PHÁP LUẬT VỀ CÁC CHỦ THỂ KINH DOANH Câu hỏi trắc nghiệm Những khẳng định sau đây có đúng trong mọi trường hợp không? Tại sao? 1 Mọi thương nhân đều là doanh nghiệp Sai (khoản 1 điều 6 LTM) 2 Mọi doanh[.]
PHÁP LUẬT VỀ CÁC CHỦ THỂ KINH DOANH Câu hỏi trắc nghiệm: Những khẳng định sau có trường hợp không? Tại sao? Mọi thương nhân doanh nghiệp. Sai (khoản điều LTM) Mọi doanh nghiệp thương nhân. Đúng (khoản điều LTM) Mọi chủ thể KD phải đăng ký KD trước tiến hành hoạt động KD. Sai, có chủ thể KD đăng ký (NĐ39/2007/NĐ-CP 16.3.2007) 4. Thành viên cơng ty hợp danh phải cá nhân. Sai, thành viên hợp danh phải cá nhân; thành viên góp vốn cá nhân, tổ chức (điểm b, c khoản điều 130 LDN) Hội đồng thành viên công ty hợp danh bao gồm thành viên hợp danh. Sai (khoản điều 135 LDN) Công ty hợp danh chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ TS khác công ty hết giá trị TS cơng ty. Đúng, cty hợp danh pháp nhân (khoản điều 130 LDN) Thành viên công ty hợp danh chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ TS khác CT phạm vi số vốn góp vào cơng ty. Sai, thành viên hợp danh chịu trách nhiệm vơ hạn, thành viên góp vốn chịu trách nhiệm hữu hạn (điểm b, c khoản điều 130 LDN) Tất thành viên công ty hợp danh có quyền nhân danh cơng ty ký kết hợp đồng với đối tác khác. Sai (khoản điều 137 LDN) Các thành viên hợp danh có quyền thảo luận biểu vấn đề quản lý công ty theo tỉ lệ tương ứng với phần vốn góp vào cơng ty Sai, Điều lệ cty khơng quy định Đúng, Điều lệ cty quy định (điểm a khoản điều 134 LDN) 10 Các thành viên hợp danh thỏa thuận gánh chịu rủi ro hưởng lợi nhuận theo nguyên tắc ngang không phân biệt người góp vốn nhiều hay góp vốn Sai, Điều lệ cty không quy định Đúng, Điều lệ cty quy định (điểm e khoản điều 134 LDN) 11 Tổ chức trở thành thành viên cơng ty hợp danh. Sai, trở thành thành viên góp vốn (điểm c khoản điều 130 LDN) 12 Cơng ty hợp danh phải có thành viên có thành viên hợp danh thành viên góp vốn. Sai (điểm a khoản điều 130 LDN) 13 Công ty hợp danh pháp nhân người đại diện theo PL của công ty chủ tịch Hội đồng thành viên Giám đốc (Tổng giám đốc). Sai (khoản điều 137 LDN) 14 Hộ KD cá nhân hộ gia đình làm chủ chịu điều chỉnh Luật Doanh nghiệp (2005). Sai (điều 49 NĐ43) 15 Thành viên góp vốn thảo luận biểu vấn đề quản lý điều hành công ty hợp danh. Sai (khoản điều 140 LDN) 16. Tại thời điểm thành lập công ty cổ phần, cổ đông sáng lập phải đăng ký mua hết cổ phần phổ thông quyền chào bán công ty. Sai (khoản điều 84 LDN) 17. Cán công chức trở thành cổ đông công ty cổ phần, thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên trở lên, thành viên công ty hợp danh. Sai (khoản điều 13 LDN) 18. Tất cổ đơng cơng ty cổ phần có quyền nghĩa vụ ngang nhau. Sai, cổ đơng phổ thơng, cổ đơng ưu đãi biểu quyết, cổ đông ưu đãi cổ tức, cổ đơng ưu đãi hồn lại có quyền nghĩa vụ khác (điều 79, 80, 81, 82, 83 LDN) 19 Tất cổ đông công ty cổ phần có quyền họp biểu Đại hội đồng cổ đông. Sai (điều 78, 96 LDN) 20. Vốn công ty cổ phần chia thành phần gọi cổ phần. Sai (khoản điều 77 LDN) 21. Cơng ty cổ phần có nhiều cổ đơng tổ chức Đại hội đại biểu cổ đông. Sai (khoản điều 79 LDN) 22. Thành viên Hội đồng quản trị phải cổ đông Công ty cổ phần Sai (khoản điều 109 LDN) 23. Công ty cổ phần chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty hết nợ. Đúng, CTCP pháp nhân (khoản điều 77 LDN) 24 Công ty cổ phần cần phát hành cổ phần ưu đãi. Sai (khoản 1, điều 78 LDN) 25. Thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn phải đối tượng không bị cấm thành lập DN theo quy định khoản Điều 13 Luật DN. Sai (khoản điều 13 LDN) 26. Giám đốc công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên trở lên phải người góp vốn vào cơng ty đó. Sai (khoản điều 57 LDN) 27. Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên trở lên tiếp nhận thành viên làm thay đổi vốn điều lệ cơng ty. Sai, thành viên cty chuyển nhượng phần vốn góp cho người khác: khơng làm thay đổi vốn điều lệ cty 28. Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên chịu trách nhiệm nghĩa vụ công ty phạm vi số vốn điều lệ công ty. Sai (khoản điều 63 LDN) 29. Trong trường hợp, Giám đốc Tổng Giám đốc công ty người đại diện theo PL của công ty. Sai (điều 46, 95, khoản điều 137 LDN) 30. Chủ DN tư nhân đồng thời thành viên hợp danh công ty hợp danh. Sai (khoản điều 133 LDN) 31. Thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên trở lên chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ phát sinh từ hoạt động KD công ty phạm vi số vốn góp vào cơng ty. Sai (khoản điều 38 LDN) 32. Ở loại hình DN chủ, chủ DN phải chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác DN toàn tài sản chủ DN. Sai (khoản điều 63 LDN) 33. Mọi thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên trở lên có quyền tham gia định vấn đề quan trọng hoạt động KD công ty. Đúng (khoản điều 47 LDN) 34 Một cá nhân thành lập nhiều cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên. Đúng, Luật không cấm 35 Công ty trách nhiệm hữu hạn theo Luật DN 2005 không quyền phát hành loại chứng khoán để huy động vốn. Sai (khoản điều 38, khoản điều 63 LDN) 36 Chủ nhiệm HTX phải xã viên HTX người đại diện theo PL của HTX. Sai (khoản điều 11 LHTX) 37 Cơng dân VN, người nước ngồi góp vốn, góp sức trở thành xã viên HTX. Sai (khoản điều 17 LHTX) 45 Hợp đồng giao kết CTCP với cổ đơng cty phải ĐHĐCĐ HĐQT cty chấp thuận. Sai (điểm a khoản điều 120 LDN) PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG, CẠNH TRANH, PHÁ SẢN, GQTC Câu hỏi trắc nghiệm: Những khẳng định sau có trường hợp khơng? Tại sao? Mọi thương nhân có quyền quảng cáo hàng hóa thuộc chức kinh doanh hợp pháp mình. Sai (điều 109 LTM) Thương nhân có tồn quyền định giảm giá hàng hóa mà kinh doanh. Sai (điều NĐ37/2006/NĐ-CP 4.4 2006) Hàng hóa đối tượng hợp đồng uỷ thác mua bán hàng hóa. Sai, hàng hố đối tượng HĐMBHH, đối tượng HĐUTMBHH hoạt động uỷ thác, hay việc thực công việc uỷ thác MBHH theo yêu cầu bên uỷ thác (điều 155 LTM) Người trung gian hoạt động đại diện cho thương nhân, môi giới thương mại, ủy thác mua bán hàng hóa, đại lý thương mại ln nhân danh để thực giao dịch thương mại. Sai, hoạt động đại diện cho thương nhân người đại diện nhân danh người giao đại diện khơng nhân danh (khoản điều 141 LTM) Hình thức hợp đồng dịch vụ trung gian thương mại phải lập thành văn bản. Sai, hợp đồng mơi giới TM thể hình thức văn bản, lời nói, hành vi Hoạt động mua bán hàng hóa thương mại chịu điều chỉnh Luật Thương mại (2005). Sai, ngồi LTM, hoạt động MBHH TM cịn chịu điều chỉnh văn pháp luật chuyên ngành BLDS (khoản 2, điều LTM) Chủ thể quan hệ đại diện cho thương nhân, môi giới TM, ủy thác mua bán hàng hóa, đại lý thương mại phải thương nhân. Sai, quan hệ uỷ thác MBHH môi giới TM, bên uỷ thác bên môi giới không bắt buộc phải thương nhân (điều 157, 150 LTM) 8. Tất hoạt động quảng cáo chịu điều chỉnh Luật TM 2005. Sai, hoạt động quảng cáo chịu điều chỉnh Pháp lệnh quảng cáo 9. Khi nhận thấy doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản, chủ nợ có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản doanh nghiệp đó. Sai, có chủ nợ khơng có bảo đảm chủ nợ có bảo đảm phần có quyền nộp đơn (điều 13 LPS) 14 Sau có định mở thủ tục phá sản, hoạt động doanh nghiệp phải giám sát, kiểm tra Thẩm phán, Tổ quản lý, lý tài sản. Đúng (điều 30 LPS) 18 Trọng tài TM có thẩm quyền giải tranh chấp phát sinh từ hoạt động TM, trước sau phát sinh tranh chấp, bên có thỏa thuận trọng tài. Sai, bên có thoả thuận trọng tài, thoả thuận trọng tài có hiệu lực thực thực tế (khoản điều 5, điều LTTTM) 19 Nếu không chọn trọng tài viên, bên tranh chấp có quyền u cầu Tịa án có thẩm quyền định trọng tài viên cho họ để thành lập Hội đồng trọng tài. Sai, áp dụng trọng tài vụ việc, trọng tài thường trực khơng áp dụng (điều 40, 41 LTTTM) 20 Đơn kiện giải tranh chấp theo thủ tục trọng tài TM gửi đến trung tâm trọng tài thương mại bên lựa chọn theo thỏa thuận trọng tài. Sai, giải trọng tài vụ việc, nguyên đơn gửi đơn kiện cho bị đơn (khoản điều 30 LTTTM) 28 Luật Cạnh tranh (2004) cấm tuyệt đối thoả thuận hạn chế cạnh tranh bên tham gia thoả thuận có thị phần kết hợp thị trường liên quan từ 51% trở lên việc hạn chế kiểm soát số lượng, khối lượng sản xuất, mua, bán hàng hố, dịch vụ. Sai (khoản điều LCT) 29 Tồ án nhân dân cấp tỉnh có thẩm quyền giải khiếu nại định xử lý vụ việc cạnh tranh quan tiến hành tố tụng cạnh tranh. Sai (điều 107 LCT) BÀI TẬP PHẦN CHỦ THỂ KINH DOANH Bài tập 1: Tranh chấp việc thay đổi thành viên, triệu tập biểu Hội đồng thành viên công ty TNHH A, B, C D thỏa thuận thành lập công ty Trách nhiệm hữu hạn X để kinh doanh khách sạn, nhà hàng, dịch vụ vui chơi giải trí với số vốn điều lệ tỷ đồng Cty X Phòng Đăng ký kinh doanh tỉnh K cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh vào ngày 10/07/2006 Theo Điều lệ cty thành viên thỏa thuận thông qua A góp tỷ đồng, B, C, D người góp tỷ đồng Cũng theo điều lệ A làm Giám đốc công ty kiêm Chủ tịch Hội đồng thành viên B làm fó giám đốc cty, C kế toán trưởng Các nội dung khác Điều lệ tương tự Luật doanh nghiệp 2005 Đầu năm 2007, A với tư cách Chủ tịch hội đồng thành viên định triệu tập Hội đồng thành viên cty vào ngày 20/01/2007 để thông qua báo cáo tài năm, kế hoạch fân chia lợi nhuận kế hoạch kinh doanh năm 2007 Giấy mời họp gửi đến tất thành viên trongg cty A có quyền triệu tập họp HĐTV khơng? Căn pháp lý? A có quyền triệu tập họp HĐTV (điểm c khoản điều 49 LDN) Do bất đồng điều hành cty với A, nên B không tham dự họp Hội đồng thành viên Việc làm B có hợp pháp khơng? Căn pháp lý? Việc làm B hợp pháp, B chiếm 20% vốn điều lệ cty Cuộc họp hợp lệ HĐTV tiến hành có số thành viên dự họp đại diện 75% vốn điều lệ nên vắng mặt B không ảnh hưởng đến họp (khoản điều 51 LDN) D bận công tác xa nên gọi điện thoại báo vắng mặt, qua ủy quyền cho A bỏ fiếu cho D ủy quyền cho A qua điện thoại không? Căn pháp lý? D khơng thể uỷ quyền cho A qua điện thoại, việc uỷ quyền phải văn (khoản điều 48 LDN) Ngày 20/01/2007, A C tiến hành họp Hội đồng thành viên bỏ fiếu thơng qua báo cáo tài hàng năm cty, kế hoạch fân chia lợi nhuận 2006và kế hoạch kinh doanh năm 2007 Cuộc họp có hợp pháp khơng? Căn pháp lý? Cuộc họp không hợp pháp họp lần nên khơng đủ tỷ lệ (khoản điều 51 LDN) Sau họp Hội đồng thành viên, B gửi văn tới thành viên khác cty, fản đối kế hoạch fân chia lợi nhuận kế hoạch kinh doanh năm 2007 vừa thông qua Quan hệ B thành viên khác trở nên căng thẳng Trước tình hình này, A lại gửi đơn triệu tập họp Hội đồng thành viên vào ngày 10/03/2007 với mục đích nhằm giải số vấn đề fát sinh cty, giấy triệu tập A không gửi cho B, cho có gửi B cung khơng tham dự Việc A không gửi giấy triệu tập cho B có hợp pháp khơng? Căn pháp lý? Việc A không gửi giấy triệu tập cho B không hợp pháp (khoản điều 50 LDN) Tại họp Hội đồng thành viên, A, C, D biểu thông qua việc khai trừ B khỏi cty giảm số vốn điều lệ tương ứng với fần vốn góp B, hồn trả fần vốn cho B Quyết định khai trừ HĐTV có hợp pháp không? Căn pháp lý? Quyết định khai trừ B khơng hợp pháp vi phạm quy định thủ tục triệu tập họp (khoản điều 50 LDN) Quyết định với Biên họp Hội đồng thành viên ngày 10/03/2007 gửi cho B gửi lên Fòng Đăng ký kinh doanh tỉnh K Phòng ĐKKD vào biên họp thành viên cty X để cấp Giấy chứng nhận đăng ký thay đổi với nội dung giảm số thành viên từ người trước xuống người, giảm vốn điều lệ cty tỷ đồng Việc làm Phịng ĐKKD có hợp pháp khơng? Căn pháp lý? - Nếu Biên họp thành viên rõ việc A khơng gửi giấy triệu tập họp cho B: Phịng ĐKKD cấp Giấy chứng nhận đăng ký thay đổi nội dung ĐKKD hợp pháp (vì họp đủ tỷ lệ vốn điều lệ theo khoản điều 51 LDN) - Nếu Biên họp thành viên thể rõ việc A không gửi giấy triệu tập họp cho B: Phòng ĐKKD cấp Giấy chứng nhận đăng ký thay đổi nội dung ĐKKD khơng hợp pháp (vì họp vi phạm quy định thủ tục triệu tập họp khoản điều 50 LDN) Nhận định này, B làm đơn kiện lên Tòa án nhân dân thành fố K yêu cầu bác họp Hội đồng thành viên khơng hợp fáp; kiên cty khai trừ B, kiện Fịng ĐKKD cấp Giấy chứng nhận đăng ký thay đổi cho Cty X Anh, chị giải vụ việc trên? - Việc B kiện cty: hợp pháp họp HĐTV sai B thành viên cty, có quyền nghĩa vụ thành viên theo quy định PL - Việc B kiện quan ĐKKD: + Rơi vào trường hợp thứ nhất: không hợp pháp, B không thành viên cty, cty trả lại phần vốn góp + Rơi vào trường hợp thứ 2: hợp pháp, B thành viên cty BÀI TẬP 2: TRANH CHẤP VỀ CHỦ THỂ GÓP VỐN VÀ TRÌNH TỰ, THỦ TỤC GĨP VỐN VÀO CƠNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN Hải, Hồng Công tham gia thành lập công ty TNHH Vinh Quang vào tháng 07 năm 2006, ngành nghề kinh doanh sản xuất mua bán đồ nhựa với số vốn điều lệ tỷ đồng Hải vốn nhân viên Công ty TNHH khác, Hồng chủ doanh nghiệp tư nhân, cịn Cơng nhân viên hợp đồng Sở Kế hoạch Đầu tư thành phố Y Trong thỏa thuận góp vốn, bên thỏa thuận Hải góp vốn 500 triệu đồng (chiếm 25% vốn điều lệ), Hồng góp vốn tỷ đồng (chiếm 50% vốn điều lệ) và Cơng góp vốn 500 triệu đồng (chiếm 25% vốn điều lệ) Trong Điều lệ thành viên soạn thảo trí thơng qua Hồng giữ chức Giám đốc Công ty kiêm Chủ tịch Hội đồng thành viên Các nội dung khác Điều lệ tương tự quy định Luật Doanh nghiệp Việc góp vốn thành viên cơng ty có hợp pháp khơng? Căn pháp lý? Việc góp vốn thành viên hợp pháp, thành viên không thuộc đối tượng bị cấm thành lập quản lý DN (khoản 1, điều 13 LDN) Sau Công ty TNHH Vinh Quang vào họat động tháng, thành viên ký kết hợp đồng với Dương, thành viên thỏa thuận kết nạp Dương làm thành viên Cơng ty Tài sản góp vốn Dương ô tô tải bên định giá 300 triệu đồng Do khó khăn việc làm thủ tục chuyển sở hữu ô tô sang cho Công ty, giấy tờ xe ô tô lại đứng tên vợ chồng Dương nên tất thành viên thỏa thuận thuận lợi chuyển sở hữu làm thủ tục đăng ký theo quy định Công ty định chi 100 triệu đồng để sữa chữa xe ô tô mang tên Công ty TNHH Vinh Quang Chiếc xe ô tô sơn tên lô gô Công ty TNHH Vinh Quang Dương trở thành thành viên hợp pháp công ty chưa? Căn pháp lý? Dương trở thành thành viên hợp pháp cty, thành viên cty chịu trách nhiệm phạm vi phần vốn cam kết góp (điểm b khoản điều 38 LDN) Thời gian để Dương làm thủ tục chuyển quyền sở hữu xe ô tô sang cho cty không 36 tháng, kể từ ngày cty cấp Giấy chứng nhận thay đổi, bổ sung thành viên (khoản điều NĐ102) Nếu hết thời hạn mà Dương chưa làm thủ tục chuyển quyền sở hữu sang cho cty: Dương khơng cịn thành viên cty Sau thời gian họat động, Công ty kinh doanh thua lỗ xảy tranh cãi thành viên phương án kinh doanh Công ty Khơng lịng với tranh cãi trên, lần giao hàng Dương giữ lại 100 triệu đồng tiền hàng Công ty tuyên bố lợi nhuận đáng hưởng mình, sau tun bố rút khỏi Cơng ty đơn phương rút lại xe tơ Dương có hưởng khoản lợi nhuận khơng?Vì sao? - Nếu thời hạn cam kết góp, Dương thành viên cty, có quyền hưởng lợi nhuận phát sinh từ hoạt động kinh doanh cty Nhưng lợi nhuận Dương chia Hội đồng thành viên định (điểm g khoản điều 47 LDN) Việc Dương giữ lại 100 triệu đồng tiền hàng sai - Nếu hết thời hạn cam kết mà Dương chưa làm thủ tục chuyển quyền sở hữu sang cty: Dương khơng cịn thành viên cty nên khơng có quyền hưởng lợi nhuận phát sinh từ hoạt động kinh doanh cty Hồng nộp đơn tòa với tư cách người đại diện theo pháp luật Công ty kiện địi Dương xe tơ tài sản Công ty 100 triệu đồng mà Hồng cho Dương chiếm đọat Công ty Hồng có quyền khới kiện khơng? Việc xử lý tài sản xe ôtô, 100 triệu tiền nâng cấp xe, 100 triệu tiền Dương nắm giữ thực