 158/2006/NĐ-CP quy định chi tiết Luật Thương mại về hoạt động mua bán hàng hoá qua Sở Giao dịch hàng

hóa (sửa đổi bổ sung bởi Nghị định 120/2011/NĐ-CP và Nghị

định 51/2018/NĐ-CP);

10 Nghị định 163/2017/NĐ-CP quy định chi tiết Luật Thương mại về điều kiện kinh doanh dịch vụ logistics và giới hạn trách nhiệm đối với thương nhân kinh doanh dịch vụ logistics;

CHƯƠNG 1

KHÁI QUÁT VỀ THƯƠNG NHÂN,

HOẠT ĐỘNG THƯƠNG MẠI VÀ ÁP DỤNG PHÁP LUẬT ĐỐI VỚI HĐTM

Giảng viên : Nguyễn Hoàng Phước Hạnh

Email: nhphanh@hcmulaw.edu.vn

1 Nghị định 07/2016/NĐ-CP ngày 25/01/2016 quy định chi tiết Luật Thương mại về văn phòng đại diện, chi nhánh của thương nhân nước ngoài tại Việt Nam;

2 Nghị định 39/2007/NĐ-CP ngày 16/3/2007 về các nhân hoạt động thương mại một các độc lập, thường xuyên không phải đăng ký kinh doanh;

3 Nghị định 90/2007/NĐ-CP ngày 31/5/2007 của Chính phủ quy định về quyền xuất khẩu, quyền nhập khẩu của thương nhân nước ngoài không có hiện diện tại Việt Nam;

17

I KHÁI QUÁT VỀ THƯƠNG NHÂN

II KHÁI QUÁT VỀ HOẠT ĐỘNG THƯƠNG MẠI III ÁP DỤNG PHÁP LUẬT ĐỐI VỚI HOẠT ĐỘNG

THƯƠNG MẠI

IV CÁC NGUYÊN TẮC CƠ BẢN TRONG HOẠT ĐỘNG THƯƠNG MẠI

I KHÁI QUÁT VỀ THƯƠNG NHÂN

KHÁI NIỆM VÀ ĐẶC ĐIỂM CỦA THƯƠNG NHÂN

PHÂN LOẠI THƯƠNG NHÂN

THƯƠNG NHÂN NƯỚC NGOÀI HĐTM TẠI VN

Thương nhân bao gồm tổ chức kinh tế

được thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt

động thương mại một cách độc lập,

thường xuyên và có đăng ký kinh doanh

KHÁI NIỆM VÀ ĐẶC ĐIỂM CỦA THƯƠNG NHÂN

Khoản 1 Điều 6 LTM 2005

kinh doanh nhưng không phải là thương n h â n ( N g h ị đ ị n h

39/2007/NĐ-CP)

ĐẶC ĐIỂM CỦA THƯƠNG NHÂN

(1) Các chủ thể pháp luật có thể trở thành hoặc được xem

là thương nhân bao gồm cá nhân và tổ chức kinh tế

• “Cá nhân”: năng lực hành vi dân sự đầy đủ • “Tổ chức kinh tế”: chủ thể nhân tạo

(2) để trở thành hay được xem là thương nhân thì cá nhân hay

tổ chức kinh tế phải tiến hành hoạt động thương mại.

(3) Cá nhân hay tổ chức kinh tế được xem là thương

nhân chỉ khi tiến hành hoạt động thương mại một cách

(4) Các hoạt động thương mại mà cá nhân hay tổ chức đó thực

hiện phải có tính thường xuyên

Câu hỏi: Doanh nghiệp A mở một cửa

hàng thời trang, nhưng chỉ mở cửa vào một ngày bất kỳ trong tuần thì có thoả

mãn “tính thường xuyên” để trở thành

thương nhân hay không?

(5) Cá nhân đăng ký kinh doanh, Tổ chức kinh tế

- Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh (hoặc

các giấy chứng nhận có giá trị tương đương, như Giấy chứng nhận đầu tư khi thành lập tổ chức kinh tế)

BÀI TẬP 1: Những chủ thể sau đây có phải là thương nhân

hay không?

BÀI TẬP 2: Những chủ thể sau đây có phải là thương nhân

hay không?

