Chương 4 Luật thương mại hàng hóa và dịch vụ

Chương 4 Luật thương mại hàng hóa và dịch vụ Chương 4 Luật thương mại hàng hóa và dịch vụ Chương 4 Luật thương mại hàng hóa và dịch vụ Chương 4 Luật thương mại hàng hóa và dịch vụ Chương 4 Luật thương mại hàng hóa và dịch vụ Chương 4 Luật thương mại hàng hóa và dịch vụ

CHƯƠNG 4:

CÁC HOẠT ĐỘNG TRUNG GIAN THƯƠNG MẠI

Giảng viên : Nguyễn Hoàng Phước Hạnh

Email: nhphanh@hcmulaw.edu.vn

TRUNG GIAN THƯƠNG MẠI THEO PHÁP LUẬT

VIỆT NAM

BỐ CỤC CHƯƠNG 4

I NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CƠ BẢN VỀ TRUNG GIAN THƯƠNG MẠI

KHÁI NIỆM VÀ ĐẶC ĐIỂM

KHÁI NIỆM VÀ ĐẶC ĐIỂM

Khoản 11 Điều 3 LTM 2005

• Là hoạt động của thương nhân để thực hiện các giao dịch thương mại cho một hoặc một số thương nhân được xác định

• Bao gồm hoạt động đại diện cho thương

nhân, môi giới thương mại, uỷ thác mua bán hàng hoá và đại lý thương mại

Bên trung gian TM

Bên làm trung gian thương mại là người ở

giữa, “cầu nối”, làm trung gian cho các bên

trong việc MBHH hay CƯDV.

gì so với quan hệ uỷ

quyền thuần tuý?

11

06 ĐẶC ĐIỂM

II CÁC HOẠT ĐỘNG TRUNG GIAN THƯƠNG MẠI THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM

2.1ĐẠI DIỆN CHO THƯƠNG NHÂN 2.2MÔI GIỚI THƯƠNG MẠI

2.1ĐẠI DIỆN CHO THƯƠNG NHÂN

2.1.2 Đặc điểm đại diện cho

2.1.4 Quyền và nghĩa vụ của bên giao đại diện và bên đại diện

2.1.1 Khái niệm đại diện cho thương nhân

Thực hiện HĐTM với danh nghĩa, chỉ dẫn của Bên giao ĐD

Trả thù lao

2.1.2 Đặc điểm đại diện cho thương nhân

Đặc điểm 1

Mục đích của việc thiết lập quan hệ đại diện thương mại là để nâng cao hiệu quả hoạt động kinh doanh của bên giao đại diện

uỷ quyền ký kết HĐ với KH nhân danh Thương nhân X

BÊN ĐẠI DIỆN NHÂN DANHBÊN GIAO ĐẠI DIỆN

Quan hệ uỷ quyền có thù lao

Đặc điểm 3

LTM 2005 không sử dụng cụm từ “nhận uỷ quyền” mà sử dụng cụm từ “nhận uỷ nhiệm”

Xét về bản chất, đây là 1 dạng quan hệ uỷ quyền theo quy định của BLDS 2015

Điều 139 và 562 BLDS 2015

Đặc điểm 4

• Bên đại diện là một thương nhân độc lập, hoạt động kinh doanh thương mại độc lập với bên giao đại diện

• Thương nhân đại diện sẽ được hưởng thù lao do việc làm đại diện, mức thù lao và cách tính thù lao, thanh toán thù lao sẽ do hai bên thoả thuận.

Đặc điểm 5

Việc làm đại diện không mang tính vụ việc mà được thực

hiện thường xuyên liên tục trong suốt quãng thời gian theo

thỏa thuận trong hợp đồng.

Điều 144 LTM 2005 quy định về thời hạn đại diện cho thương nhân

Đặc điểm 6

Điều 143 LTM 2005

phạm vi đại diện, nội dung của quan hệ đại diện có thể là một phần hoặc toàn bộ hoạt động thương mại của bên giao đại diện

Đặc điểm 7

Hình thức pháp lý của quan hệ đại diện cho thương nhân là hợp đồng đại diện cho thương nhân

Hợp đồng đại diện cho thương nhân = Sự thoả thuận giữa các bên về quan hệ đại diện và là cơ sở pháp lý cho các bên để xác định các quyền và nghĩa vụ của mình trong hoạt động thương mại

2.1.3 Hợp đồng đại diện cho thương nhân

Thực hiện HĐTM với danh nghĩa, chỉ dẫn của Bên giao ĐD

Trả thù lao

CSPL: Khoản 1 Điều 141 LTM 2005

• Phạm vi đại diện • Thời hạn đại diện • Thù lao đại diện

• Các quyền và nghĩa vụ của các bên • Thoả thuận về hạn chế cạnh tranh

• Vấn đề chấm dứt HĐ

• Chế tài do vi phạm HĐ…

HĐ đại diện nên thoả thuận về các vấn đề sau:

2.1.4 Quyền và nghĩa vụ của bên giao đại diện và bên đại diện

LTM 2005

đại diện cho thương nhân

• Thông báo kịp thời cho Bên

Bên giao đại diện (Điều 146)

• Hưởng thù lao và các chi phí hợp lý;

• Quyền cầm giữ

• Nhân danh, thay mặt bên giao đại diện trong các giao dịch với bên thứ ba

QUYỀN

Bên đại diện (Điều 147 - 149)

NGHĨA VỤ THÔNG BÁO CỦA BÊN GIAO ĐẠI DIỆN

• Về việc giao kết hợp đồng mà bên đại diện đã giao dịch; • Việc thực hiện hợp đồng mà bên đại diện đã giao kết;

• Việc chấp nhận hay không chấp nhận các hoạt động ngoài phạm vi đại diện mà bên đại diện thực hiện

• Thông báo kịp thời cho bên đại diện về khả năng không giao kết được, không thực hiện được hợp đồng trong phạm vi đại diện

• Việc chấp nhận hay không chấp nhận các hoạt động ngoài phạm vi đại diện mà bên đại diện thực hiện

Quyền của Bên giao đại

THÙ LAO ĐẠI DIỆN (Điều 147)

Quyền hưởng thù lao: sẽ được tính từ thời điểm cụ thể

do các bên thoả thuận trong HĐ

CHI PHÍ PHÁT SINH (Điều 148)

Bên đại diện có quyền yêu cầu được thanh toán các

khoản chi phí phát sinh hợp lý để thực hiện hoạt động

đại diện

QUYỀN CẦM GIỮ

Bên đại diện có quyền cầm giữ tài sản, tài liệu được giao để bảo đảm việc thanh toán các khoản thù lao và chi phí đã đến hạn

Điều 149 LTM 2005

Nhân danh, thay mặt bên giao đại diện trong các giao dịch với bên thứ ba

THỜI HẠN ĐẠI DIỆN

PHẠM VI ĐẠI DIỆN

PHẠM VI ĐẠI DIỆN

Các bên có thể thoả thuận về việc bên đại diện được thực hiện một phần hoặc toàn bộ HĐTM thuộc phạm vi hoạt động của bên giao đại diện.

Điều 143 LTM 2005

THỜI HẠN ĐẠI DIỆN

Điều 144 LTM 2005

HỢP ĐỒNG(1) Khi bên giao đại diện thông báo

cho bên đại diện về việc chấm dứt HĐ

(2) Khi bên đại diện thông báo cho

bên giao đại diện về việc chấm dứt HĐ

HẬU QUẢ PHÁP LÝ CỦA VIỆC CHẤM DỨT ĐẠI DIỆN

(1) Khi bên giao đại diện thông báo cho bên đại diện về

việc chấm dứt HĐ

BÊN ĐẠI DIỆN CÓ QUYỀN YÊU CẦU:

• Trả một khoản thù lao do việc bên giao đại diện giao kết các hợp

đồng với khách hàng mà bên đại diện đã giao dịch;

• Trả những khoản thù lao khác mà đáng lẽ mình được hưởng

HẬU QUẢ PHÁP LÝ CỦA VIỆC CHẤM DỨT ĐẠI DIỆN

(2) Khi bên đại diện thông báo cho bên giao đại diện về

việc chấm dứt HĐ

BÊN ĐẠI DIỆN BỊ MẤT QUYỀN hưởng thù lao đối với các giao dịch mà đáng lẽ mình được hưởng

• Với tư cách là một bên trong HĐ: quyền theo quy định

PL và HĐ

• Với tư cách là một thương nhân: Lựa chọn thương nhân

làm đại diện cho mình tại Các địa bàn thích hợp;

• Với tư cách là bên uỷ nhiệm: quyền quyết định về phạm

vi uỷ quyền

•Quyền yêu cầu bên đại diện làm đúng chỉ dẫn;

QUYỀN Bên giao đại diện

• Thực hiện các HĐTM với danh nghĩa và vì lợi ích của Bên giao đại diện;

• Thông báo về cơ hội và kết quả; • Tuân thủ chỉ dẫn;

• KHÔNG thực hiện HĐTM với danh nghĩa của mình hoặc bên thứ 3 trong phạm vi đại diện;

• KHÔNG tiết lộ/ cung cấp các bí mật trong thời gian làm đại diện + 02 năm kể từ khi chấm dứt HĐ đại diện; • Bảo quản tài sản, tài liệu được giao.

NGHĨA VỤ Bên đại diện (Điều 145)

II CÁC HOẠT ĐỘNG TRUNG GIAN THƯƠNG MẠI THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM

2.1ĐẠI DIỆN CHO THƯƠNG NHÂN 2.2MÔI GIỚI THƯƠNG MẠI

2.2MÔI GIỚI THƯƠNG MẠI

2.2.2 Đặc điểm môi giới

2.2.1 Khái niệm môi giới thương mại

Đặc điểm 1 Đặc điểm 2

Đặc điểm 3 Đặc điểm 4

04 ĐẶC ĐIỂM

Đặc điểm 1

BÊN MÔI GIỚI NHÂN DANH CHÍNH MÌNH

(tư cách là Bên môi giới tham gia vào giao dịch với các bên)

VỀ CHỦ THỂ

Đặc điểm 2

(i) BÊN

MÔI GIỚI

Phải là thương nhân

Có đăng kí kinh doanh ngành nghề môi giới có ĐKKD + đáp ứng các điều kiện theo quy định của PL để thực hiện dịch vụ MGTM

Có thể là thương nhân hoặc không phải là thương nhân

Nội dung và phạm viĐặc điểm 3

LÀM TRUNG GIAN

(i) mua bán trong quan hệ MBHH, hay (ii) cưng

ứng và sử dụng dịch vụ trong hoạt động CƯDV với mục đích cho các bên giao kết HĐ với nhau

Nội dung và phạm viĐặc điểm 3

LÀM TRUNG GIAN

(i) tìm kiếm và cung cấp các thông tin cần thiết về đối tác cho bên được môi giới, (ii) giới thiệu về HH, DV, (iii) thu xếp, thuyết phục

để các bên tiếp xúc với nhau nhằm đạt đến kết quả cuối cùng là việc các bên được môi giới giao kết HĐ với nhau

quy định quan hệ môi giới, các quyền và nghĩa vụ giữa bên môi giới và bên được môi giới PHẢI

Sự thoả thuận giữa bên môi giới và bên được môi giới, theo đó bên môi giới làm trung gian việc đàm phán, giao kết hợp đồng cho bên được môi giới và các tổ chức, cá nhân khác trong việc MBHH, CƯDV

2.2.3 Hợp đồng môi giới thương mại

Hình thức của hợp đồng môi giới

Điều 94 LTM 1997 quy định hình thức HĐ môi giới phải bằng văn bản thì LTM 2005 không có quy định

CSPL: Điều 24 LTM 2005

• lời nói• bằng văn bản• xác lập bằng hành vi cụ thể

Nội dung của hợp đồng môi giới

• nội dung, công việc môi giới, • thời hạn thực hiện hợp đồng,

• thù lao và chi phí cho công việc môi giới, • thời hạn và phương thức thanh toán,

