Giải quyết tranh chấp hợp đồng trong xây dựng từ thực tiễn xét xử sơ thẩm tại tòa án nhân dân tỉnh bình dương

VIỆN HÀN LÂM KHOA HỌC XÃ HỘI VIỆT NAM HỌC VIỆN KHOA HỌC XÃ HỘI ận Lu NGUYỄN HỮU THIỆN vă n GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP HỢP ĐỒNG TRONG XÂY DỰNG TỪ THỰC TIỄN XÉT XỬ SƠ THẨM TẠI TOÀ ÁN NHÂN DÂN TỈNH BÌNH DƯƠNG ạc th sĩ ật Lu c họ LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Hà Nội - 2017 VIỆN HÀN LÂM KHOA HỌC XÃ HỘI VIỆT NAM HỌC VIỆN KHOA HỌC XÃ HỘI NGUYỄN HỮU THIỆN ận Lu n vă GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP HỢP ĐỒNG TRONG XÂY DỰNG TỪ THỰC TIỄN XÉT XỬ SƠ THẨM TẠI TỒ ÁN NHÂN DÂN TỈNH BÌNH DƯƠNG ạc th sĩ ật Lu Chuyên ngành : Luật kinh tế Mã số : 60.38.01.07 c họ LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC: PGS.TS BÙI ANH THỦY Hà Nội - 2017 MỤC LỤC MỞ ĐẦU Chương CƠ SỞ LÝ LUẬN VỀ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP HỢP ĐỒNG TRONG XÂY DỰNG 1.1 Khái niệm hợp đồng xây dựng 1.2 Một số vấn đề lý luận giải tranh chấp hợp đồng xây dựng 11 Chương THỰC TRẠNG GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP HỢP Lu ĐỒNG TRONG XÂY DỰNG TẠI TỒ SƠ THẨM TỈNH BÌNH ận DƯƠNG 22 vă 2.1 Thực trạng ký kết thực hợp đồng xây dựng Tỉnh Bình n Dương 22 th 2.2 Thực trạng tranh chấp từ hợp đồng xây dựng Bình Dương 25 ạc 2.3 Thực tiễn xét xử sơ thẩm tranh chấp hợp đồng xây dựng sĩ tòa án nhân dân tỉnh Bình Dương 29 Lu 2.4 Những bất cập giải tranh chấp hợp đồng xây dựng thực PHƯƠNG HƯỚNG VÀ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP HỢP ĐỒNG XÂY DỰNG 49 3.1 Phương hướng hoàn thiện pháp luật giải tranh chấp hợp đồng xây dựng 49 3.2 Giải pháp nâng cao hiệu giải tranh chấp hợp đồng xây dựng 53 KẾT LUẬN 73 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 77 c họ Chương ật trạng giải tranh chấp Tồ án nhân dân Tỉnh Bình Dương…… 45 MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Trong xu hướng hội nhập phát triển chung đất nước ngành Xây dựng tạo lực để bước vào thời cơng nghiệp hố, đại hoá Luật xây dựng số 50/2014/QH13 Quốc hội khóa XIII thơng qua kỳ họp thứ ngày 18/6/2014 (sau gọi Luật xây dựng 2014) có hiệu lực thi hành kể từ ngày 01/01/2015 với nhiều điểm sửa đổi, bổ sung số điều Luật xây dựng 2003 kiện quan trọng ngành xây dựng Việt Nam, tạo lập khuôn khổ pháp lý Lu động lực thúc đẩy hoạt động đầu tư xây dựng cơng trình, hình thành ận thị trường xây dựng với quy mô ngày rộng lớn, đa dạng, phong phú, n vă làm cho hoạt động xây dựng dần vào kỷ cương, nề nếp, chất lượng xây dựng đảm bảo Nhiều chế sách tạo nên khung th ạc pháp lý đồng Thế hoạt động xây dựng lúc thuận lợi, sn sẻ ngồi yếu tố tác động kinh tế toàn cầu, sĩ kinh tế nước, hoạt động xây dựng chịu ảnh hưởng, tác động Lu nội dung giao kết, việc giao kết hợp đồng đổ vỡ ật hai bên không đáp ứng đầy đủ yêu cầu để từ phát sinh tranh chấp họ Vì hợp đồng xây dựng kết thoả thuận bên chủ đầu tư dựng Nó mang tính chất q trình ẩn chứa nhiều rủi ro, địi hỏi có điều tiết thơng qua nhận diện, đánh giá, phân chia quản lý rủi ro Đây mấu chốt để dẫn đến việc phát sinh tranh chấp không thoả mãn đáp ứng đầy đủ yêu cầu hai bên thực Tình hình nghiên cứu đề tài Trong lĩnh vực khoa học pháp lý có số cơng trình nghiên cứu viết Tác giả như: GS.TS Bùi Xuân Phong, PGS.TS Bùi c nhà thầu, việc xác lập quyền, nghĩa vụ thực hoạt động xây Ngọc Toàn (Hợp đồng hoạt động xây dựng); PGS TS Trần Trịnh Tường, Trọng tài viên VIAC; TS Bùi Ngọc Sơn; Luật sư Châu Huy Quang; Trọng tài viên VIAC Thạc sỹ Nguyễn Hồng Thanh; Thạc sỹ Bùi Ngọc Cường, Chủ nhiệm Khoa Luật Kinh tế, Trường Đại học Luật Hà Nội; Phạm Hoàng Giang Sự phát triển pháp luật hợp đồng: Từ nguyên tắc tự giao kết hợp đồng đến nguyên tắc công bằng, Nhà nước pháp luật; 2006/Số 10 28-31; Hà Thị Mai Hiên - Sửa đổi Bộ luật Dân Việt Nam vấn đề hoàn thiện chế định hợp đồng/ Nhà nước pháp luật ; 2005/Số 10-19; Bùi Văn Tứ- Hợp đồng EPC tổng thầu Việt Nam / Lu TC Nhà quản lý ; 2006/Số 39 32-33, 64; Bùi Thanh Lam- Hợp đồng ận tương lai, giao dịch hợp đồng tương lai/ Tài ; 2007/Số 45-47, 53; vă Nguyễn Trung Lập- Hợp đồng quyền chọn phương pháp hạch toán/ TC n Kế toán ; 2007/Số 65 34-35; Phạm Hồng Giang-Ảnh hưởng điều th kiện hình thức hợp đồng đến hiệu lực hợp đồng/ Nhà nước pháp luật ; ạc 2007/Số 47-51; Đỗ Văn Đại -Về điều chỉnh nguy không thực sĩ hợp đồng Bộ luật dân sự/ Nhà nước pháp luật ; 2005/Số 21-24; Lu Nguyễn Ngọc Khánh -Hợp đồng: Thuật ngữ khái niệm / Nhà nước ật pháp luật ; 2006/Số 38-43; Bùi Đăng Hiếu -Tính chất đền bù hợp Thực nghĩa vụ hợp đồng thực tế/ Nghiên cứu Lập pháp ; 2007/Số 40-44; Phạm Hoàng Giang - Vai trò án lệ với phát triển pháp luật hợp đồng/ Nghiên cứu Lập pháp ; 2007/Số 28-31; Bùi Ngọc Cường Một số vấn đề hoàn thiện pháp luật hợp đồng Việt Nam/ Nhà nước pháp luật ; 2005/Số 47-53, 63; Nguyễn Thị Thục Một số điểm hợp đồng Bộ Luật Dân 2005/ Nhà nước pháp luật ; 2006/Số 28-30; Phùng Trung Tập- Cần hoàn thiện chế định bồi thường thiệt hại hợp đồng Dự thảo Bộ luật Dân (sửa đổi) / Nhà nước pháp luật ; 2005/Số 28-35; Đinh Thị Mai Phương - Đổi pháp luật c họ đồng dân sự/ TC Luật học ; 2006/Số 11 19-23; Nguyễn Ngọc Khánh - hợp đồng Việt Nam giai đoạn – yêu cầu mặt lý thuyết thực tiễn/ Nhà nước pháp luật ; 2005/Số 49-53; Dương Anh Sơn -Cơ sở lý luận thực tiễn việc điều chỉnh pháp luật vi phạm hợp đồng khí chưa đến thời hạn thực nghĩa vụ/ Nhà nước pháp luật ; 2006/Số 51-55, 69 Đề tài nghiên cứu đưa số giải pháp kiến nghị việc giải tranh chấp hợp đồng xây dựng, từ thực tiễn xét xử sơ thẩm Toà án nhân dân tỉnh Bình Dương Mục đích nhiệm vụ nghiên cứu Lu Mục đích nghiên cứu đề tài thông qua việc nghiên cứu vấn ận đề lý luận, khảo sát thực trạng pháp luật thực tiễn áp dụng pháp luật vă giao kết hợp đồng quy trình nhằm hạn chế rủi ro tranh chấp n hợp đồng xây dựng Việt Nam, sở đối chiếu với qui định pháp th luật tranh chấp hợp đồng nhằm phong phú thêm sở lý luận, thực ạc tiễn pháp lý hợp đồng, tiếp thu có chọn lọc điểm tiến sĩ pháp luật quốc tế hợp đồng; đồng thời đưa kiến nghị cụ Lu thể để sửa đổi, bổ sung qui định cịn bất cập, thiếu sót pháp luật ật hành, hoàn thiện chế pháp lý điều chỉnh hợp đồng theo xu hướng họ đại hội nhập, qua nâng cao hiệu điều chỉnh pháp luật c Việt Nam Theo đề tài có nhiệm vụ giải vấn đề sau đây: - Làm sáng tỏ vấn đề lý luận chung tranh chấp hợp đồng nhằm hạn chế tranh chấp phát sinh thực giao kết hợp đồng, làm rõ sở lý luận vấn đề pháp lý liên quan đến tranh chấp hợp đồng điều kiện phát sinh tranh chấp ảnh hưởng chủ thể tham gia giao kết hợp đồng - Nghiên cứu thực trạng pháp luật thực tiễn áp dụng pháp luật tranh chấp hợp đồng Việt Nam, bao gồm việc nghiên cứu mối quan hệ văn pháp luật liên quan, đánh giá thực trạng qui định pháp luật giải tranh chấp hợp đồng, để từ xác định điểm cần sửa đổi, bổ khuyết văn pháp luật hành giao kết hợp đồng Việt Nam - Trên sở bất cập xác định để từ đề xuất kiến nghị, giải pháp pháp lý cụ thể việc sửa đổi, bổ sung qui định pháp luật Việt Nam tranh chấp hợp đồng xãy ra, đồng thời xác định sở lý luận thực tiễn cần thiết làm cho việc đề xuất kiến nghị giải pháp cụ thể nhằm hạn chế tranh chấp hợp đồng xây Lu dựng ận Đối tượng phạm vi nghiên cứu vă Đối tượng nghiên cứu: n Đề tài nghiên cứu nguyên nhân dẫn đến tranh chấp hợp đồng th xây dựng ạc Phạm vi nghiên cứu: sĩ Về mặt nội dung: tranh chấp hợp đồng vấn đề rộng Mặt khác, Lu vấn đề tranh chấp hợp đồng vấn đề mang tính nguyên lý chung ật giao kết qui định chủ yếu Bộ luật dân sự, nên nội dung đối chiếu với điều khoản hợp đồng đưa dự liệu cho bên tham khảo trước giao kết hợp đồng xây dựng, phạm vi nghiên cứu luận văn khơng phân tích tranh chấp hợp đồng nói chung mà cịn phân tích vấn đề liên quan đến Luật xây dựng nhằm tránh tổn thất rủi ro thực hợp đồng xây dựng Ngoài ra, nội hàm khái niệm tranh chấp hợp đồng xây dựng vấn đề pháp lý phức tạp có mối liên hệ biện chứng với nhiều vấn đề pháp lý quan trọng khác Bộ luật dân sự, luật xây dựng, tiêu chuẩn Việt nam , tranh chấp hợp đồng xây dựng có nhiều nguyên có vi phạm c họ Luận văn tập trung phân tích qui định Luật xây dựng đề từ hai bên vi phạm hai bên Tuy nhiên, đề tài khơng có tham vọng giải vấn đề khác có liên quan tới tranh chấp hợp đồng, mà sâu tìm hiểu vấn đề điều kiện làm nguyên nhân phát sinh tranh chấp hợp đồng xây dựng, thời điểm tranh chấp phát sinh hợp đồng, hiệu lực ràng buộc hợp đồng, hạn chế phát sinh hợp đồng hoàn cảnh thay đổi Về mặt thời gian: Cùng với việc nghiên cứu qui định pháp luật, luận văn dành liều lượng thích hợp để nghiên cứu thực tiễn áp dụng pháp luật Toà án nhân dân thành phố Thủ Dầu Một tỉnh Bình Lu Dương tranh chấp hợp đồng xây dựng ận Phương pháp luận phương pháp nghiên cứu vă Cơ sở lý luận n Luận văn vận dụng quan điểm biện chứng vật biện chứng th chủ nghĩa vật lịch sử chủ nghĩa Mác - Lênin, tư tưởng Hồ Chí ạc Minh đường lối, sách đảng cộng sản Việt Nam, nhà nước sĩ Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam hoàn thiện hệ thống pháp luật Lu Việt Nam ật Phương pháp nghiên cứu thực sở kết hợp với việc sử dụng phương pháp nghiên cứu cụ thể như: Phương pháp phân tích, phương pháp tổng hợp, phương pháp so sánh Ý nghĩa lý luận thực tiễn luận văn Luận văn nghiên cứu có tính hệ thống chun sâu Luật xây dựng vấn đề cần biết tham gia giao kết hợp đồng nhằm tránh rủi ro thiệt hại khơng đáng có tranh chấp hợp đồng xây dựng Đề tài nghiên cứu có hệ thống vấn đề pháp lý liên quan tới số giải pháp nhằm hạn chế tranh chấp hợp đồng xây dựng, đưa c họ Để đạt mục tiêu đây, việc nghiên cứu đề tài định hướng đề xuất kiến nghị cụ thể mà kết sở khoa học cho việc xây dựng hoàn thiện nội dung tham gia giao kết hợp đồng xây dựng Việt Nam, góp phần tăng cường hiệu điều chỉnh pháp luật hợp đồng xây dựng, điều kiện kinh tế thị trường Việt Nam, với xu hướng hội nhập quốc tế hệ thống pháp luật nói riêng đất nước Việt Nam nói chung, vào trào lưu chung giới Góp phần làm hồn thiện pháp luật hợp đồng xây dựng góp phần vào việc bảo đảm cho quan hệ hợp đồng Việt Nam ổn định, an toàn pháp lý tránh rủi ro cho bên Lu chủ thể, bảo đảm quyền tự giao kết hợp đồng, quyền pháp luật ận bảo vệ tham gia quan hệ hợp đồng quyền, lợi ích đáng vă bên hợp đồng Kết nghiên cứu đề tài n sử dụng làm tài liệu tham khảo hữu ích cho việc nghiên cứu chủ th thể tham gia giao kết hợp đồng xây dựng tương lai ạc Bố cục luận văn sĩ Ngoài phần mở đầu, kết luận, danh mục tài liệu tham khảo phụ lục, nội dung luận văn gồm ba chương: Chương 1: Cơ sở lý luận giải tranh chấp hợp đồng xây dựng Chương 2: Thực trang giải tranh chấp hợp đồng xây dựng Tồ sơ thẩm Tỉnh Bình Dương Chương 3: Phương hướng giải pháp hoàn thiện pháp luật giải tranh chấp hợp đồng xây dựng ật Lu c họ Chương CƠ SỞ LÝ LUẬN VỀ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP HỢP ĐỒNG TRONG XÂY DỰNG 1.1 Khái niệm hợp đồng xây dựng 1.1.1 Khái niệm hợp đồng Điều 385 Bộ luật dân 2015 quy định “hợp đồng thỏa thuận bên việc xác lập, thay đổi chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân sự” Theo Điều 385 ta hiểu hợp đồng định nghĩa thỏa thuận Lu chủ thể nhằm xác lập, thay đổi chấm dứt quyền nghĩa vụ ận quan hệ xã hội cụ thể Dù hình thành lĩnh vực vă quan hệ xã hội hợp đồng ln có điểm chung sau đây: n Yếu tố hợp đồng thỏa hiệp ý chí, tức có th ưng thuận bên với nhau, người ta thường gọi nguyên tắc ạc nguyên tắc hiệp ý Nguyên tắc hiệp ý kết tất yếu tự hợp sĩ đồng, giao kết hợp đồng bên tự quy định nội dung hợp Lu đồng, tự xác định phạm vi quyền nghĩa vụ bên Đương ật nhiên, tự hợp đồng tự tuyệt đối Nhà nước buộc họ bên giao kết hợp đồng phải tôn trọng đạo đức, trật tự xã hội, trật tự quyền lực cơng, nhà nước can thiệp vào việc ký kết hợp đồng giới hạn quyền tự giao kết hợp đồng Tuy nhiên can thiệp phải can thiệp hợp lý pháp luật quy định chặt chẽ để tránh lạm dụng, vi phạm quyền tự hợp đồng Trong kinh tế thị trường yếu tố thỏa thuận giao kết hợp đồng đề cao, tất hợp đồng thỏa thuận Tuy nhiên suy luận ngược lại, Mọi thỏa thuận bên hợp đồng Chỉ coi hợp đồng thỏa thuận thực phù hợp với ý c công cộng Trong trường hợp thật cần thiết, nhân danh tổ chức Một là: Những từ sử dụng giao dịch hợp đồng phải thể ý chí bên ký kết, đòi hỏi người lập, soạn thảo hợp đồng phải có kiến thức am hiểu xây dựng có vốn từ vựng lĩnh vực kinh tế phong phú, sâu sắc xây dựng hợp đồng chặt chẽ từ ngữ, không gây nhầm lẫn đáng tiếc Hai là: Ngôn ngữ hợp đồng phải cụ thể, thoả thuận điều khoản chủ thể ký kết hợp đồng phải