Văn phòng Luật sư

Đại học Luật TPHCM Bệnh viện Quốc tế

I KHÁI QUÁT VỀ THƯƠNG NHÂN

KHÁI NIỆM VÀ ĐẶC ĐIỂM CỦA THƯƠNG NHÂN

PHÂN LOẠI THƯƠNG NHÂN

THƯƠNG NHÂN NƯỚC NGOÀI HĐTM TẠI VN

1.2PHÂN LOẠI THƯƠNG NHÂN

2PHÂN LOẠI THƯƠNG NHÂN

I KHÁI QUÁT VỀ THƯƠNG NHÂN

KHÁI NIỆM VÀ ĐẶC ĐIỂM CỦA THƯƠNG NHÂN

PHÂN LOẠI THƯƠNG NHÂN

THƯƠNG NHÂN NƯỚC NGOÀI HĐTM TẠI VN

THƯƠNG NHÂN NƯỚC NGOÀI HĐTM TẠI VN

Khoản 1 Điều 16 LTM 2005

Thương nhân nước ngoài là thương nhân được (i) thành lập, đăng ký kinh doanh theo quy định của pháp luật nước ngoài hoặc (ii) được pháp luật nước ngoài công nhận.

ASEAN, quốc gia có chung biên giới,…)

Hai ý nghĩa:

Công ty 100% vốn nước ngoài được xem là thương nhân nước ngoài?

HÌNH THỨC HĐTM TẠI VIỆT NAM CỦA THƯƠNG NHÂN NƯỚC NGOÀI

Hình thức 1: Thông qua hiện diện

thương mại tại Việt Nam

Hình thức 2: Trực tiếp mà không có

hiện diện thương mại tại Việt Nam

HÌNH THỨC HĐTM TẠI VIỆT NAM CỦA THƯƠNG NHÂN NƯỚC NGOÀI

Hình thức 1: Thông qua hiện diện

thương mại tại Việt Nam

Hình thức 2: Trực tiếp mà không có

hiện diện thương mại tại Việt Nam Thành lập Doanh nghiệp

Văn phòng đại diện

Thành lập Doanh nghiệp Văn phòng đại diện

Chi nhánh

CSPL: Khoản 4 Điều 16 LTM 2005

• Doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài

• Được thương nhân nước ngoài thành lập tại Việt Nam, theo PLVN hoặc ĐƯQT Việt Nam là thành viên

=> thương nhân Việt Nam

Thành lập Doanh nghiệp Văn phòng đại diện

Chi nhánh

CSPL: Khoản 6 Điều 3 LTM 2005

* Quyền và nghĩa vụ của Văn phòng đại diện: Điều 17, 18 LTM.

• Đơn vị phụ thuộc của thương nhân nước ngoài

Mục đích: Tìm hiểu thị trường và thực hiện một số

hoạt động xúc tiến thương mại

CSPL: Khoản 7 Điều 3 LTM

Thành lập Doanh nghiệp Văn phòng đại diện

Chi nhánh

*Quyền và nghĩa vụ của Chi nhánh: Điều 19, 20 LTM

• Đơn vị phụ thuộc của thương nhân nước ngoài, thành lập tại Việt Nam, theo PLVN hoặc ĐƯQT Việt Nam là thành viên

HÌNH THỨC HĐTM TẠI VIỆT NAM CỦA THƯƠNG NHÂN NƯỚC NGOÀI

Hình thức 1: Thông qua hiện diện

thương mại tại Việt Nam

Hình thức 2: Trực tiếp mà không có

hiện diện thương mại tại Việt Nam

o NĐ 90/2007/NĐ-CP quy định về quyền xuất khẩu, nhập

khẩu của Thương nhân nước ngoài ko có đại diện tại VN

o TT 28/2012/TT-BCT quy định chi tiết việc đăng ký

quyền XK, NK của Thương nhân nước ngoài ko có hiện diện tại VN.

II KHÁI QUÁT VỀ HOẠT ĐỘNG THƯƠNG MẠI

KHÁI NIỆM HOẠT ĐỘNG THƯƠNG MẠI

2.2 PHÂN LOẠI HOẠT ĐỘNG THƯƠNG MẠI

KHÁI NIỆM HOẠT ĐỘNG THƯƠNG MẠI 2.1

Khoản 1 Điều 3 LTM 2005 “Hoạt động thương mại là hoạt

động nhằm mục đích sinh lợi, bao gồm mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ, đầu tư, xúc tiến thương mại và các hoạt động nhằm mục đích sinh lợi khác”

(1) Hoạt động nhằm mục đích sinh lợi của thương nhân

ĐẶC ĐIỂM CỦA HOẠT ĐỘNG THƯƠNG MẠI

“Sinh lợi” khác

gì so với “sinh lời” hay“lợi nhuận”?

- “Sinh lợi” có thể vừa là lợi ích

về mặt kinh tế, vừa là lợi ích về mặt xã hội

- “Sinh lời” là lợi ích về mặt kinh

tế

(2) Hoạt động gắn liền với mục đích tồn tại của thương nhân đó

Câu hỏi 1: Thương nhân đi hoạt động từ thiện, cứu trợ thiên tai,… có phải là hoạt động thương mại hay không?

Câu hỏi 2: Thương nhân mua sắm hay sử dụng dịch vụ cho mục đích tiêu dùng, thương mại, … có phải hoạt động thương mại hay không?

II KHÁI QUÁT VỀ HOẠT ĐỘNG THƯƠNG MẠI

KHÁI NIỆM HOẠT ĐỘNG THƯƠNG MẠI

2.2 PHÂN LOẠI HOẠT ĐỘNG THƯƠNG MẠI

2.2 PHÂN LOẠI HOẠT ĐỘNG THƯƠNG MẠI

III ÁP DỤNG PHÁP LUẬT ĐỐI VỚI HOẠT ĐỘNG THƯƠNG MẠI

CÁC NGUỒN LUẬT ĐIỀU CHỈNH HĐTM

3.1

Thói quen trong HĐTM

Thoả thuận trong HĐ

3.2ÁP DỤNG LUẬT THƯƠNG MẠI

Khoản 1 Điều 1 LTM 2005 “Hoạt động thương mại thực hiện

trên lãnh thổ nước Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam”.

Không là quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài (Khoản 2 Điều 663 BLDS 2015)

- Việc xác lập quan hệ hợp đồng, thực hiện mọi quyền và nghĩa vụ phát sinh từ và liên quan đến hợp đồng

- Các thủ tục hành chính liên quan đến HĐTM cụ thể đó

thực hiện

Khoản 2 Điều 1 LTM 2005: Hoạt động thương mại thực hiện

ngoài lãnh thổ nước Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam

• các bên thoả thuận chọn áp dụng Luật này

• luật nước ngoài, điều ước quốc tế mà Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam là thành viên có quy định áp dụng LTM

Khoản 3 Điều 1 LTM 2005: Hoạt động không nhằm mục đích sinh lợi của một bên trong giao dịch

• bên thực hiện hoạt động không nhằm mục đích

sinh lợi đó chọn áp dụng LTM

3.2ÁP DỤNG LUẬT THƯƠNG MẠI

Bên không phải thương nhân chọn luật

Luật Thương mại và pháp luật có liên quan

Khoản 2 Điều 4 Luật TM 2005 “Hoạt động thương mại đặc thù được quy định trong luật khác thì áp dụng quy định luật đó”

ƯU TIÊN ÁP DỤNG LUẬT CHUYÊN NGÀNH

ĐIỀU 301 LUẬT THƯƠNG MẠI 2005 “Mức phạt…

không quá 8% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm.”

VẤN ĐỀ PHÁP LÝ KHÔNG QUY ĐỊNH TRONG LUẬT CHUYÊN NGÀNH => ÁP DỤNG LUẬT THƯƠNG MẠI

3.4ÁP DỤNG BỘ LUẬT DÂN SỰ

Khoản 3 Điều 4 Luật TM 2005 “Hoạt động thương mại

không được áp dụng trong Luật thương mại và trong các luật khác thì áp dụng quy định Bộ luật Dân sự”

3.5ÁP DỤNG ĐIỀU ƯỚC QUỐC TẾ

Khoản 1 Điều 5 Luật TM 2005 “… áp dụng quy định của điều ước quốc tế đó.”

