Quản trị công ty cổ phần mô hình có ban kiểm soát theo pháp luật doanh nghiệp Việt Nam hiện nay.Quản trị công ty cổ phần mô hình có ban kiểm soát theo pháp luật doanh nghiệp Việt Nam hiện nay.Quản trị công ty cổ phần mô hình có ban kiểm soát theo pháp luật doanh nghiệp Việt Nam hiện nay.Quản trị công ty cổ phần mô hình có ban kiểm soát theo pháp luật doanh nghiệp Việt Nam hiện nay.Quản trị công ty cổ phần mô hình có ban kiểm soát theo pháp luật doanh nghiệp Việt Nam hiện nay.Quản trị công ty cổ phần mô hình có ban kiểm soát theo pháp luật doanh nghiệp Việt Nam hiện nay.Quản trị công ty cổ phần mô hình có ban kiểm soát theo pháp luật doanh nghiệp Việt Nam hiện nay.Quản trị công ty cổ phần mô hình có ban kiểm soát theo pháp luật doanh nghiệp Việt Nam hiện nay.Quản trị công ty cổ phần mô hình có ban kiểm soát theo pháp luật doanh nghiệp Việt Nam hiện nay.Quản trị công ty cổ phần mô hình có ban kiểm soát theo pháp luật doanh nghiệp Việt Nam hiện nay.Quản trị công ty cổ phần mô hình có ban kiểm soát theo pháp luật doanh nghiệp Việt Nam hiện nay.Quản trị công ty cổ phần mô hình có ban kiểm soát theo pháp luật doanh nghiệp Việt Nam hiện nay.Quản trị công ty cổ phần mô hình có ban kiểm soát theo pháp luật doanh nghiệp Việt Nam hiện nay.Quản trị công ty cổ phần mô hình có ban kiểm soát theo pháp luật doanh nghiệp Việt Nam hiện nay.Quản trị công ty cổ phần mô hình có ban kiểm soát theo pháp luật doanh nghiệp Việt Nam hiện nay.Quản trị công ty cổ phần mô hình có ban kiểm soát theo pháp luật doanh nghiệp Việt Nam hiện nay.Quản trị công ty cổ phần mô hình có ban kiểm soát theo pháp luật doanh nghiệp Việt Nam hiện nay.Quản trị công ty cổ phần mô hình có ban kiểm soát theo pháp luật doanh nghiệp Việt Nam hiện nay.Quản trị công ty cổ phần mô hình có ban kiểm soát theo pháp luật doanh nghiệp Việt Nam hiện nay.Quản trị công ty cổ phần mô hình có ban kiểm soát theo pháp luật doanh nghiệp Việt Nam hiện nay.Quản trị công ty cổ phần mô hình có ban kiểm soát theo pháp luật doanh nghiệp Việt Nam hiện nay.Quản trị công ty cổ phần mô hình có ban kiểm soát theo pháp luật doanh nghiệp Việt Nam hiện nay.Quản trị công ty cổ phần mô hình có ban kiểm soát theo pháp luật doanh nghiệp Việt Nam hiện nay.Quản trị công ty cổ phần mô hình có ban kiểm soát theo pháp luật doanh nghiệp Việt Nam hiện nay.Quản trị công ty cổ phần mô hình có ban kiểm soát theo pháp luật doanh nghiệp Việt Nam hiện nay.Quản trị công ty cổ phần mô hình có ban kiểm soát theo pháp luật doanh nghiệp Việt Nam hiện nay.Quản trị công ty cổ phần mô hình có ban kiểm soát theo pháp luật doanh nghiệp Việt Nam hiện nay.Quản trị công ty cổ phần mô hình có ban kiểm soát theo pháp luật doanh nghiệp Việt Nam hiện nay.Quản trị công ty cổ phần mô hình có ban kiểm soát theo pháp luật doanh nghiệp Việt Nam hiện nay.Quản trị công ty cổ phần mô hình có ban kiểm soát theo pháp luật doanh nghiệp Việt Nam hiện nay.Quản trị công ty cổ phần mô hình có ban kiểm soát theo pháp luật doanh nghiệp Việt Nam hiện nay.Quản trị công ty cổ phần mô hình có ban kiểm soát theo pháp luật doanh nghiệp Việt Nam hiện nay.Quản trị công ty cổ phần mô hình có ban kiểm soát theo pháp luật doanh nghiệp Việt Nam hiện nay.Quản trị công ty cổ phần mô hình có ban kiểm soát theo pháp luật doanh nghiệp Việt Nam hiện nay.Quản trị công ty cổ phần mô hình có ban kiểm soát theo pháp luật doanh nghiệp Việt Nam hiện nay.