nào? Hồng có quyền khởi kiện Dương Toà việc xử lý tài sản thực sau: - Nếu thời hạn cam kết, Dương thành viên cty, Hồng khởi kiện với tư cách đại diện cho cty, vụ kiện tranh chấp cty thành viên cty Chiếc ô tô tài sản cty nên Dương phải trả cho cty, tiền nâng cấp xe thiệt hại cty, 100 triệu đồng tiền hàng Dương phải trả lại cho cty mà không phép chiếm đoạt - Nếu hết thời hạn cam kết mà Dương chưa làm thủ tục chuyển quyền sở hữu, Dương không thành viên cty Cty khơng có quyền địi Dương xe tơ, có quyền địi 100 triệu khoản tiền nâng cấp xe 100 triệu tiền Dương chiếm đoạt Lúc này, việc khởi kiện kiện dân sự, công ty với tư cách pháp nhân kiện cá nhân Dương Dương nộp đơn tịa kiện Cơng nhân viên Sở Kế hoạch Đầu tư thành phố Y lại tham gia thành lập góp vốn vào Cơng ty TNHH việc Phịng Đăng ký kinh doanh thành phố Y cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh cho Công ty TNHH Vinh Quang vi phạm pháp luật Ngoài ra, Dương cho Hồng chủ doanh nghiệp tư nhân nên quyền tham gia sáng lập, góp vốn điều hành cơng ty TNHH Các thành viên có quyền góp vốn vào cơng ty khơng? Căn pháp lý? Các thành viên có quyền góp vốn vào cty, vì: - Công nhân viên hợp đồng Sở Kế hoạch – Đầu tư, cán công chức nên không vi phạm quy định khoản điều 13 LDN - Hồng chủ DNTN, bị cấm chủ DNTN khác hay thành viên hợp danh cty hợp danh khơng thành viên cịn lại đồng ý mà khơng bị cấm góp vốn vào cty (khoản điều 141, khoản điều 133 LDN) Tòa án nhân dân Thành phố Y thụ lý hồ sơ Việc thụ lý vụ án Tòa án nhân dân thành phố Y có hợp pháp khơng? Việc thụ lý vụ án Toà án nhân dân thành phố Y khơng hợp pháp, việc thành lập cty hợp pháp BÀI TẬP 3: TRANH CHẤP VỀ VIỆC TRIỆU TẬP ĐẠI HỘI ĐỒNG CỔ ĐÔNG, PHÁT HÀNH CỔ PHIẾU MỚI VÀ SỬA ĐỔI ĐIỀU LỆ TRONG CƠNG TY CỔ PHẦN Cơng ty Cổ phần XYZ doanh nghiệp nhà nước cổ phần hóa, kinh doanh lĩnh vực dịch vụ du lịch, thương mại khách sạn Ngày 01 – 09 – 2006, Ủy ban nhân dân thành phố K có định cho phép chuyển doanh nghiệp nhà nước XYZ thành Công ty Cổ phần XYZ Ngày 25-09-2006, Công ty triệu tập họp Đại hội đồng cổ đông (ĐHĐCĐ) đầu tiên, 150 cổ đông (100% số cổ đông cổ đông phổ thông công nhân viên công ty) tiến hành bầu Hội đồng quản trị (gồm người) thơng qua Điều lệ Sau đó, ngày 26-09-2006, Hội đồng quản trị (HĐQT) Công ty nhóm họp bầu bà A làm Chủ tịch Hội đồng quản trị kiêm Giám đốc Công ty Cuộc họp ĐHĐCĐ cơng ty có hợp pháp khơng? Căn pháp lý? - Nếu số cổ đông dự họp (150 người) đủ đại diện cho 65% tổng số cổ phần có quyền biểu quyết, theo tỷ lệ cụ thể Điều lệ cty quy định họp hợp pháp (khoản điều 102 LDN) - Nếu số cổ đông dự họp (150 người) không đủ đại diện cho 65% tổng số cổ phần có quyền biểu quyết, theo tỷ lệ cụ thể Điều lệ cty quy định họp không hợp pháp (khoản điều 102 LDN) Ngày 01-11-2006, Phòng Đăng ký kinh doanh thành phố K cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh cho Công ty Cổ phần XYZ với số vốn điều lệ 1,5 tỷ đồng số cổ phần phát hành 15.000 cổ phần (mệnh giá cổ phần 100.000 đồng 100% cổ phần bán hết cho công nhân viên Công ty.) Việc phát hành cổ phần cơng ty có hợp pháp khơng? Căn pháp lý? Việc phát hành cổ phần cty hợp pháp, thuộc thẩm quyền định ĐHĐCĐ (điểm b khoản điều 96 LDN) Là doanh nghiệp Nhà nước cổ phần hóa, vậy, giống trước đây, hàng năm Công ty thường tổ chức họp tổng kết cuối năm với tham gia tất cán bộ, công nhân viên Công ty (kể người nghỉ hưu) Tại họp này, Ban Giám đốc công ty Hội đồng quản trị trình bày tình hình họat động kinh doanh Công ty năm qua phương hướng kinh doanh Công ty năm tới trao phần thưởng cho nhân viên xuất sắc Việc tổ chức họp tổng kết có mang tính chất bắt buộc hay không? Nếu tổ chức họp mà khơng tổ chức họp ĐHĐCĐ hàng năm có hợp pháp không, pháp lý? - Việc tổ chức họp tổng kết khơng mang tính bắt buộc - Nếu tổ chức họp tổng kết mà không tổ chức họp ĐHĐCĐ hàng năm khơng hợp pháp (khoản điều 97 LDN) Trong trình hoạt động từ cuối năm 2006, Hội đồng quản trị Công ty định chia cổ tức lần cho cổ đông (lần thứ vào tháng – 2007, lần vào tháng 07-2007 lần vào tháng 3-2008) Đầu năm 2008, nhằm đáp ứng yêu cầu mở rộng phát triển họat động kinh doanh, Hội đồng quản trị Công ty định mua thiết bị máy chuyên dụng phục vụ cho họat động kinh doanh Công ty trị giá 3,5 tỷ đồng (tổng giá trị tài sản Công ty thời điểm theo sổ sách kế toán tỷ đồng) Các định HĐQT có hợp pháp không? Căn pháp lý? - Quyết định chia cổ tức cho cổ đông: sai thẩm quyền HĐQT có quyền kiến nghị mức cổ tức trả (điểm n khoản điều 108 LDN), khơng có quyền chia cổ tức - Quyết định mua tài sản có giá trị lớn 50% tổng giá trị tài sản cty: sai thẩm quyền, quyền định thuộc ĐHĐCĐ (điểm d khoản điều 96 LDN) Nhằm phát hành thêm cổ phần mới, tăng vốn điều lệ, tiến hành sửa đổi Điều lệ cho phù hợp với Luật Doanh nghiệp thông qua báo cáo tài năm 2007 kế hoạch kinh năm 2008, Cơng ty Cổ phần XYZ định triệu tập họp Đại Hội cổ đông thứ hai sau họp Đại hội đồng cổ đông ngày 25-09-2006) Do cơng ty Cổ phần XYZ có nhiều đơn vị kinh doanh trực thuộc nên ngày 0803-2008, Hội đồng quản trị Công ty gửi cho qiản lý trưởng đơn vị thông báo kế hoạch họp Đại Hội đồng cổ đông yêu cầu đơn vị kinh doanh tiến hành họp để cử đại biểu dự họp Đại hội đồng cổ đông tồn Cơng ty Đồng thời, Hội đồng quản trị gửi cho quản lý trưởng đơn vị dự thảo Điều lệ sửa đổi Công ty để đơn vị kinh doanh tổ chức thảo luận trước Ngày 12-03-2008, Công ty có văn thơng báo đến đơn vị việc “triệu tập Đại hội đại biểu cổ đơng” tồn Công ty ngày 15-03-2008 5 Việc thông báo họp ĐHĐCĐ HĐQT đại biểu có hợp pháp không? Căn pháp lý? Việc thông báo họp ĐHĐCĐ HĐQT đại biểu khơng hợp pháp, giấy mời họp phải gửi đến tất cổ đơng có quyền dự họp thời hạn quy định (khoản điều 100 LDN) Tại họp Đại hội đồng cổ đông ngày 15-03-2008, chủ tọa họp (là chủ tịch Hội đồng quản trị đọc báo cáo tổng kết năm 2007, phương hướng kinh doanh năm 2008, Điều lệ sửa đổi kế hoạch phát hành cổ phiếu Sau đó, chủ tọa họp tiến hành lấy biểu cổ đông tham dự họp lần tất vấn đề nêu Việc lấy biểu có hợp pháp không? Căn pháp lý? Việc biểu khơng hợp pháp, phải thảo luận biểu theo vấn đề nội dung chương trình (khoản điều 103 LDN) Theo Nghị công bố họp biểu thông qua, vốn điều lệ công ty nâng từ 1,5 tỷ đồng lên tỷ đồng, tất cổ phiếu chào bán nội cho cổ đông Công ty Các cổ đông mua thêm số cổ phiếu cao nhỏ số cổ phần có cổ đơng (theo tỷ lệ 1-1) Mỗi thành viên Hội đồng quản trị quyền mua số cổ phiếu tương đương 6% vốn điều lệ) Nghị có hợp pháp khơng? Vì sao? Nghị hợp pháp thủ tục nội dung hợp pháp, cổ đông ưu tiên mua cổ phần chào bán tương ứng với tỷ lệ cổ phần phổ thông cổ đông cty (điểm c khoản điều 79 LDN) Đối với thành viên HĐQT, thành viên cá nhân phải sở hữu 5% tổng số cổ phần phổ thơng người khác có trình độ chun mơn, kinh nghiệm quản lý KD ngành nghề KD chủ yếu cty tiêu chuẩn, điều kiện khác quy định Điều lệ cty (điểm b khoản điều 110 LDN) Ở đây, Điều lệ cty quy định thành viên HĐQT phải sở hữu số cổ phiếu tương đương 6% vốn điều lệ nghị hợp pháp Bản điều lệ (được họp ngày 15-03-2008 thông qua) có số điểm sửa đổi Điều 17 Điều lệ quy định: “Đại hội đồng cổ đông Đại hội đại biểu Cổ đông quan định cao Công ty Cổ phần XYZ” Điều 20 Điều lệ quy định: “Trong trường hợp Công ty tổ chức đại hội đại biểu cổ đơng cổ đơng sỡ hữu cổ phần chiếm 1% vốn điều lệ đại biểu đương nhiên Các cổ đông khác tự tập hợp thành nhóm để có phiếu đủ tiêu chuẩn 1% vốn điều lệ để cử người họp” Điều 23 điều lệ quy định: “Tiêu chuẩn thành viên hội đồng quản trị phải sở hữu 6% tổng số vốn điều lệ trở lên” Các quy định bản điều lệ có hợp pháp không? Căn pháp lý? - Điều 17 quy định bất hợp pháp, CTCP tổ chức ĐHĐCĐ, không tổ chức ĐHĐBCĐ (điều 95 LDN) - Điều 20 quy định bất hợp pháp, cổ đơng CTCP cổ đông phổ thông nên có quyền tham dự ĐHĐCĐ (điểm a khoản điều 79 LDN) - Điều 23 quy định hợp pháp, Điều lệ cty có quyền quy định tiêu chuẩn, điều kiện thành viên HĐQT (điểm b khoản điều 110 LDN) Do bất đồng với Hội đồng quản trị điều hành, quản lý Công ty, không đồng ý với kế hoạch phát hành cổ phiếu Điều lệ sửa đổi, nhóm 10 cổ đơng Cơng ty Cổ phần XYZ gửi đơn lên Tòa án nhân dân thành phố K kiện Hội đồng quản trị Công ty Cổ phần XYZ Tòa kinh tế, Tòa án nhân dân thành phố K thụ lý hồ sơ đưa vụ án xét xử TAND thành phố K có thẩm quyền thụ lý vụ án không? Căn pháp lý? TAND thành phố K thụ lý vụ án thẩm quyền, tranh chấp cổ đông cty cty liên quan đến hoạt động cty (khoản điều 29 BL tố tụng dân sự) ĐỀ BÀI Cơng ty TNHH Vui Vẻ có thành viên với số vốn điều lệ 10 tỷ đồng Trong đó, ơng A góp tỷ đồng, ơng B, bà C, ơng D người góp tỷ đồng Theo điều lệ công ty A giám đốc kiêm chủ tịch hội đồng thành viên A muốn triệu tập họp để thống phương án phân chia lợi nhuận Ngày 15/12/2013, thông báo triệu tập họp gửi tới cho tất thành viên mâu thuẫn với A nên B không đến tham dự họp Cùng thời điểm này, bà C bận công tác xa nên gọi điện báo vắng mặt ủy quyền miệng nhờ A bỏ phiếu cho Cuộc họp hội đồng thành viên sau diễn vào ngày 20/12 với có mặt A D Cuộc họp thông qua phương án kế hoạch kinh doanh cho năm sau Sau họp B không đồng ý gửi đơn đến thành viên để phản đối Trước tình hình A định triệu tập họp hội đồng thành viên mà không mời B tham dự để định khai trừ B Ngày 30/12, họp hội đồng thành viên diễn với có mặt A, C D Cả thành viên dự họp bỏ phiếu trí khai trừ B Giả sử điều lệ cơng ty khơng có định khác Câu 1: Cuộc họp hội đồng thành viên ngày 20/12 có hợp lệ khơng? Câu 2: Quyết định khai trừ B họp ngày 30/12 có hiệu lực không? Câu 3: Nêu phương hướng giải cho tình trên? BÀI LÀM Câu 1: Cuộc họp ngày 20/12 khơng hợp lệ vì: - Theo khoản 1, điều 48, luật doanh nghiệp 2005 “Việc định người đại diện theo uỷ quyền phải văn bản, thông báo đến công ty quan đăng ký kinh doanh thời hạn bảy ngày làm việc, kể từ ngày định Thơng báo phải có nội dung chủ yếu sau đây: a) Tên, địa trụ sở chính, quốc tịch, số ngày định thành lập đăng ký kinh doanh; b) Tỷ lệ vốn góp, số ngày cấp giấy chứng nhận phần vốn góp; c) Họ, tên, địa thường trú, quốc tịch, số Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác người đại diện theo uỷ quyền định; d) Thời hạn uỷ quyền; đ) Họ, tên, chữ ký người đại diện theo pháp luật thành viên, người đại diện theo uỷ quyền thành viên.” Việc thay người đại diện theo uỷ quyền phải thông báo văn cho công ty quan đăng ký kinh doanh thời hạn bảy ngày làm việc, kể từ ngày định có hiệu lực kể từ ngày cơng ty nhận thơng báo.” Do việc bà C ủy quyền miệng nhờ A bỏ phiếu cho không hợp lệ, B không tham dự Cuộc họp HĐTV ngày 20/12 diễn với có mặt A D hợp lệ, đại diện cho 60% vốn điều lệ ( A: tỷ, D tỷ) - Cuộc họp HĐTV ngày 20/12 họp lần mà theo “khoản điều 51, luật doanh nghiệp 2005, “Cuộc họp Hội đồng thành viên tiến hành có số thành viên dự họp đại diện 75% vốn điều lệ; tỷ lệ cụ thể Điều lệ công ty quy định.” Tức trường hợp số thành viên dự họp đại diện phải 7,5 tỷ đồng Vì họp ngày 20/12 vi phạm khoản điều 51 luật doanh nghiệp 2005 về Điều kiện thể thức tiến hành họp Hội đồng thành viên ð Cuộc họp ngày 20/12 không hợp lệ Câu 2: Quyết định khai trừ B họp ngày 30/12 khơng có hiệu lực vì: Thứ nhất: Căn vào khoản điều 50 “ Thơng báo mời họp Hội đồng thành viên giấy mời, điện thoại, fax, telex phương tiện điện tử khác Điều lệ công ty quy định gửi trực tiếp đến thành viên Hội đồng viên ” Do đó, họp hội đồng ngày 30/12 sai thủ tục khơng thông báo cho B Thứ hai: Căn theo khoản điều 47 “Hội đồng thành viên có quyền nhiệm vụ sau: a) Quyết định chiến lược phát triển kế hoạch kinh doanh hàng năm công ty; b) Quyết định tăng giảm vốn điều lệ, định thời điểm phương thức huy động thêm