HỌC THUYẾT ÁP DỤNG TRỰC TIẾP ĐIỀU ƯỚC QUỐC TẾ

(monist doctrine hay direct effect)

HỌC THUYẾT ÁP DỤNG TRỰC TIẾP ĐIỀU ƯỚC QUỐC TẾ

(monist doctrine hay direct effect)

• Điều 12 Hiến pháp 2013 – Nguyên tắc “tuân thủ điều ước

quốc tế”

• Khoản 1 Điều 6 Luật ký kết, gia nhập và thực hiện điều ước quốc tế

01/01/2017

1 “Công ước này áp dụng cho các hợp đồng mua bán hàng hóa giữa các bên có trụ sở thương mại tại các quốc gia khác nhau:

a Khi các quốc gia này là các quốc gia thành viên của Công ước;

hoặc

b Khi theo các quy phạm tư pháp quốc tế thì luật áp dụng là luật của một quốc gia thành viên của Công ước.

III ÁP DỤNG PHÁP LUẬT ĐỐI VỚI HOẠT ĐỘNG THƯƠNG MẠI

ÁP DỤNG LUẬT NƯỚC NGOÀI

3.73.8

ÁP DỤNG TẬP QUÁN THƯƠNG MẠI QUỐC TẾ

ÁP DỤNG THOẢ THUẬN TRONG HỢP ĐỒNG

3.10ÁP DỤNG TẬP QUÁN THƯƠNG MẠI TRONG NƯỚC

3.9 ÁP DỤNG THÓI QUEN TRONG HĐTM

ÁP DỤNG LUẬT NƯỚC NGOÀI

LUẬT NƯỚC NGOÀI = luật các nước ngoài có chủ quyền hoặc vùng lãnh thổ được pháp luật quốc tế công nhận toàn bộ

HOẶC một số quyền chủ quyền cũng như luật các tổ chức liên quốc gia.

Liên minh châu Âu (European Union) hoặc các tổ chức liên chính phủ khác mà Việt Nam không phải

là bên ký kết hoặc không gia nhập

1 Khoản 1 Điều 5 LTM 2005: nếu điều ước quốc tế mà Việt Nam là thành viên quy định áp dụng pháp luật nước ngoài

2 Khoản 2 Điều 5 LTM 2005: nếu các bên trong giao dịch thương mại có yếu tố nước ngoài chọn áp dụng luật nước ngoài

Khoản 2 Điều 663 BLDS 2015

Quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài

*

Không được trái với các nguyên tắc cơ bản của pháp luật Việt Nam - fundamental principles of law/ public orders

3 Trường hợp pháp luật Việt Nam dẫn chiếu

đến luật nước ngoài

Ví dụ: Điều 676 BLDS 2015 thì năng

lực pháp luật của pháp nhân được xác

định theo pháp luật của nước pháp nhân có quốc tịch.

3.7ÁP DỤNG TẬP QUÁN THƯƠNG MẠI QUỐC TẾ

Tập quán thương mại quốc tế ??

• thông lệ

• cách làm lặp đi, lặp lại nhiều lần trong buôn bán quốc tế

• được các tổ chức quốc tế có liên quan thừa nhận

Mục 2.7.d NQ 04/2005/NQ-HĐTP

Tập quán thương mại quốc tế là:

Câu hỏi: Kể tên một số bộ tập quán quốc tế mà các anh/ chị biết

CSPL: Khoản 1 và 2 Điều 5 LTM 2005

Trường hợp 1: Nếu điều ước quốc tế mà Việt Nam là

thành viên quy định áp dụng tập quán thương mại quốc tế

=> Ràng buộc Nhà nước Việt Nam với tư cách là chủ thể pháp luật quốc tế.

TQQT áp dụng trong HAI TRƯỜNG HỢP:

Trường hợp 2: Nếu các bên trong giao dịch thương mại có yếu tố

nước ngoài thoả thuận áp dụng tập quán thương mại quốc tế

=> Thoả 04 điều kiện (i), (ii), (iii), (iv):

(i) khi pháp luật không có quy định, (ii) các bên không có thoả thuận

(iii) cũng không có thói quen thương mại hình thành giữa các bên (như việc áp dụng tập quán trong nước)

(iv) có sự thoả thuận giữa các bên về việc áp dụng tập quán đó

Không được trái với các nguyên tắc cơ bản của pháp luật Việt Nam - fundamental principles of law/ public orders

3.8ÁP DỤNG THOẢ THUẬN TRONG HỢP ĐỒNG

Điều 11 LTM 2005 - Nguyên tắc tôn trọng thỏa thuận hợp đồng.

