Bài tập lớn ASEAN BÀI TIỂU LUẬN KẾT THÚC HỌC PHẦN NGÀNH LUẬT CHẤT LƯỢNG CAO MÔN: ASEAN COMMUNITY LAW

BÀI TIỂU LUẬN KẾT THÚC HỌC PHẦN NGÀNH LUẬT CHẤT LƯỢNG CAO MÔN: ASEAN COMMUNITY LAW. Câu 1: (4 điểm) Chứng minh rằng Hiệp định Đầu tư toàn diện ACIA 2009 đã tiếp cận khái niệm “Nhà đầu tư ASEAN” rộng hơn so với Hiệp định Khuyến khích và bảo hộ đầu tư năm 1987 và Hiệp định về khu vực đầu tư ASEAN năm 1998 và bình luận về ý nghĩa của việc mở rộng khái niệm này. Câu 2: (6 điểm) Các doanh nghiệp sản xuất xe đạp của Trung Quốc (một nước không phải thành viên của ASEAN), dự định xuất khẩu xe đạp vào Việt Nam. Đối với mặt hàng xe đạp này, mức thuế nhập khẩu từ Trung Quốc vào Việt Nam là 35%, mức thuế nhập khẩu từ Trung Quốc vào Campuchia là 5%. Việt Nam và Campuchia đều là thành viên của Khu vực thương mại tự do ASEAN. Do đó, doanh nghiệp xuất khẩu xe đạp của Trung Quốc đã xuất khẩu xe đạp vào Campuchia, sau đó lắp thêm 1 số bộ phận vào xe (đèn trang trí, bọc bảo vệ tay lái, gác baga xe (ghế ngồi sau)) và đăng ký được sản xuất tại Campuchia và xuất khẩu sang Việt Nam. Họ tính toán rằng nếu làm như vậy thì sẽ được hưởng mức thuế suất 0% đang được áp dụng trong Khu vực thương mại tự do ASEAN (AFTA)

BỘ TƯ PHÁP TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

BÀI TIỂU LUẬN KẾT THÚC HỌC PHẦN

NGÀNH LUẬT CHẤT LƯỢNG CAO

MÔN: ASEAN COMMUNITY LAW

Hà Nội, 2021

1

MỤC LỤC

I CÂU 1 4

1 Hiệp định Khuyến khích và bảo hộ đầu tư (IGA) năm 1987 4

2 Hiệp định khung về khu vực đầu tư ASEAN (AIA) năm 1998 4

3 Hiệp định đầu tư toàn diện ASEAN (ACIA) năm 2009 5

II CÂU 2 7

1 Xác định hàng hoá có nguồn gốc xuất xứ từ một nước thành viên của ASEAN theo ATIGA 7

1.1 Sử dụng Wholly Obtained (W.O) (Hàng hóa có xuất xứ thuần túy hoặc được sản xuất toàn bộ) 8

1.2 Sử dụng Regional Value Content (RVC) và Code Tranfer of Commodity (CTC) 8

1.3 Sử dụng mục lục 4 -danh mục ITA (không cần xét đến RVC hay CTC) 9

2 Xác định xuất xứ mặt hàng xe đạp 10

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 12

BÀI TIỂU LUẬN HẾT HỌC PHẦN NGÀNH LUẬT CHẤT LƯỢNG CAO

MÔN: ASEAN COMMUNITY LAW

Câu 1: (4 điểm)

Chứng minh rằng Hiệp định Đầu tư toàn diện ACIA 2009 đã tiếp cận khái niệm

“Nhà đầu tư ASEAN” rộng hơn so với Hiệp định Khuyến khích và bảo hộ đầu tư năm 1987 và Hiệp định về khu vực đầu tư ASEAN năm 1998 và bình luận về ý nghĩa của việc mở rộng khái niệm này

Câu 2: (6 điểm)

Các doanh nghiệp sản xuất xe đạp của Trung Quốc (một nước không phải thành viên của ASEAN), dự định xuất khẩu xe đạp vào Việt Nam Đối với mặt hàng xe đạp này, mức thuế nhập khẩu từ Trung Quốc vào Việt Nam là 35%, mức thuế nhập khẩu từ Trung Quốc vào Campuchia là 5% Việt Nam và Campuchia đều là thành viên của Khu vực thương mại tự do ASEAN Do đó, doanh nghiệp xuất khẩu xe đạp của Trung Quốc đã xuất khẩu xe đạp vào Campuchia, sau đó lắp thêm 1 số bộ phận vào xe (đèn trang trí, bọc bảo vệ tay lái, gác baga xe (ghế ngồi sau)) và đăng

ký được sản xuất tại Campuchia và xuất khẩu sang Việt Nam Họ tính toán rằng nếu làm như vậy thì sẽ được hưởng mức thuế suất 0% đang được áp dụng trong Khu vực thương mại tự do ASEAN (AFTA)

Hỏi

1 Mặt hàng xe đạp trên có được cơ quan hải quan của Việt Nam coi là hàng hoá của Campuchia khi nhập khẩu vào Việt Nam hay không?

2 Theo ATIGA, làm cách nào để xác định hàng hoá có nguồn gốc xuất xứ

từ một nước thành viên của ASEAN?

3

I CÂU 1

Có thể khẳng định rằng Hiệp định Đầu tư toàn diện ACIA 2009 đã tiếp cận khái niệm “Nhà đầu tư ASEAN” rộng hơn so với Hiệp định Khuyến khích và bảo hộ đầu tư năm 1987 và Hiệp định khung về khu vực đầu tư ASEAN năm 1998 bởi lí

do sau:

1 Hiệp định Khuyến khích và bảo hộ đầu tư (IGA) năm 1987

Hiệp định này được tạo ra với mong muốn tạo ra điều kiện thuận lợi cho việc đầu

tư giữa các nước thành viên ASEAN Tuy nhiên, khái niệm “nhà đầu tư ASEAN” chưa thực sự rõ ràng trong hiệp định này Cụ thể tại điều 1 của IGA không hề xuất hiện khái niệm “investor” hay “nhà đầu tư ASEAN” Cụ thể, các quốc gia ký kết sử dụng 2 khái niệm “national” và “company” để thay cho thuật ngữ “nhà đầu tư ASEAN”

Thuật ngữ “national” hay “công dân” sẽ được hiểu tùy theo hiến pháp và luật của

các nước tham gia đầu tư Việc quy định như vậy là không rõ ràng khi đặt cách hiểu một định nghĩa chung vào cách hệ thống pháp luật khác nhau của các nước khác nhau Nói cách khác, hoàn toàn có khả năng xảy ra trường hợp nhà đầu tư của quốc gia A không được coi là nhà đầu tư theo pháp luật của quốc gia B

Tương tự, thuật ngữ “company” hay “công ty” sẽ được hiểu tùy theo pháp luật của

bất kì bên kí kết nào, miễn là nơi đó là đặt địa điểm quản lý hiệu quả Giống như trên, đây lại là một định nghĩa rất mơ hồ và phụ thuộc hoàn toàn vào pháp luật của từng thành viên trong ASEAN lúc bấy giờ, cũng như không đưa ra được một tiêu chí chung như quốc tịch để đánh giá và phân loại

2 Hiệp định khung về khu vực đầu tư ASEAN (AIA) năm 1998

Đây là hiệp định đầu tiên chính thức có định nghĩa về “nhà đầu tư ASEAN” Việc quy định như vậy sẽ tạo ra một sự thống nhất hơn về cách hiểu so với hiệp định IGA, tuy nhiên nó cũng mang lại sự giới hạn nhất định Theo đó, “nhà đầu tư

ASEAN” bao gồm “công dân” và “pháp nhân” với yêu cầu về quốc tịch và vốn tối thiểu

Thuật ngữ “công dân” có nghĩa là thể nhân có quốc tịch của một Quốc gia thành

viên phù hợp với pháp luật hiện hành của Quốc gia đó Thuật ngữ "pháp nhân" có nghĩa là bất kỳ thực thể pháp lý nào được thành lập hoặc tổ chức một cách hợp pháp theo luật hiện hành, vì lợi nhuận hoặc không vì lợi nhuận, thuộc sở hữu tư nhân hay sở hữu nhà nước, bao gồm mọi công ty, tập đoàn, liên danh, liên doanh, công ty một chủ hoặc hiệp hội.