VIỆN HÀN LÂM KHOA HỌC XÃ HỘI VIỆT NAM HỌC VIỆN KHOA HỌC XÃ HỘI NGUYỄN NGỌC KHÁNH QUẢN TRỊ CƠNG TY CỔ PHẦN MƠ HÌNH CĨ BAN KIỂM SỐT THEO PHÁP LUẬT DOANH NGHIỆP VIỆT NAM HIỆN NAY ngành: Luật Kinh tế Mã số: 38 01 07 TÓM TẮT LUẬN ÁN TIẾN SĨ LUẬT HỌC HÀ NỘI – 2023 Cơng trình hồn thành tại: HỌC VIỆN KHOA HỌC XÃ HỘI Người hướng dẫn khoa học: PGS.TS Bùi Nguyên Khánh Phản biện 1: PGS.TS Phạm Hữu Nghị Phản biện 2: PGS.TS Nguyễn Quang Tuyến Phản biện 2: PGS.TS Phan Thị Thanh Thủy Luận án bảo vệ trước Hội đồng đánh giá Luận án cấp Học viện tại: Học viện Khoa học Xã hội Vào hồi…… giờ, ngày…….tháng…….năm 2023 Có thể tham khảo luận án tại: - Thư viện Quốc gia - Thư viện Học viện Khoa học Xã hội Việt Nam MỞ ĐẦU Tính cấp thiết nghiên cứu Quản trị công ty cổ phần đề tài thu hút quan tâm không nhà nghiên cứu lý thuyết, mà cịn tiêu điểm nhiều cơng ty, nhà đầu tư quan quản lý nhà nước Quản trị cơng ty nói chung quản trị cơng ty cổ phần nói riêng có ý nghĩa quan trọng việc tạo nên hài hòa mối quan hệ cơng ty Nó cịn tạo điều kiện thúc đẩy hoạt động tăng cường khả tiếp cận doanh nghiệp với nguồn vốn bên ngồi, góp phần tích cực vào việc tăng cường giá trị doanh nghiệp, tăng cường đầu tư phát triển bền vững cho doanh nghiệp kinh tế Tại Việt Nam, quản trị cơng ty cổ phần cịn vấn đề mẻ so với hàng trăm năm phát triển nước Châu Âu Thực tế cho thấy, quản trị cơng ty cổ phần nói chung, quản trị cơng ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt hình thành, phát triển ngày nhiều số lượng quy mô, nhiên lực cạnh tranh doanh nghiệp Việt Nam yếu hoạt động quản trị cơng ty cịn thiếu chặt chẽ, thiếu phối hợp thống chức năng, nhiệm vụ thành phần cấu tổ chức lên công ty Trong xu hội nhập kinh tế quốc tế nay, để tồn phát triển cần phải nâng cao lực cạnh tranh doanh nghiệp, việc quản trị cơng ty cổ phần tốt yếu tố quan trọng giúp doanh nghiệp nâng cao lực cạnh tranh, đa dạng hóa nguồn lực Việc lựa chọn quản trị công ty cổ phần theo loại mơ hình để thúc đẩy doanh nghiệp phát triển xem xét dựa nhiều yếu tố có yếu tố hệ thống pháp luật Do đó, để tài “Quản trị cơng ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt theo pháp luật doanh nghiệp Việt Nam nay” có tính thời sự, có ý nghĩa mặt lý luận thực tiễn Mục đích Mục đích nghiên cứu luận án đưa giải pháp nhằm hoàn thiện quy pháp luật nâng cao hiệu thực pháp luật quản trị công ty cổ phần mô hình có ban kiểm sốt Việt Nam thời gian tới Đối tượng Đối tượng nghiên cứu luận án quản trị công ty cổ phần mô hình có ban kiểm sốt Đối tượng mà luận án sử dụng để đạt mục đích nghiên cứu là: - Các quan điểm khoa học tác giả, cá nhân tổ chức công bố nghiên cứu quản trị công ty cổ phần nước - Hệ thống quan điểm, đường lối, sách Đảng Nhà nước quản trị doanh nghiệp kinh tế; - Các quy định pháp luật Việt Nam quản trị công ty cổ phần, đặc biệt quản trị cơng ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt; - Thực tiễn áp dụng pháp luật quản trị công ty cổ phần Việt Nam; - Pháp luật quản trị công ty cổ phần số quốc gia giới; tổ chức quốc tế; - Các báo cáo, tổng kết tình hình thực thi pháp luật quản trị công ty cổ phần Việt Nam; CHƯƠNG 1: TỔNG QUAN TÌNH HÌNH NGHIÊN CỨU LIÊN QUAN ĐẾN ĐỀ TÀI VÀ CƠ SỞ LÝ THUYẾT 1.1 Tình hình nghiên cứu nước ngồi nước 1.1.1 Nhóm cơng trình nghiên cứu học thuyết tảng quản trị công ty cổ phần Các lý thuyết liên quan gồm: Học thuyết pháp nhân; Lý thuyết đại diện; Lý thuyết phân chia quyền lực; