Tài sản góp vốn khi thành lập doanh nghiệp phải được các thành viên, cổ đông sáng lập định giá theo nguyên tắc nhất Trang 4 góp vốn thì các thành viên, cổ đông sáng lập liên đới chịu t
Câu: Cơng ty TNHH thành viên có thành viên góp vốn, hoạt động năm Nay có nhà đầu tư nước ngồi muốn tham gia góp vốn vào để tăng quy mô hoạt động công ty, cơng ty có nên chuyển sang loại hình công ty cổ phần hay CT TNHH hay khơng? có thành viên góp vốn gia nhập v cơng ty việc phân chia tỷ lệ vốn góp định giá thương hiệu cơng ty hoạt động năm qua giải nào? Giải: Ở tình dựa vào pháp luật sau: + Luật đầu tư 2005, Điều 21, Khoản 2: “Điều 21 Các hình thức đầu tư trực tiếp Thành lập tổ chức kinh tế liên doanh nhà đầu tư nước nhà đầu tư nước ngoài“ + Luật doanh nghiệp 2005, Điều 77, Khoản 1, Điểm b: “ Điều 77 Công ty cổ phần: Công ty cổ phần doanh nghiệp, đó: b) Cổ đơng tổ chức, cá nhân; số lượng cổ đông tối thiểu ba không hạn chế số lượng tối đa “ Nhu vậy, công ty TNHH quyền chuyển sang loại hình Cơng ty cổ phần, số thành viên lớn nên không chuyển sang mô hình Cơng ty TNHH TV, việc nên hay khơng chiến lược kinh doanh công ty Công ty cổ phần loại hình Doanh nghiệp mở, động vốn linh hoạt, cơng ty TNHH có ưu định Trong trường hợp này, công ty tăng vốn theo cách tiếp nhận them thành viên mới, việc phân chia tỷ lệ góp vốn định giá thương hiệu công ty quy định điều lệ công ty, thành viên tự thỏa thuận, thơng qua tổ chức định giá thị trường Câu: Tình góp vốn thành lập Cơng ty TNHH: Tuấn, Thành, Hưng, Hồng định thành lập cty TNHH với vốn điều lệ tỷ đồng, cấp giấy CNĐKKD vào tháng 7/2006 Trong cam kết góp vốn: - Tuấn góp 200 triệu tiền mặt; - Thành góp vốn ngơi nhà thành viên thỏa thuận định giá tỷ, có giá khoảng 500 triệu (vì theo quy hoạch đến cuối 2006 có đường lớn mở trước nhà; - Hưng góp 400 triệu tiền mặt, lúc đầu góp 300 triệu, phần cịn lại góp cty cần - Hồng góp Giấy xác nhận nợ Cty Trần Anh với số nợ 500 triệu, với thời hạn ngày 31/12/2006, thành viên định giá 400 triệu Đến 31/12/2006, cty Trần Anh trả 300 triệu, phần lại khơng địi Mặc dù cuối năm 2006, đường làm xong, thị trường BĐS đóng băng nên giá ngơi nhà Thành khơng có biến động Cuối 2006, cty chưa lần yêu cầu Hưng góp phần vốn cịn thiếu Tháng năm 2007, cty lãi ròng 400 triệu đồng Hội đồng thành viên họp để chia lợi nhuận, thành viên không thống với nhau, họ cho việc chia phải tính theo số vốn thực tế góp, nên xảy tranh chấp thành viên Với tư cách thẩm phán giải vụ việc này, bạn cho biết: a) Việc góp vốn giấy xác nhận nợ có hợp pháp hay khơng? b) Việc định giá tài sản cao thực tế thời điểm góp vốn có hợp pháp khơng? Những vấn đề đặt khơng địi nợ gì? c) Trong trường hợp góp phần vốn theo cam kết, có chia lợi nhuận theo phần vốn cam kết góp hay khơng? a) Việc góp vốn giấy xác nhận nợ có hợp pháp hay khơng? Trả lời: Theo khoản điều Luật doanh nghiệp 2005 thì: “4 Góp vốn việc đưa tài sản vào cơng ty để trở thành chủ sở hữu chủ sở hữu chung cơng ty Tài sản góp vốn tiền Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, cơng nghệ, bí kỹ thuật, tài sản khác ghi Điều lệ công ty thành viên góp để