Đến với AIA, chúng ta đã có 1 tiêu chí rõ ràng hơn để xác định nhà đầu tư ASEAN,

đó là quốc tịch đối với công dân và các quy định cũng như liệt kê loại hình đối với pháp nhân Tuy nhiên, điểm hạn chế ở đây là quy định về vốn tối thiểu của một pháp nhân thuộc quốc gia thành viên, đầu tư vào quốc gia thành viên khác Hiểu đơn giản là, khi một pháp nhân thuộc quốc gia thành viên đi đầu tư, trong số vốn mang đi đầu tư đó có thể có vốn của các cá nhân, pháp nhân không thuộc gia thành viên của ASEAN

Vậy nên khái niệm “vốn ASEAN thực tế” ra đời nhằm xác định cụ thể trong số vốn đầu tư, có bao nhiêu phần vốn thực sự của các nhà đầu tư thuộc nước thành viên viên ASEAN Số vốn đó phải đạt được một tỉ lệ tối thiểu trong tổng số vốn đầu tư theo yêu cầu về vốn quốc gia và các yêu cầu về vốn khác của pháp luật trong nước

và các chính sách quốc gia được công bố, nếu có, của nước chủ nhà liên quan đến đầu tư đó Nói cách khác, một pháp nhân mang quốc tịch Lào nhưng nếu sở hữu 10% vốn nước ngoài và 90% vốn trong nước thì đầu tư sang quốc gia thành viên khác, có thể sẽ không được coi là nhà đầu tư ASEAN nếu nước tiếp nhận yêu cầu đầu tư yêu cầu vốn ASEAN thực tế là 91% Đây là điểm hạn chế lớn đối với AIA

3 Hiệp định đầu tư toàn diện ASEAN (ACIA) năm 2009

Đây là hiệp định đã tiếp cận khái niệm “Nhà đầu tư ASEAN” rộng hơn rất nhiều so

với IGA và AIA Điều 4 của ACIA 2009 quy định: “Nhà đầu tư ASEAN được hiểu

5

là công dân của quốc gia thành viên hoặc là pháp nhân của quốc gia thành viên đang hoặc đã tiến hành đầu tư trong lãnh thổ quốc gia thành viên khác” Trong đó:

“Công dân” là bất cứ người nào có quốc tịch hoặc quyền thường trú tại quốc gia thành viên theo quy định pháp luật hoặc chính sách của quốc gia đó

“Pháp nhân” là bất cứ thực thể pháp lí nào được thành lập hoặc tổ chức theo pháp luật của một quốc gia thành viên, vì lợi nhận hay phi lợi nhận, thuộc sở hữu tư nhân hay sở hữu nhà nước, bao gồm mọi công ti, tập đoàn, liên danh, liên doanh, doanh nghiệp một chủ, hiệp hội hay tổ chức

Như vậy, tính “mở” của khái niệm “nhà đầu tư ASEAN” trong ACIA được thể hiện trong các điểm sau:

Thứ nhất, thêm khái niệm “quyền thường trú tại quốc gia thành viên” trong định

nghĩa công dân Nếu như trong IGA, khái niệm công dân chỉ phụ thuộc vào pháp luật của các quốc gia thành viên và đến AIA, tiêu chí “quốc tịch” được thêm vào thì đến với ACIA, sự mở rộng nằm ở “quyền thường trú” Điều này có nghĩa là một người, dù không có quốc tịch Việt Nam (cũng như không mang quốc tịch của các quốc gia thành viên ASEAN), nhưng đăng ký thường trú tại Việt Nam theo điều 40 Luật Nhập cảnh, xuất cảnh, quá cảnh của người nước ngoài tại Việt Nam 2014 Sau