• trách nhiệm do vi phạm HĐ, cách thức giải quyết tranh chấp • các quyền, nghĩa vụ các của các bên

Về nguyên tắc, quyền và nghĩa cụ của các bên bao gồm quyền và nghĩa cụ theo thoả thuận và các quyền, nghĩa vụ khác mà pháp luật có quy định Dưới đây là các quyền và nghĩa vụ theo luật định, ngoài ra các bên còn có thể thoả thuận các quyền, nghĩa vụ khác

2.2.4 Quyền và nghĩa vụ của các bên

• Cung cấp thông tin, tài liệu, phương tiện cần thiết liên quan

môi giới thương mại

• Được hưởng thù lao môi giới;

• Yêu cầu thanh toán các chi phí

môi giới thương mại

• Bảo quản mẫu HH, tài liệu được giao và hoàn trả;

• Không được tiết lộ, cung cấp thông tin;

• Chịu trách nhiệm về tư cách pháp lý của các bên được môi giới;

• Không tham gia thực hiện HĐ, trừ khi được uỷ quyền

NGHĨA VỤ

Bên môi giới (Điều 151)

• Yêu cầu Bên môi giới thực hiện nghĩa vụ của mình

QUYỀN

Bên được môi giới

II CÁC HOẠT ĐỘNG TRUNG GIAN THƯƠNG MẠI THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM

2.1ĐẠI DIỆN CHO THƯƠNG NHÂN 2.2MÔI GIỚI THƯƠNG MẠI

Có hàng hoá => nhu cầu bán

Có tiền => nhu cầu mua

• không muốn/ không

2.3UỶ THÁC MUA BÁN HÀNG HOÁ

2.1.2 Đặc điểm uỷ thác mua

2.1.1 Khái niệm uỷ thác mua bán hàng hoá

2.1.2 Đặc điểm uỷ thác mua bán hàng hoá

Đặc điểm 1 Đặc điểm 2 Đặc điểm 3

Đặc điểm 4 Đặc điểm 5

05 ĐẶC ĐIỂM

Ủy thác MBHH

Đặc điểm 1

= hình thức trung gian thương mại

= hoạt động thương mại của thương nhân

• PHẢI LÀ THƯƠNG NHÂN kinh doanh mặt

hàng phù hợp với hàng hoá được uỷ thác

• Nhân danh chính mình

Có thể là thương nhân hoặc không phải là thương nhân

Bên uỷ thác đưa tiền

cho bên nhận uỷ thác

Hàng hoáĐặc điểm 3

Điều 158 LTM 2005

Hàng hóa là đối tượng thực hiện mua, bán phải hợp pháp, được phép lưu thông trên thị trường

Phụ lục Luật Đầu tư 2014 và Nghị định 187/2013

Quan hệ uỷ quyền đặc biệt

Hợp đồng uỷ thác

Đặc điểm 5

• Quan hệ ủy thác MBHH phải được thực hiện trên cơ sở hợp đồng ủy thác giữa các bên.

Hợp đồng uỷ thác là cơ sở, là căn cứ pháp lý để xác định quyền và nghĩa vụ cụ thể của các bên, nhằm bảo đảm các quyền và nghĩa vụ của bên trong quan hệ uỷ thác

2.1.3 Hợp đồng uỷ thác mua bán hàng hoá

• PHẢI LÀ THƯƠNG NHÂN kinh doanh mặt

hàng phù hợp với hàng hoá được uỷ thác

• Nhân danh chính mình

Có thể là thương nhân hoặc không phải là thương nhân

ĐẠI DIỆN MÔI GIỚI, UỶ THÁC

Bên làm đại diện giao dịch với bên thứ ba trên danh nghĩa của

bên giao đại diện

Bên môi giới hoặc Bên nhận uỷ thác nhân danh chính mình trong

giao dịch với bên thứ ba

SO SÁNH: Đại diện, Môi giới, Uỷ thác ở đặc điểm về chủ thể

Nội dung hợp đồng

LTM 2005 không quy định về nội dung chủ yếu của HĐ uỷ thác MBHH

(khác với LTM 1997 như đã phân tích ở phần trên)

• Hàng hoá được uỷ thác;

• Khối lượng, số lượng của hàng hoá uỷ thác; • Chất lượng, mẫu mã của hàng hoá uỷ thác; • Giá cả MBHH của hàng hoá uỷ thác;

• Thời gian, địa điểm giao nhận hàng hoá uỷ thác; • Thù lao uỷ thác và thời hạn thanh toán….