3.9ÁP DỤNG THÓI QUEN TRONG HĐTM

Khoản 3 Điều 3 LTM 2005: Thói quen = quy tắc xử sự có nội

dung rõ ràng

• được hình thành và lặp lại nhiều lần trong một thời gian dài

giữa các bên,

• được các bên mặc nhiên thừa nhận để xác định quyền và nghĩa

vụ của các bên trong hợp đồng thương mại.

Điều 12 LTM 2005 quy định NGUYÊN TẮC ÁP DỤNG THÓI QUEN TRONG HĐTM

• các bên đã biết hoặc phải biết

• không trái với quy định của pháp luật

ÁP DỤNG TẬP QUÁN THƯƠNG MẠI TRONG NƯỚC

Khoản 4 Điều 3 LTM 2005:

• thói quen được thừa nhận rộng rãi trong hoạt động thương

mại trên một vùng, miền hoặc một lĩnh vực thương mại

• có nội dung rõ ràng

• được các bên thừa nhận

Điều 13 LTM 2005 quy định về NGUYÊN TẮC ÁP DỤNG TẬP QUÁN THƯƠNG MẠI TRONG NƯỚC

(i) Trường hợp pháp luật không có quy định, (ii)các bên không có thỏa thuận và

(iii) không có thói quen đã được thiết lập giữa các bên.

PHÂN BIỆT VIỆC ÁP DỤNG

TẬP QUÁN THƯƠNG MẠI QUỐC TẾ

TẬP QUÁN THƯƠNG MẠI TRONG NƯỚC

Khoản 2 Điều 5 LTM 2005

(i) pháp luật không có quy định, (ii) các bên không có thoả thuận

(iii)không có thói quen thương mại hình thành giữa các bên

(iv)có sự thoả thuận giữa các bên về việc áp dụng tập quán đó

Điều 13 LTM 2005

(i)pháp luật không có quy định (ii) các bên không có thỏa thuận

(iii) không có thói quen đã được thiết lập giữa các bên

IV CÁC NGUYÊN TẮC CƠ BẢN TRONG HOẠT ĐỘNG THƯƠNG MẠI

NGUYÊN TẮC BÌNH ĐẲNG TRƯỚC PHÁP LUẬT 4.1

4.24.3

NGUYÊN TẮC TỰ DO, TỰ NGUYỆN THOẢ THUẬN

NGUYÊN TẮC ÁP DỤNG THÓI QUEN TRONG HĐTM

4.5 NGUYÊN TẮC BẢO VỆ LỢI ÍCH CHÍNH ĐÁNG CỦA NGƯỜI TIÊU DÙNG 4.4 NGUYÊN TẮC ÁP DỤNG TẬP QUÁN THƯƠNG MẠI

4.6 NGUYÊN TẮC THỪA NHẬN GIÁ TRỊ PHÁP LÝ CỦA THÔNG ĐIỆP DỮ LIỆU

NGUYÊN TẮC BÌNH ĐẲNG TRƯỚC PHÁP LUẬT

Điều 10 LTM 2005

“Bình đẳng” giữa ai với ai?

GIỮA NHÀ NƯỚC VỚI THƯƠNG NHÂN

GIỮA THƯƠNG NHÂN VỚI THƯƠNG NHÂN

GIỮA NHÀ NƯỚC VỚI THƯƠNG NHÂN

hay huỷ bỏ các quy phạm pháp luật với mục tiêu

=> tạo lập một khuôn pháp lý để thương nhân thuộc

mọi thành phần kinh tế có thể bình đẳng tham gia, tiến hành HĐTM mà không có sự phân biệt đối xử

HÀNH PHÁP: Các cơ quan hành chính Nhà nước bình

đẳng trong việc thực thi các yêu cầu về thủ tục, điều kiện

gia nhập thị trường và điều kiện tiến hành HĐTM của thương nhân.

nguyên tắc này, đặc biệt là cấm sự phân biệt đối xử giữa

các thương nhân trong hoạt động tố tụng dân sự