đó người này đầu tư vào một công ty mang quốc tịch Lào Lúc đó, người này vẫn được coi là “nhà đầu tư ASEAN”

Thứ hai, loại bỏ khái niệm “vốn tối thiểu” hay “vốn ASEAN thực tế” Như đã

phân tích ở trên, trong một thị trường mở cửa, gần như mọi quốc gia đều muốn thu hút vốn đầu tư FDI, thu hút các nhà đầu tư nước ngoài vào phát triển kinh tế trong nước hay hợp tác với các doanh nghiệp trong nước để tạo ra các pháp nhân mới mang vốn nước ngoài Vậy nên, ACIA đã loại bỏ điều kiện về vốn tối thiểu, tạo điều kiện thu hút nhiều hơn các nhà đầu tư bên ngoài ASEAN Cụ thể, theo quy định của ACIA, một pháp nhân dù mang 100% vốn nước ngoài nhưng có quốc tịch của Lào, khi đầu tư sang Singapore hay Malaysia, vẫn được coi là “nhà đầu tư ASEAN”

Trong kỉ nguyên hội nhập toàn cầu, việc mở rộng khái niệm “nhà đầu tư” ASEAN

là vô cùng quan trọng và thức thời Nếu cứ duy trì các quy định khắt khe như AIA, ASEAN sẽ bị thụt hậu so với thế giới khi không thu hút được các nhà đầu tư tiềm năng như doanh nghiệp có vốn nước ngoài hay người nước ngoài thường trú ở các quốc gia thành viên ASEAN Ngoài ra, sự mở rộng này cũng là vừa phải khi ASEAN hòa nhập chứ không hòa tan khi vẫn giữ các điều kiện nhất định về quốc tịch đối với nhà đầu tư Điều này giúp giữ vững an ninh kinh tế khu vực, đồng thời tạo đà phát triển thuận lợi cho tất cả các nước thành viên ASEAN

II CÂU 2

Để thuận tiện cho việc diễn giải, bài viết đã đổi vị trí hai câu hỏi tại câu 2 Cụ thể, bài viết sẽ đi phân tích tổng quát về cách thức xác định hàng hóa có nguồn gốc xuất

xứ theo ATIGA sau đó mới đi vào tình huống cụ thể của xe đạp Trung Quốc

1 Xác định hàng hoá có nguồn gốc xuất xứ từ một nước thành viên của ASEAN theo ATIGA

ATIGA là viết tắt của ASEAN Trade in Goods Agreements hay “Hiệp định thương mại hàng hóa ASEAN” Hiệp định này ra đời với mục đích điều chỉnh toàn bộ vấn

đề thương mại hàng hóa giữa các nước thành viên ASEAN với nhau Nguyên tắc chung của ATIGA là các nước thành viên ASEAN sẽ phải dành cho nhau mức ưu đãi tương đương hoặc thuận lợi hơn mức ưu đãi dành cho các nước đối tác trong các thỏa thuận thương mại tự do FTA và ASEAN ký Các nước có biểu cam kết cắt giảm thuế quan trong ATIGA tại phụ lục 2 của hiệp định Chính ưu đãi này có khiến một số mặt hàng có xuất xứ không thuộc các nước ASEAN được tuồn vào ASEAN như một hiện tượng “chệch hướng thương mại” để tránh bị đánh thuế cao Nhìn thấy trước điều đó, ATIGA đưa ra các quy định chặt chẽ để xác định hàng hoá có nguồn gốc xuất xứ từ một nước thành viên của ASEAN1 Cụ thể có 03 cách

1 Ths Hoàng Thị Ngọc Quỳnh - Ths Trịnh Thị Thu Thảo, “Bàn về quy tắc xuất xứ hàng hóa và một số bài học cho Việt Nam”, Tạp chí Công Thương, Bàn về quy tắc xuất xứ hàng hóa và một số bài học cho Việt Nam (tapchicongthuong.vn), truy cập ngày 19/11/2021