Đặc điểm 3

2.1.4 Quyền và nghĩa vụ của các bên

LTM 2005

• Yêu cầu bên nhận uỷ thác thông báo đầy đủ về tình hình thực hiện HĐUY

• Không chịu trách nhiệm trong trường hợp bên nhận uỷ thác VPPL (trừ TH )

QUYỀN

Bên uỷ thác (Điều 162)

• Thực hiện công việc theo thoả thuận;

• Thông báo cho bên uỷ thác về các vấn đề; • Thực hiện đúng chỉ dẫn của bên uỷ thác; • Bảo quản tài sản, tài liệu được giao;

• Giữ bí mật về những thông tin có liên quan; • Giao tiền, giao hàng theo đúng thoả thuận;

•Liên đới chịu trách nhiệm

NGHĨA VỤ

Bên nhận uỷ thác (Điều 165)

• Cung cấp thông tin, tài liệu và phương tiện cần thiết;

• Trả thù lao uỷ thác và các chi phí

Bên uỷ thác (Điều 163)

• Yêu cầu bên uỷ thác cung cấp thông tin, tài liệu cần thiết;

• Nhận thù lao uỷ thác và các chi phí khác;

• Không chịu trách nhiệm về HH đã bàn giao đúng thoả thuận

2.4ĐẠI LÝ THƯƠNG MẠI

2.4.1 Khái niệm đại lý thương mại

2.4.2 Đặc điểm đại lý thương mại

HÀNG HOÁ/ TIỀN

Đặc điểm 4

Điều 170 LTM 2005

• Bên giao đại lý vẫn là chủ sở hữu đối với hàng hóa đã giao cho bên

đại lý để bán;

• Bên giao đại lý vẫn là chủ sở hữu đối với tiền giao cho bên đại lý để

mua hàng

TÍNH CHẤT HOẠT ĐỘNG

Đặc điểm 5

Quan hệ ĐLTM giữa bên giao đại lý và bên đại lý mang tính gắn bó lâu dài, ổn định chứ không phải theo từng vụ việc

ĐẠI LÝ THƯƠNG MẠI UỶ THÁC MUA BÁN HÀNG HOÁ

CHỦ THỂ Cả hai bên trong quan hệ đều phải là thương nhân

Bên nhận uỷ thác phải là thương nhân, còn Bên uỷ thác không nhất thiết phải là

Đặc điểm 6

Quan hệ đại lý phải được xác lập và thực hiện trên cơ sở hợp đồng đại lý

2.4.3 Hình thức đại lý thương mại Điều 169 LTM 2005CSPL

(i) hoạt động dưới sự quản lývà với danh nghĩa của Tổng đại lý

(ii) Tổng đại lý và các đại lý trực thuộc là những

thương nhân độc lập

2.4.4 Hợp đồng đại lý thương mại

Hợp đồng đại lý = sự thoả thuận giữa bên đại lý và bên giao đại lý về việc:

2.4.4 Hợp đồng đại lý thương mại

03 ĐẶC ĐIỂM

Đặc điểm 1 Đặc điểm 2 Đặc điểm 3

ĐỀU PHẢI LÀ THƯƠNG NHÂN BÊN ĐẠI LÝ NHÂN DANH

CHÍNH MÌNH

VỀ ĐỐI TƯỢNG CỦA HĐĐặc điểm 3

• Những hàng hoá, dịch vụ hợp pháp, không bị cấm lưu thông, bị cấm giao dịch;