vốn; c) Quyết định phương thức đầu tư dự án đầu tư có giá trị 50% tổng giá trị tài sản ghi báo cáo tài thời điểm công bố gần công ty tỷ lệ khác nhỏ quy định Điều lệ công ty; d) Quyết định giải pháp phát triển thị trường, tiếp thị chuyển giao công nghệ; thông qua hợp đồng vay, cho vay, bán tài sản có giá trị lớn 50% tổng giá trị tài sản ghi báo cáo tài thời điểm công bố gần công ty tỷ lệ khác nhỏ quy định Điều lệ công ty; đ) Bầu, miễn nhiệm, bãi nhiệm Chủ tịch Hội đồng thành viên; định bổ nhiệm, miễn nhiệm, cách chức, ký chấm dứt hợp đồng Giám đốc Tổng giám đốc, Kế toán trưởng người quản lý khác quy định Điều lệ công ty; e) Quyết định mức lương, thưởng lợi ích khác Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc Tổng giám đốc, Kế toán trưởng người quản lý khác quy định Điều lệ công ty; g) Thơng qua báo cáo tài hàng năm, phương án sử dụng phân chia lợi nhuận phương án xử lý lỗ công ty; h) Quyết định cấu tổ chức quản lý công ty; i) Quyết định thành lập công ty con, chi nhánh, văn phòng đại diện; k) Sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty; l) Quyết định tổ chức lại công ty; m) Quyết định giải thể yêu cầu phá sản công ty; n) Các quyền nhiệm vụ khác theo quy định Luật Điều lệ công ty” => Hội đồng thành viên khơng có quyền khai trừ tư cách thành viên B Thứ ba: Căn vào khoản điều 4: “Vốn có quyền biểu phần vốn góp cổ phần, theo người sở hữu có quyền biểu vấn đề thuộc thẩm quyền định Hội đồng thành viên Đại hội đồng cổ đơng” Điều có nghĩa tư cách thành viên B xác lập thông qua vốn góp tỷ đồng tư cách thành viên B thông qua trường hợp quy định điều 42, 43 44 Câu 3: Phương hướng giải Công ty không khai trừ B - Công ty cần triệu tập lại họp HĐTV theo quy định pháp luật Thống lại kế hoạch kinh doanh Quyết định HĐTV thông qua theo khoản điều 52, LDN và thành viên phải chấp hành theo định HĐTV “Quyết định Hội đồng thành viên thông qua họp trường hợp sau đây: a) Được số phiếu đại diện 65% tổng số vốn góp thành viên dự họp chấp thuận; tỷ lệ cụ thể Điều lệ công ty quy định; b) Được số phiếu đại diện 75% tổng số vốn góp thành viên dự họp chấp thuận định bán tài sản có giá trị lớn 50% tổng giá trị tài sản ghi báo cáo tài gần công ty tỷ lệ khác nhỏ quy định Điều lệ công ty, sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty, tổ chức lại, giải thể công ty; tỷ lệ cụ thể Điều lệ công ty quy định” Khi công ty muốn khai trừ B: Có cách thức để tiến hành khai trừ B - Thứ nhất: Hội đồng thành viên thơng qua định hình thức lấy ý kiến văn bản: Theo khoản điều 52, Luật Doanh Nghiệp, định Hội đồng thành viên thơng qua hình thức lấy ý kiến văn số thành viên đại diện 75% vốn điều lệ chấp thuận Như lấy ý kiến văn mà A, C D chấp thuận B bị khai trừ khỏi công ty - Thứ hai: Hội đồng thành viên thông qua định hình thức biểu họp Do họp ngày 20/12 họp bàn việc thống phương án phân chia lợi nhuận, họp ngày 30/12 họp bàn việc thống khai trừ B nên hai họp khơng có liên quan đến Như họp thành viên diễn ngày 30/12 trở thành họp họp bàn vấn đề khai trừ B Tuy nhiên, cuộc họp HĐTV lần thứ nhất được tiến hành không hợp lệ nên công ty muốn khai trừ B phải tiếp tục tiến hành triệu tập họp lần thứ hai trong thời hạn mười lăm ngày làm việc, kể từ ngày dự định họp lần thứ nhất theo quy định khoản điều 51 – Luật Doanh Nghiệp. Trong trường hợp này, họp Hội đồng thành viên thứ hai phải đảm bảo thông báo tới tất thành viên hội đồng thành viên công ty họp diễn có số thành viên dự họp đại diện 50% Vốn điều lệ Quyết định khai trừ B thông qua số phiếu đại diện 65% tổng số vốn góp thành viên dự họp chấp thuận theo điểm a, khoản 2, điều 52 Luật Doanh Nghiệp, tức A, C D bỏ phiếu tán thành Phần vốn góp B giải theo cách sau: - Yêu cầu công ty mua lại vốn góp - Chuyển nhượng phần vốn góp - Tặng cho, thừa kế - Sử dụng vốn góp để trả nợ - Cơng ty giảm vốn điều lệ theo quy định khoản điều 60