7

để kiểm tra xuất xứ một hàng hóa nào đó có được coi là “xuất xứ từ một nước thành viên ASEAN” hay không:

1.1 Sử dụng Wholly Obtained (W.O) (Hàng hóa có xuất xứ thuần túy hoặc được sản xuất toàn bộ)

Theo điều 26(a) và điều 27 của ATIGA, một hàng hoá được nhập khẩu vào lãnh thổ của một Quốc gia Thành viên từ Quốc gia Thành viên khác phải được đối xử

như là hàng hóa có xuất xứ thuần túy hoặc được sản xuất toàn bộ tài quốc gia

thành viên xuất khẩu Các điều kiện cụ thể được quy định từ điều 27(a) đến điều

27(k) của hiệp định ATIGA Ví dụ, sản phẩm như lúa gạo được trồng ở Đồng bằng sông Cửu Long của Việt Nam khi xuất khẩu sang thị trường Phi-líp-pin hay

Malayxia sẽ được xét vào điều 27(a): thực vật được trồng và thu hoạch tại quốc

gia thành viên xuất khẩu Lúc đó, gạo xuất khẩu đó sẽ được coi là hàng hóa có xuất

xứ thuần túy hoặc được sản xuất toàn bộ tại một quốc gia thành viên ASEAN và là hàng hóa có xuất xứ từ nước thành viên ASEAN

1.2 Sử dụng Regional Value Content (RVC) và Code Tranfer of Commodity (CTC)

Tuy nhiên, đối với hàng hóa có xuất xứ không thuần túy hoặc không được sản xuất toàn bộ thì tiêu chí nào để xác định xem hàng hóa đó có được coi là hàng hóa có xuất xứ từ nước thành viên ASEAN? Có hai cơ chế kiểm tra để trả lời cho câu hỏi này và được quy định cụ thể tại mục (i), (ii) điểm a đoạn 1 điều 28 của ATIGA

Theo đó, một hàng hóa sẽ được coi là có xuất xứ tại Quốc gia Thành viên nơi

diễn ra việc sản xuất hoặc chế biến hàng hoá đó nếu thỏa mãn một trong hai tiêu

chí kiểm tra:

Tiêu chí 1: Hàm lượng giá trị khu vực (RVC) của hàng hóa đó không dưới 40%

Hiểu một cách đơn giản rằng một loại hàng hóa có thể cấu tạo từ nhiều hàng hóa khác nhau với các xuất xứ khác nhau như một chiếc máy bay có đến hàng trăm chi tiết được sản xuất ở hàng chục quốc gia khác nhau và lắp ráp lại ở một quốc gia

khác nữa Vậy thì quốc gia nào sẽ được ghi tên trong xuất xứ hàng hóa của các hàng hóa này?

Tiêu chí hàm lượng khu vực RVC cùng với hai nguyên tắc cộng gộp đầy đủ (full cumulation) và cộng gộp từng phần (partrial cumulation), ngoại lệ De minimis tại điều 33 của ATIGA cùng công thức được quy định tại điều 29 của ATIGA sẽ giải quyết câu hỏi trên Ý tưởng của công thức này là tính xem tỉ lệ phần trăm giá trị của mọi thứ liên quan đến nước thành viên của ASEAN trong tổng giá trị FOB của mặt hàng là bao nhiêu Nếu con số này lớn hơn hoặc bằng 40% thì hàng hóa đó được coi là có xuất xứ từ nước thành viên của ASEAN

Tiêu chí 2: Chuyển đổi mã số hàng hóa (CTC)

Nội dung chính của tiêu chí này là: Hàng hóa có xuất xứ từ ASEAN là hàng hóa được sản xuất từ tất cả các nguyên vật liệu không có xuất xứ ASEAN đã trải qua quá trình chuyển đổi mã số hàng hóa CTC ở cấp 4 số của hệ thống hài hòa (HS2)

Hệ thống hài hòa HS sẽ có dạng: XX.XX.XX.XX với XX là chương, XX là nhóm,

XX là phân nhóm và XX là phân loại hàng hóa Cơ chế hoạt động của tiêu chí này

có thể được ví dụ như sau:

Chúng ta có một quy trình sản xuất rượu nho với nho Úc (08.06.10.00) 3(Đây không là hàng hóa có xuất xứ ASEAN), men Việt Nam, các nguyên liệu khác và đóng chai Singapore Ở đây doanh nghiệp đã gia công để biến đổi tính chất từ quả nho Úc thành đồ uống có cồn Phần chương và nhóm của nho Úc (08.06) đã chuyển đổi thành (22.04) (thành rượu nho Singapore) Vậy là từ hàng hóa không có xuất xứ ASEAN (nho Úc) sau quá trình chuyển đổi mã số hàng hóa đã biến thành hàng hóa

có xuất xứ ASEAN (Rượu nho Singapore)

2 Hải Hà, “Những điều cần biết về mã HS”, Pháp lý khởi nghiệp, Những điều cần biết về mã HS (thuvienphapluat.vn), truy cập ngày 20/11/2021

3 6 Tra biểu thuế quan nhập khẩu tổng hợp, Hải quan Việt Nam, Tra cứu Biểu thuế XNK - Tariff (customs.gov.vn), truy cập ngày 18/11/2021

9

1.3 Sử dụng mục lục 4 -danh mục ITA (không cần xét đến RVC hay CTC)

Cách này được đề cập tại đoạn 3 điều 28 của ATIGA Theo đó, Tuyên bố Bộ

trưởng về thương mại trong sản phẩm công nghệ thông tin 1996 đưa ra hai phần

đính kèm A và B (được nêu như phụ lục 4 -danh mục ITA) Theo đó, một hàng hóa

sẽ dduojwc coi là có xuất xứ tại các nước thành viên ASEAN nếu hàng hóa đó được lắp ráp từ các vật liệu được nêu tại mục lục trên (và đương nhiên sẽ không cần trải qua CTC hay RVC)

Vậy nên, có thể tổng kết lại về 3 cách thức để kiểm tra xem một hàng hóa có xuất

xứ từ nước thành viên của ASEAN hay không Đó lầ sử dụng WO; sử dụng RVC

và CTC và cuối cùng là sử dụng đoạn 3 điều 28

2 Xác định xuất xứ mặt hàng xe đạp

Sau khi đã khái quát các cách thức để kiểm tra xuất xứ một hàng hóa theo ATIGA, bài viết sẽ đi vào một trường hợp cụ thể đã được nên ở đề bài Đây là hiện tượng chệch hướng thương mại đã xảy ra trên thực tế khi một nước không phải thành viên của ASEAN muốn xuất khẩu một mặt hàng vào một quốc gia thành viên ASEAN nhưng để tránh bị đánh thuế cao, đã xuất khẩu gián tiếp qua một nước trung gian thứ 3 (là thành viên của ASEAN) để cố gắng biến đổi mặt hàng xuất khẩu đó thành

“xuất xứ tại nước thành viên ASEAN”

Đối với W.O: Như các dữ kiện đề bài cho, chúng ta có thể loại ngay trường hợp

WO khi mặt hàng xe đạp của Trung Quốc không thể là hàng hóa có xuất xứ thuần túy hoặc được sản xuất toàn bộ tại quốc gia Thành viên của ASEAN được do không thỏa mãn bất cứ điểm nào trong điều 27 của ATIGA

Đối với RVC và CTC: Do dữ kiện đề bài cho chưa thật chi tiết, chúng ta giả sử đây

là một chiếc xe đạp có thiết kế thông thường trên thị trường Vậy nên khi đưa chiếc

xe đạp này vào Campuchia để gắn thêm 1 số linh kiện nhỏ như đèn trang trí, bọc

bảo vệ tay lái, gác baga xe (ghế ngồi sau) thì tỉ lệ giá trị các hàng hóa này so với

FOB của cả chiếc xe sẽ không đáng kể và không thể nào vượt quá 40% Đấy là còn