• Tuân theo những quy định cụ thể của các văn bản PL chuyên ngành có liên quan

Phụ lục Luật Đầu tư 2014 Nghị định 187/2013

2.4.5 Quyền và nghĩa vụ của các bên

LTM 2005

• Ấn định giá mua/bán, giá CƯDV;

• Ấn định giá giao đại lý;

• Yêu cầu bên đại lý thực hiện biện pháp bảo đảm;

• Yêu cầu bên đại lý thanh toán tiền/ giao hàng theo HĐ;

• Kiểm tra, giám sát

QUYỀN

Bên giao đại lý (Điều 172)

• Mua/bán HH, CƯDV cho KH theo giá do Bên giao đại lý ấn định;

• Thực hiện đúng các thoả thuận về giao nhận tiền, hàng;

• Thực hiện các biện pháp bảo đảm; • Thanh toán/ Giao hàng;

• Bảo quản hàng hoá sau khi nhận - Liên đới chịu trách nhiệm về chất lượng HH,

QUYỀN ẤN ĐỊNH GIÁ

Bên giao đại lý

(i) Quyền ấn định giá giao đại lý (giá “đầu vào”)

(ii) Quyền ấn định giá mua/bán/CƯDV (giá “đầu ra”)

có thoả thuậnkhông thoả thuận

• Bên giao đại lý ấn định cả giá mua, giá bán HH hoặc giá CƯDV cho KH

HOA HỒNG

• Bên đại lý không được mua bán với

giá thấp hơn hay cao hơn giá ấn định của bên giao

HOA HỒNG

Hoa hồng tính theo tỷ lệ % trên doanh

thu mà đại lý mang về cho bên giao đại lý

CÔNG THỨC

THÙ LAO ĐẠI LÝ = Hoa hồng X Mức giá X Số lượng, khối lượng HH, DV đã mua, đã bán hoặc đã

cung ứng cho KH

có thoả thuậnkhông thoả thuận

Bên giao đại lý không ấn định giá mua, giá bán HH hoặc giá CƯDV cho KH mà

chỉ ấn định giá giao cho bên đại lý

CHÊNH LỆNH

CÔNG THỨC

THÙ LAO ĐẠI LÝ = Số lượng, khối lượng x

(Giá mua, giá bán HH hoặc giá CƯDV cho khách hàng - Giá giao do bên giao đại lý ấn định)

TRƯỜNG HỢP CÁC BÊN KHÔNG CÓ THOẢ THUẬN VỀ

MỨC THÙ LAO ĐẠI LÝ (Khoản 4 Điều 171 LTM)

Lưu ý:

DV mà bên giao đại lý đã trả cho các đại lý khác

HH, DV trên thị trường.

Bên đại lý có nghĩa vụ:

• thanh toán cho bên giao đại lý tiền bán hàng đối với đại lý bán;

• giao hàng mua đối với đại lý mua;

• thanh toán tiền cung ứng dịch vụ đối với đại lý cung ứng dịch vụ;

Điều 176

Bên giao đại lý phải đối mặt với rủi ro:

• Bên đại lý bán hàng xong/ đã thu tiền CƯDV mà không thanh toán lại tiền hàng hoặc không mua hàng và giao lại hàng đã mua theo thoả thuận

• Hướng dẫn, cung cấp thông tin, tạo điều kiện cho Bên ĐL;

• Chịu trách nhiệm về chất lượng HH, DV;

• Trả thù lao và các chi phí hợp lý;

• Hoàn trả tài sản bảo đảm khi kết thúc HĐ

• Liên đới chịu trách nhiệm về hành vi VPPL nếu nguyên nhân do lỗi của mình

• Giao kết HĐ đại lý với một hoặc nhiều bên giao đại lý (trừ TH…);

• Yêu cầu Bên giao đại lý giao hàng/ tiền theo HĐ + nhận lại tài sản dùng để bảo đảm khi kết thúc HĐ;

• Yêu cầu được hướng dẫn, cung cấp thông tin và các điều kiện lquan;

• Quyết định giá bán HĐ/ CƯDV cho KH đối với Đại lý bao tiêu;

•Hưởng thù lao và lợi ích hợp pháp khác