tạo thành vốn cơng ty.” ≅ Vì điều lệ cơng ty có quy định thành viên cơng ty thỏa thuận chấp nhận việc góp vốn giấy nhận nợ thời điểm góp vốn hợp pháp b) Việc định giá tài sản cao thực tế thời điểm góp vốn có hợp pháp khơng? Những vấn đề đặt khơng địi nợ gì? Trả lời: Theo điều 30 luật doanh nghiệp 2005 quy định định giá tài sản góp vốn: “1 Tài sản góp vốn khơng phải tiền Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng phải thành viên, cổ đông sáng lập tổ chức định giá chuyên nghiệp định giá Tài sản góp vốn thành lập doanh nghiệp phải thành viên, cổ đông sáng lập định giá theo nguyên tắc trí; tài sản góp vốn định giá cao so với giá trị thực tế thời điểm góp vốn thành viên, cổ đơng sáng lập liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty số chênh lệch giá trị định giá trị thực tế tài sản góp vốn thời điểm kết thúc định giá Tài sản góp vốn trình hoạt động doanh nghiệp người góp vốn thoả thuận định giá tổ chức định giá chuyên nghiệp định giá Trường hợp tổ chức định giá chuyên nghiệp định giá giá trị tài sản góp vốn phải người góp vốn doanh nghiệp chấp thuận; tài sản góp vốn định giá cao giá trị thực tế thời điểm góp vốn người góp vốn tổ chức định giá người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty số chênh lệch giá trị định giá trị thực tế tài sản góp vốn thời điểm kết thúc định giá.” ≅ Vì việc định giá nhà cao thực tế thời điểm góp vốn hợp pháp thành viên liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty số chênh lệch giá trị định giá trị thực tế tài sản góp vốn thời điểm kết thúc định giá (chênh lệnh 500 triệu) Hồng góp Giấy xác nhận nợ Cty Trần Anh với số nợ 500 triệu, với thời hạn ngày 31/12/2006, thành viên định giá 400 triệu Đến 31/12/2006, cty Trần Anh trả 300 triệu, phần cịn lại khơng địi Do thành viên chấp nhận định giá tài sản góp vốn cam kết góp vốn Hồng 400 triệu nên cơng ty Trần Anh lý ( Phá sản) khơng địi nợ phần chênh lệch chưa góp đủ coi khoản nợ Hồng với cơng ty Do Hồng phải góp thêm 100 triệu, khơng góp thành viên lại thực theo khoản Điều 39 đăng ký giảm vốn điều lệ theo Điều 60 Luật Doanh nghiêp 2005 Hồng khơng cịn thành viên cơng ty c) Trong trường hợp góp phần vốn theo cam kết, có chia lợi nhuận theo phần vốn cam kết góp hay khơng? Tr ả lờ i: Việc phân chia lợi nhuận sau thuế xử lý lỗ kinh doanh quy định cụ thể theo nội dung điều lệ công ty (Khoản 12 Điều 22) Nếu điều lệ khơng quy định rõ việc phân chia lợi nhuận (sau thuế nghĩa vụ tài khác) thực theo tỷ lệ số vốn góp thành viên cơng ty theo điểm d Khoản Điều 41 Luật Doanh Nghiệp 2005 “d) Được chia lợi nhuận tương ứng với phần vốn góp sau cơng ty nộp đủ thuế hồn thành nghĩa vụ tài khác theo quy định pháp luật;” Ở đây, luật nghị định hướng dẫn thi hành không quy định cụ thể số vốn góp số vốn thực góp hay số vốn cam kết góp nên thành viên cơng ty thường ghi nhận số vốn góp số vốn cam kết góp nhằm mục đích tăng vốn điều lệ nên nghị định 102 đời bắt buộc số vốn góp phải số vốn thực góp nhằm đảm bảo cơng việc biểu phân chia lợi nhuận thành viên Câu 4: A, B, C, D góp vốn thành lập công ty TNHH X, vốn điều lệ tỷ đồng A góp 800 