chọn số liệu, ngơn từ đích danh ý định, mục tiêu nội dung mà họ bàn đến nhằm đạt được, tránh dung từ ngữ chung chung thủ thuật để trốn Lu tránh trách nhiệm trình thực hợp đồng ận Ba là: Ngôn ngữ hợp đồng phải đơn nghĩa, từ ngữ hợp đồng phải có vă chọn lọc chặt chẽ, thể mục đích chủ thể đề nghị ký kết n hợp đồng, tránh dùng từ hai ba nghĩa vừa mâu thuẫn với th yêu cầu xác, cụ thể, vừa tạo khe hở cho kẻ xấu tham gia hợp ạc đồng lợi dụng gây thiệt hại cho đối tác trốn tránh trách nhiệm có sĩ hành vi vi phạm hợp đồng, họ có quyền thực theo ý nghĩa từ ật sau họ có sở để biện luận, để thối thác trách nhiệm Lu ngữ mà họ thấy có lợi cho họ, đối tác có thiệt hại nghiêm trọng đồng, tránh dùng thổ ngữ (tiếng địa phương) tiếng lóng Các bên hợp đồng cần hiểu đúng, xác ý chí việc giao kết hợp đồng chóng thành đạt, phải dung từ ngữ phổ thông tạo điều kiện thuận lợi cho bên hiểu, đễ hiểu, tránh tình trạng hiểu lầm, dẫn tới việc thực hợp đồng sai, gây thiệt hại cho hai bên Năm là: Trong văn hợp đồng không tuỳ tiện ghép chữ, ghép tiếng, không tuỳ tiện thay đổi từ ngữ pháp lý, việc thay đổi ngơn từ pháp lý hợp đồng dẫn đến tình trạng vận dụng bị sai lạc, việc thực hợp đồng bị thất bại 62 c họ Bốn là: Chỉ sử dụng từ thông dụng, phổ biến văn hợp Sáu là: Trong văn hợp đồng không dung chữ thừa vô nghĩa Bảy là: Văn phạm hợp đồng phải rõ ràng, ngắn gọn đủ ý nên việc sử dụng đấu chấm (.), dấu (,) phải xác, thể rõ ý, chứa đựng thông tin cần thiết nội dung mà hai bên cần thoả thuận hợp đồng, tránh tình trạng ngắn gọn dẫn tới phản ảnh thiếu ý, thiếu nội dung cốt lõi hợp đồng Tám là: Văn phạm hợp đồng phải nghiêm túc, dứt khốt Tính nghiêm túc, dứt khoát hành văn văn hợp đồng thể tính mục đích ghi nhận cách trung thực, hoàn cảnh bên Điều khoản toán phải rõ ràng ận Lu bàn luận để tiến hành tới nội dung thoả thuận thiết thực vă Hầu hết hợp đồng xây dựng ln làm rõ điều khoản tốn n phần thiếu hợp đồng không phép bỏ qua hay để th tới tận ký kết hợp đồng xem xét Một hợp đồng chặt chẽ ạc điều khoản tốn phải quy định rõ ràng, tránh quy sĩ định tối nghĩa số tiền nợ, hay phải có cơng thức rõ ràng để xác Lu định số nợ, đưa điều khoản quy định rõ ràng số tiền nợ bao ật nhiêu nợ tới nào, hình thức chế tài bên không Đối với công việc phát sinh có đơn giá hợp đồng áp dụng đơn giá hợp đồng ký kết, việc xác định đơn giá theo nguyên tắc thoả thuận hợp đồng đơn giá cho khối lượng công việc phát sinh Đơn giá xác định theo thông tư hướng dẫn lập quản lý chi phí đầu tư xây dựng cơng trình Bộ xây dựng thoả thuận hợp đồng Đối với hợp đồng theo đơn giá cố định, khối lượng công việc thực tế lớn 20% khối lượng công việc tương ứng ghi hợp đồng khối 63 c khoản thuế liên quan tới hợp đồng họ toán hay toán chậm, quy định phân chia trách nhiệm tốn lượng cơng việc thực từ 21% trở bên thống xác định đơn giá Khi khối lượng cơng việc phát sinh chưa có đơn giá hợp đồng bên thống xác định đơn giá theo nguyên tắc thoả thuận hợp đồng đơn giá cho khối lượng công việc phát sinh Khi khối lượng công việc thực tế nhỏ 20% khối lượng công việc tương ứng ghi hợp đồng áp dụng đơn giá hợp đồng, kể đơn giá điều chỉnh theo thoả thuận hợp đồng Ngoài ra, giá nhiên liệu, vật tư, thiết bị nhà nước áp dụng biện pháp bình ổn giá theo quy định Luật giá có biến động bất thường nhà nước Lu thay đổi sách thuế, tiền lương ảnh hưởng trực tiếp đến giá hợp ận đồng Việc điều chỉnh giá hợp đồng phải phép cấp định vă đầu tư bên có thoả thuận hợp đồng bên phải lập phụ n lục hợp đồng bổ sung, cần xác định rõ đơn giá sau điều th chỉnh Việc xác định đơn giá thực theo nguyên tắc thỏa ạc thuận hợp đồng sĩ Đối với hợp đồng theo thời gian, việc điều chỉnh giá hợp đồng giá Lu nhiên liệu, vật tư, thiết bị nhà nước áp dụng biện pháp bình ổn giá theo ật quy định Luật giá có biến động bất thường nhà nước thay đổi điều chỉnh giá hợp đồng phải phép cấp định đầu tư, đồng thời bên có thoả thuận hợp đồng bên phải lập phụ lục hợp đồng bổ sung cần xác định rõ đơn giá sau điều chỉnh Việc xác định đơn giá thực theo nguyên tắc thoả thuận hợp đồng  Phương thức toán hợp đồng xây dựng Căn thời gian thực hợp đồng, tính chất hợp đồng, bên tham gia thoả thuận áp dụng kết hợp phương thức toán sau: Thanh toán theo giá trọn gói (giá khốn gọn): bên giao thầu tốn 64 c họ sách thuế, tiền lương ảnh hưởng trực tiếp đến giá hợp đồng Việc cho nhà thầu theo giá khoán gọn hợp đồng, áp dụng cho gói thầu xác định rõ khối lượng, chất lượng thời gian Trường hợp có phát sinh ngồi hợp đồng khơng nhà thầu gây người định đầu tư xem xét, định Số lần tốn theo giai đoạn, theo phần cơng việc hồn thành tốn lần hồn thành tồn hợp đồng Thanh toán theo đơn giá cố định: bên giao thầu tốn cho nhà thầu cơng việc hồn thành theo đơn giá xác định trước hợp đồng Giá trị toán xác định cách nhân khối lượng cơng Lu việc hồn thành thực tế với đơn giá xác định trước hợp ận đồng Trường hợp khối lượng phát sinh lớn 20 % khối lượng ban đầu thuận lại Điều kiện nghiệm thu bàn giao th  n vă hợp đồng đơn giá phần khối lượng phát sinh phép thoả ạc Yêu cầu chất lượng sản phẩm hợp đồng xây dựng: sĩ Chất lượng sản phẩm hợp đồng xây dựng phải đáp ứng yêu cầu Lu hợp đồng, tuân thủ đáp ứng yêu cầu chất lượng theo quy ật định pháp luật Các bên tham gia hợp đồng phải thỏa thuận hợp Đối với thiết bị, hàng hóa nhập ngồi quy định điểm a khoản phải quy định nguồn gốc, xuất xứ Nghiệm thu, bàn giao sản phẩm công việc hồn thành: Các thỏa thuận quy trình nghiệm thu, bàn giao bên tham gia hợp đồng phải tuân thủ quy định pháp luật quản lý chất lượng cơng trình xây dựng Các công việc cần nghiệm thu, bàn giao; nghiệm thu, bàn giao; quy trình, thời điểm nghiệm thu, bàn giao sản phẩm cơng việc hồn thành; 65 c dẫn kỹ thuật áp dụng cho sản phẩm hợp đồng xây dựng họ đồng quy chuẩn, tiêu chuẩn (tiêu chuẩn quy chuẩn Quốc gia), thành phần nhân tham gia nghiệm thu, bàn giao; biểu mẫu nghiệm thu, bàn giao; quy định người ký, biên bản, tài liệu nghiệm thu, bàn giao phải với quy định pháp luật bên thỏa thuận hợp đồng Các bên nghiệm thu, bàn giao sản phẩm đáp ứng yêu cầu chất lượng theo quy định Đối với công việc theo yêu cầu phải nghiệm thu trước chuyển qua công việc khác, bên nhận thầu phải thông báo trước cho bên giao thầu để nghiệm thu theo quy định pháp luật quản lý chất Lu lượng cơng trình xây dựng ận Đối với sản phẩm sai sót (chưa bảo đảm yêu cầu hợp đồng) vă phải sửa chữa, trường hợp khơng sửa chữa phải loại bỏ Bên n gây sai sót bên phải chịu tồn chi phí liên quan đến sửa Thời hạn bảo hành sĩ  ạc sót, tiến độ thực hợp đồng th chữa, kiểm định lại chi phí khác liên quan đến việc khắc phục sai Lu Nhà thầu thi công xây dựng, nhà thầu cung ứng thiết bị chịu trách nhiệm ật trước chủ đầu tư việc bảo hành phần cơng việc thực Thời gian bảo hành hạng mục cơng trình, cơng trình xây dựng cải tạo, nâng cấp tính kể từ nghiệm thu theo quy định khoản khoản điều 31 Nghị định 46/2015/NĐ-CP quy định sau: Khơng 24 tháng cơng trình cấp đặc biệt cấp I; Khơng 12 tháng cơng trình cấp lại; Riêng nhà ở, thời gian bảo hành theo quy định pháp luật nhà Thời gian bảo hành thiết bị cơng trình, thiết bị cơng nghệ 66 c họ xác định theo hợp đồng xây dựng không ngắn thời gian bảo hành theo quy định nhà sản xuất tính kể từ nghiệm thu hồn thành cơng tác lắp đặt thiết bị Tùy theo điều kiện cụ thể công trình, chủ đầu tư thỏa thuận với nhà thầu thời gian bảo hành riêng cho hạng mục cơng trình gói thầu thi cơng xây dựng, lắp đặt thiết bị ngồi thời gian bảo hành chung cho cơng trình theo quy định khoản điều này, khơng thời gian bảo hành quy định khoản 2, khoản điều Đối với hạng mục cơng trình q trình thi cơng có khiếm Lu khuyết chất lượng xảy cố nhà thầu sửa chữa, khắc ận phục thời gian bảo hành hạng mục cơng trình kéo vă dài sở thỏa thuận chủ đầu tư với nhà thầu thi công xây n dựng trước nghiệm thu th Chủ đầu tư phải thỏa thuận hợp đồng xây dựng với nhà thầu ạc tham gia xây dựng cơng trình quyền trách nhiệm bên sĩ bảo hành cơng trình xây dựng, thời hạn bảo hành cơng trình xây dựng, Lu thiết bị cơng trình, thiết bị công nghệ; mức tiền bảo hành; việc lưu giữ, sử ật dụng, hoàn trả tiền bảo hành việc thay tiền bảo hành cơng trình xây Các nhà thầu nêu hồn trả tiền bảo hành cơng trình giải tỏa thư bảo lãnh bảo hành sau kết thúc thời hạn bảo hành chủ đầu tư xác nhận hồn thành cơng việc bảo hành Đối với cơng trình sử dụng vốn nhà nước, mức tiền bảo hành tối thiểu quy định sau: 3% giá trị hợp đồng công trình xây dựng cấp đặc biệt cấp I; 5% giá trị hợp đồng cơng trình xây dựng cấp cịn lại; Mức tiền bảo hành cơng trình sử dụng vốn khác tham khảo mức tối thiểu nêu điểm a điểm b khoản để áp dụng 67 c họ dựng thư bảo lãnh bảo hành ngân hàng có giá trị tương đương Các thỏa thuận khác Các bên có quyền đưa vào hợp đồng thỏa thuận khơng trái pháp luật Điều chỉnh hợp đồng bao gồm điều chỉnh khối lượng, điều chỉnh đơn giá, điều chỉnh tiến độ thực hợp đồng, điều chỉnh giá hợp đồng nội dung khác (nếu có) mà bên thỏa thuận hợp đồng Ngoài hợp đồng xây dựng điều chỉnh phải thoả mãn điều kiện sau : Các trường hợp điều chỉnh hợp đồng xây dựng: Lu a) Do bên thỏa thuận hợp đồng phù hợp với quy định ận luật pháp luật khác có liên quan vă b) Khi Nhà nước thay đổi sách làm ảnh hưởng trực tiếp đến việc n thực hợp đồng, trừ trường hợp bên hợp đồng có thỏa thuận khác ạc bên hợp đồng có thỏa thuận khác th c) Khi dự án điều chỉnh có ảnh hưởng đến hợp đồng, trừ trường hợp sĩ d) Các trường hợp bất khả kháng theo quy định pháp luật Lu Ngoài quy định nêu điều việc điều chỉnh giá hợp đồng xây ật dựng thuộc dự án sử dụng vốn Nhà nước phải tuân thủ quy định a) Việc điều chỉnh đơn giá thực hợp đồng áp dụng hợp đồng theo đơn giá điều chỉnh hợp đồng theo thời gian b) Đơn giá hợp đồng điều chỉnh theo nội dung, phạm vi, phương pháp điều chỉnh hợp đồng bên thỏa thuận hợp đồng phù hợp với quy định pháp luật c) Khi điều chỉnh hợp đồng làm thay đổi mục tiêu đầu tư, thời gian thực hợp đồng, làm vượt dự tốn gói thầu xây dựng duyệt phải người định đầu tư cho phép Các phụ lục kèm theo hợp đồng 68 c họ sau: Theo quy định điều 408, Bộ luật dân quy định phụ lục hợp đồng ghi nhận cụ thể sau: “1 Kèm theo hợp đồng có phụ lục để quy định chi tiết số điều khoản hợp đồng Phụ lục hợp đồng có hiệu lực hợp đồng Nội dung phụ lục hợp đồng không trái với nội dung hợp đồng Trong trường hợp phụ lục hợp đồng có điều khoản trái với nội dung điều khoản hợp đồng điều khoản khơng có hiệu lực, trừ trường hợp có thỏa thuận khác Trong trường hợp bên chấp nhận phụ lục hợp đồng có điều khoản trái với điều khoản hợp đồng coi Lu điều khoản hợp đồng sửa đổi” ận Về giá trị pháp lý phụ lục hợp đồng : Phụ lục hợp đồng phận vă hợp đồng dân sự, có giá trị pháp lý hợp đồng Trường hợp phụ lục n hợp đồng quy định chi tiết số điều, khoản hợp đồng mà dẫn đến th cách hiểu khác với hợp đồng thực theo nội dung hợp đồng ạc Về nội dung phụ lục hợp đồng: Phụ lục hợp đồng dùng để quy định chi tiết sĩ số điều khoản sửa đổi, bổ sung nội dung hợp đồng dân Lu Trường hợp phụ lục hợp đồng dùng để sửa đổi, bổ sung hợp đồng lao động ật phải ghi rõ nội dung điều khoản sửa đổi, bổ sung thời điểm Như vậy, phụ lục hợp đồng phận hợp đồng giá trị chúng xác định hợp đồng Các bên có quyền ký phụ lục hợp đồng để chi tiết hóa cụ thể hóa điều khoản hợp đồng Phụ lục hợp đồng văn không tách rời hợp đồng chính, nội dung phụ lục hợp đồng khơng trái với nội dung hợp đồng ký Trong trình thực hợp đồng xây dựng, bên có quyền ký biên bổ sung điều thỏa thuận vào hợp đồng ký Biên bổ sung có giá trị pháp lý hợp đồng ký 69 c họ có hiệu lực Kết luận chương Cùng với tốc độ phát triển thị trường ngành xây dựng, cạnh tranh doanh nghiệp xây dựng diễn ngày khốc liệt, nguy doanh nghiệp phải đối mặt với nhiều rủi ro ngày tăng Do đó, doanh nghiệp khơng có biện pháp kiểm sốt đối phó hiệu quả, từ việc xác định loại rủi ro thơng thường xảy thấy rủi ro đến từ nhiều nguyên nhân, có nguyên nhân thuộc yếu tố chủ quan có nguyên nhân đến từ yếu tố khách quan, dù Lu khách quan hay chủ quan việc nhận dạng, xác định rủi ro sớm để ận có phương án đối phó, xử lý rủi ro kịp thời vấn đề mà nhà thầu vă thi công xây dựng công trình quan tâm chủ đầu tư thay đổi thiết kế, n cơng nghệ, địi rút ngắn thời gian thực hiện, cơng tác giải phóng mặt th khơng đảm bảo chất lượng, biến động giá yếu tố đầu vào, nhà ạc thầu thiếu vốn, bỏ giá thầu thấp nên nhà thầu bị lỗ,…tất rủi ro sĩ ảnh hưởng đến tiến độ chất lượng thi cơng cơng trình,… Lu Bên cạnh rủi ro mà nhà thầu thường phải chịu họ ật thường xuyên gây rủi ro cho cộng đồng bên liên quan hiệu dự án cung cấp hàng hóa thiết bị khơng quy định Có thể thấy rằng, nhà thầu khắc phục rủi ro xảy với họ hạn chế giảm bớt rủi ro mà họ gây cho cộng đồng bên liên quan theo phản ứng dây chuyền Nếu rủi ro không xử lý kịp thời hậu vơ nghiêm trọng Do cần tránh để xảy rủi ro khía cạnh sau: Tránh rủi ro công tác quản lý, tăng cường quản lý dự án nên tổng thầu cần thiết lập chế thẩm tra nhà thầu phụ, tăng cường thẩm tra tính hợp pháp họ, tránh xảy trường hợp ký hợp đồng phụ hay nhà 70 c họ thi công không đảm bảo chất lượng, phải phá làm lại gây ảnh hưởng đến thầu vi phạm pháp luật, cần thận trọng kiểm tra giấy phép kinh doanh nhà thầu, giấy chứng nhận nhà thầu chuyên nghiệp, giấy chứng nhận an toàn sản xuất… Đối với hạng mục kế hoạch trình thực dự án (bao gồm tiến độ, chi phí, chất lượng, an tồn) phải kịp thời nắm bắt theo sát, tuân thủ quy định an tồn chất lượng cơng trình Tránh rủi ro cho nhân công, quản lý lao động theo quy định Cần tăng cường mối quan hệ hợp tác mật thiết lâu dài, giữ ổn định công việc cho người lao động, việc làm cần thiết doanh nghiệp Dựa theo quy định có liên quan “Luật hợp Lu đồng lao động”, làm tốt công tác quản lý người lao động, ký kết ận hợp đồng lao động văn Đối với nội dung nội vă dung cơng việc, thời gian cơng việc, phương thức tính cơng, chấm dứt hợp n đồng, phải thống rõ ràng hợp đồng, phải có bảo hiểm cho th tất nhân viên lao động khu vực dự án, mở dịch vụ đào tạo cơng ạc nhân, nâng cao trình độ nghiệp vụ cho người lao động, đồng thời thiết Lu hàng trả tiền lương cho nhân công qua thẻ sĩ lập hoàn thiện danh sách lao động, điều chỉnh tiền lương, làm thẻ ngân ật Tránh rủi ro liên quan đến thuế, hồn thiện cơng tác quản lý tồn đóng thuế thời hạn; hồn thiện thủ tục chấp bảo lãnh công tác quản lý tài vụ, phải quản lý tập trung lượng tài tồn cơng ty, tăng cường quản lý kiểm sốt tồn q trình vận hành, đặc biệt thực quản lý tốt khoản thu chi Tăng cường quản lý chi phí, kịp thời thu khoản kinh phí dự án, tránh để xảy rủi ro liên quan tới tài Tăng cường cơng tác kiểm toán, đảm bảo khoản vay ngân hàng, hoàn thiện thủ tục chấp bảo lãnh trình vay vốn nội Tránh rủi ro liên quan tới pháp luật, nâng cao ý thức pháp luật 71 c họ hóa đơn Đảm bảo thực cơng tác quản lý tài theo quy định cơng tác quản lý xây dựng có liên quan nhiều tới quy định pháp luật Doanh nghiệp phải thiết lập chế chuyên dự đoán, nhằm hạn chế rủi ro pháp luật mức thấp Dựa vào hợp đồng để thiết lập hệ thống kiểm sốt cơng tác quản lý nội bộ, nội dung đàm phán, dự thảo, ký kết, chấp hành hợp đồng phải người có chuyên môn quản lý Thông qua hệ thống quản lý hợp đồng, việc phòng tránh rủi ro liên quan tới pháp luật đạt hiệu cao, hoạt động doanh nghiệp tổng thầu xây dựng định phải tuân thủ pháp luật, tự ý thức nâng cao lực thực hợp đồng, bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp Lu cho mình, đối mặt với vấn đề rủi ro trình phát triển n vă nghiệp lên phát triển bền vững ận doanh nghiệp phải biết cách xử lý tốt, đưa doanh ạc th sĩ ật Lu c họ 72 KẾT LUẬN Hợp đồng xây dựng hợp đồng dân thỏa thuận văn bên giao thầu bên nhận thầu việc xác lập, thay đổi chấm dứt quyền, nghĩa vụ, trách nhiệm bên để thực một, số hay tồn cơng việc hoạt động xây dựng Ngoài hợp đồng xây dựng văn pháp lý ràng buộc quyền nghĩa vụ bên tham gia hợp đồng, tranh chấp bên tham gia hợp đồng giải sở hợp đồng ký kết có hiệu lực pháp luật, để toán Lu phân xử tranh chấp (nếu có) quan hệ hợp đồng Tranh chấp hợp ận đồng xây dựng thường phát sinh có nhiều nguyên dẫn đến tranh chấp với mục đích cuối nhằm đảm bảo quyền lợi ích hợp pháp vă hai bên thực hợp đồng xây dựng như: yêu cầu bồi n th thường thiệt hại cơng trình xây dựng bị chậm trễ, không thiết kế ạc không bảo đảm chất lượng, bồi thường việc đơn phương chấm sĩ dứt hợp đồng thi công xây dựng, yêu cầu liên quan đến bảo hiểm công Lu trình, chậm trễ thực nghĩa vụ tốn theo hợp đồng… ật Tranh chấp xãy có nhiều phương thức để giải như: phương Trọng tài, phương thức giải Toà án, tuỳ theo trường hợp tranh chấp thiện chí bên mà áp dụng Mục đích việc áp dụng phương thức nhằm đảm bảo tổn thất mức thấp nhất, tranh chấp hợp đồng xãy điều quan trọng chứng minh lỗi bên để từ đưa phương cách đối phó hợp lý Có nhiều nguyên nhân dẫn đến tranh chấp hợp đồng xây dựng, khơng trường hợp, hợp đồng xây dựng soạn thảo tùy tiện, khơng có tính ràng buộc, chế tài rõ ràng theo kiểu “ hai bên tự thương lượng có phát sinh sau hợp đồng…” nguyên do, sở để 73 c họ thức thương lượng, phương thức hòa giải, phương thức giải hai bên không thật ràng buộc lẫn Do vậy, có tranh chấp xảy hai bên thỏa thuận không tự thỏa thuận để đến thống cuối phải đưa Tòa Song kết cục để phân xử thiếu gây bất lợi cho hai bên, chí bị tun vơ hiệu khơng có điều khoản cụ thể giải quyết, đền bù thiệt hại cho bên liên quan Khi hợp đồng xây dựng có nhiều yếu tố tiềm tàng dẫn đến tranh chấp thế, cách an toàn “chủ đầu tư nhà thầu phải thận trọng từ khâu đấu thầu”, tất phải theo pháp luật Trong trình soạn thảo hợp đồng xây dựng phải tuân thủ quy Lu tắc sau: ận Đối với ngơn ngữ từ ngữ hợp đồng phải có chọn lọc chặt chẽ, vă thể mục đích chủ thể đề nghị ký kết hợp đồng n Đối với điều khoản tốn phải rõ ràng hợp đồng chặt chẽ th điều khoản tốn phải quy định rõ ràng, ạc Đối với điều kiện nghiệm thu bàn giao cần quy định rõ hợp đồng, sĩ thỏa thuận quy trình nghiệm thu, bàn giao bên tham gia hợp Lu đồng phải tuân thủ quy định pháp luật quản lý chất lượng ật cơng trình xây dựng Đối với thời hạn bảo hành hai bên phải thống hợp đồng quyền trách nhiệm bên q trình bảo hành cơng trình xây dựng, thời hạn bảo hành cơng trình xây dựng, thiết bị cơng trình, thiết bị cơng nghệ; mức tiền bảo hành; việc lưu giữ, sử dụng, hoàn trả tiền bảo hành việc thay tiền bảo hành cơng trình xây dựng thư bảo lãnh bảo hành ngân hàng có giá trị tương đương Các nhà thầu nêu hồn trả tiền bảo hành cơng trình giải tỏa thư bảo lãnh bảo hành sau kết thúc thời hạn bảo hành chủ đầu tư xác nhận hồn 74 c cuối nhằm hạn chế tranh chấp sau họ Đối với vẽ hồn cơng cần phải khẳng định rõ vẽ có giá trị thành cơng việc bảo hành Đối với phụ lục hợp đồng cần quy định rõ phụ lục hợp đồng phận hợp đồng, có giá trị pháp lý hợp đồng Ngoài giao kết hợp đồng bên cần phải lường trước rủi ro tiềm ẩn thực hợp đồng nay, thị trường có nhiều yếu tố biến động giá gây rủi ro cho bên tham gia hợp đồng xây dựng Vì vậy, bên cần phải đưa phương pháp điều chỉnh giá hợp đồng xây dựng để bên áp dụng có biến động, phát sinh trình thực hợp đồng Đối với cơng việc phát sinh có Lu đơn giá hợp đồng áp dụng đơn giá hợp đồng ký kết, việc ận xác định đơn giá theo nguyên tắc thoả thuận hợp đồng đơn vă giá cho khối lượng công việc phát sinh Đơn giá xác định theo n Thông tư hướng dẫn lập quản lý chi phí đầu tư xây dựng cơng trình th Bộ xây dựng thoả thuận hợp đồng Đối với hợp đồng theo ạc đơn giá cố định, khối lượng công việc thực tế lớn 20% khối lượng sĩ cơng việc tương ứng ghi hợp đồng khối lượng công việc thực Lu từ 21% trở bên thống xác định đơn giá Khi khối ật lượng cơng việc phát sinh chưa có đơn giá hợp đồng bên đồng đơn giá cho khối lượng công việc phát sinh Khi khối lượng công việc thực tế nhỏ 20% khối lượng công việc tương ứng ghi hợp đồng áp dụng đơn giá hợp đồng, kể đơn giá điều chỉnh theo thoả thuận hợp đồng Theo đó, hợp đồng trọn gói, có khối lượng cơng việc bổ sung ngồi phạm vi hợp đồng ký bên phải lập phụ lục hợp đồng bổ sung, cần xác định rõ khối lượng công việc bổ sung đơn giá áp dụng Nếu công việc bổ sung chưa có đơn giá hợp đồng, bên tham gia hợp đồng phải thống đơn giá để thực khối lượng công việc trước thực 75 c họ thống xác định đơn giá theo nguyên tắc thoả thuận hợp Vì thời gian qua xảy tình trạng áp dụng tràn lan vơ điều kiện hình thức hợp đồng trọn gói gây hậu tiêu cực cho chủ đầu tư nhà thầu Do vậy, lựa chọn hình thức hợp đồng bên phải dựa điều kiện tính chất cụ thể gói thầu, tránh áp đặt chủ quan ý Trong giao kết thực hợp đồng xây dựng bên cần đặt tình rủi ro để đối mặt với vấn đề rủi ro có phương cách giải nhanh, khoa học tránh tổn thất tiền tổn thất uy tín Nếu q trình phát triển doanh nghiệp biết cách xử lý tốt, ận Lu đưa doanh nghiệp lên phát triển bền vững n vă ạc th sĩ ật Lu c họ 76