triệu đơng, B góp vốn giấy nợ CTCP TM (một đối tác tiềm cơng ty X mà B có quan hệ chặt chẽ) với số tiền 1,2 tỷ đồng; C góp vốn ngơi nhà thành viên thỏa thuận định giá 1,5 tỷ đồng, tin đường trước nhà mỏ rộng theo mặt giá nhà khoảng 700 triệu đồng); D góp vốn 1,5 tỷ đồng tiền mặt, lúc đầu góp 500 triệu, só cịn lại góp cơng ty u cầu Trong điều lệ, họ thỏa thuận B làm giám đốc, D làm chủ tịch HĐTV Sau năm hoạt động, cơng ty có lãi rịng 800 triệu Tuy nhiên thành viên không thống thể thức phân chia B cho D chưa góp đủ vốn nên tỷ lệ lợi nhuận phải chia số vốn thực góp 500 triệu D khơng đồng ý phản bác phần vốn góp B giấy nhận nợ cơng ty khơng hợp pháp; phần góp vốn C cao giá trị thực tế, nên C chia lãi số vốn thực góp 700 triệu Vụ tranh chấp khởi kiện tòa Tòa án xử lý nào? Được biết cty TM toán 50% số nợ làm thủ tục phá sản đòi 50% lại Ai chịu trách nhiệm số nợ 50% đó? Giải: Về vần đề: “B cho D chưa góp đủ vốn nên tỷ lệ lợi nhuận phải chia số vốn thực góp 500 triệu”: Nghị định 102/2010/NĐ-CP, Điều 8, khoản quy định thực góp vốn quyền, nghĩa vụ liên quan đến việc góp vốn vào cơng ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên sau: “Trong thời hạn chưa góp đủ số vốn theo cam kết, thành viên có số phiếu biểu chia lợi tức tương ứng với tỷ lệ số vốn thực góp, trừ trường hợp Điều lệ cơng ty quy định khác” Như vậy, Điều lệ cơng ty khơng có quy định khác D chia lợi tức tương ứng với số vố thực góp 500 triệu Về vấn đề: B góp vốn giấy nhận nợ: theo Luật Doanh Nghiệp 2005, Điều 4, khoản giải thích việc góp vốn tài sản góp vốn sau: “Góp vốn việc đưa tài sản vào công ty để trở thành chủ sở hữu chủ sở hữu chung công ty Tài sản góp vốn tiền Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, cơng nghệ, bí kỹ thuật, tài sản khác ghi Điều lệ công ty thành viên góp để tạo thành vốn cơng ty” Trong tình này, bạn không đề cập đến nội dung chi tiết Bản điều lệ công ty nên việc B góp vốn giấy nhận nợ hợp pháp đồng ý thành viên lại ghi vào Bản điều lệ công ty Về vấn đề: “phần góp vốn C cao giá trị thực tế , nên C chia lãi số vốn thực góp 700 triệu”: nhà C thành viên thống định giá 1,5 tỷ nên số vốn thực góp C cơng ty 1,5 tỷ, nên chia lợi nhuận C chia lợi nhuận tương ứng với số vốn thực góp 1,5 tỷ Về vấn đề: “Ai chịu trách nhiệm số nợ 50% cịn lại mà cơng ty CPTM khơng thể hồn trả”: thành viên cơng ty TNHH X chịu trách nhiệm khoản nợ (Theo Luật Doanh nghiệp 2005 (điều 38 41) thành viên công ty TNHH sẽđược chia lợi nhuận chịu trách nhiệm với khoản nợ theo tỉ lệ vốn cam kết góp vàocơng ty.Trong tình B góp giấy nhận nợ, theo điều 4, luật DN 2005, hình thứcgóp vốn B coi góp vốn "tài sản khác", ngồi thành viênkhác không phản đối từ đầu Vậy hình thức góp vốn B hợp pháp.C góp vốn 1,5 tỷ theo giá trị tương lai nhà, lý thuyết C góp giá trị ngơi nhà 700 triệu, thành viên cơng ty trí địnhgiá nhà cao thực tế 800 triệu nên tất chịu trách nhiệm liên đới với số chênhlệch Nói cách khác số vốn góp C 1,5 tỷ.D cam kết góp 1.5 tỷ, lúc đầu góp 500 triệu cam kết góp số cịn lại khicơng ty có u cầu Tuy nhiên tình nêu khơng có chỗ cho thấy cơng tyu cầu D góp nốt chỗ tỷ cịn lại mà D từ chối Vì việc góp vốn D hồntồn hợp lệ số vốn góp D tính 1.5 tỷ.Kết luận: đem vụ việc tranh tụng tòa án B,C,D chia lợi nhuậntheo tỉ lệ vốn cam kết góp 1.2 : 1.5 : 1.5Hồn tồn lập luận tương tự, thành viên cơng ty chịu trách nhiệm liên đới vớisố nợ chưa trả theo tỷ lệ vốn cam kết góp mình, khơng q tổng số vốn góp) Câu 5: Cơng ty TNHH M, vốn điều lệ tỷ đồng; A góp 350 triệu đồng, B góp 200 triệu đồng, C, D, E người góp 150 triệu đồng Được biết A kế toán trưởng công ty xăng dầu tỉnh K( DN vốn 100% vốn nhà nước), thành viên lại la cán hưu trí A cử làm giám đốc cơng ty nhiệm kỳ đầu năm Trong thời gian giữ chức giám đốc, A lập doanh nghiệp cấp GCN/DKKD Các thành viên cịn lại cơng ty yêu cầu A giữ chức giám đốc công ty TNHH A khơng đồng ý cho người góp vốn nhiều cơng ty nên đương nhiên phải làm giám đốc Hãy giải vụ ciệc theo quy định luật DN 2005 Giải: Xin phép trích dẫn ý tình bạn nêu : “ A kế tốn trưởng cơng ty xăng dầu tỉnh K ( DN 100 % vốn nhà nước ), thành viên cịn lại cán hưu trí” Như A khơng thể làm giám đốc cty TNHH M theo điều 15 NĐ 102/2010/NĐ-CP hướng dẫn chi tiết luật DN 2005 có qui định sau: Trích “Điều 15 Hướng dẫn bổ sung Giám đốc (Tổng giám đốc) thành viên Hội đồng quản trị Giám đốc (Tổng giám đốc) công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên phải có tiêu chuẩn điều kiện sau đây: a) Có đủ lực hành vi dân s ự không thu ộc đối tượng b ị c ấm thành l ập qu ản lý doanh nghi ệp quy đị nh t ại kho ản Điề u 13 c Lu ật Doanh nghi ệ p”, theo khoản điều 13 LDN 2005 có qui định: Trích “Điều 13 Quyền thành lập, góp vốn, mua cổ phần quản lý doanh nghiệp Tổ chức, cá nhân Việt Nam, tổ chức, cá nhân nước ngồi có quyền thành lập quản lý doanh nghiệp Việt Nam theo quy định Luật này, trừ trường hợp quy định khoản Điều Tổ ch ức, cá nhân sau không quyề n thành l ập quản lý doanh nghi ệ p t ại Vi ệt Nam: a) Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân Việt Nam sử dụng tài sản nhà nước để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; b) Cán bộ, công chức theo quy định pháp luật cán bộ, công chức; c) Sĩ quan, hạ sĩ quan, qn nhân chun nghiệp, cơng nhân quốc phịng quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân Việt Nam; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam; d) Cán b ộ lãnh đạo, qu ản lý nghi ệ p v ụ doanh nghi ệp 100% vốn sở hữu nhà nước, tr người c làm đại di ện theo uỷ quy ền để n lý ph ần v ố n góp c Nhà nước t ại doanh nghiệp khác; đ) Người chưa thành niên; người bị hạn chế lực hành vi dân bị lực hành vi dân sự; e) Người chấp hành hình phạt tù bị Toà án cấm hành nghề kinh doanh; g) Các trường hợp khác theo quy định pháp luật phá sản.” ***Theo điều 13 khoản điểm d A Kế tốn trưởng tức người quản lý nghiệp vụ kế toán DN 100% VSH NN A thuộc trường hợp bị cấm thành lập Cty TNHH M dù A có người góp vốn nhiều Cty TNHH M Câu 6: Hải, Hồng, Cơng góp vốn thành lập Công ty TNHH Tư vấn Xây dựng Vinh Quang với số vốn điều lệ tỷ đồng Hải nhân viên công ty TNHH khác, Hồng chủ doanh nghiệp tư nhân cịn Cơng Trưởng phòng Tư vấn xây dựng doanh nghiệp nhà nước chuyên kinh doanh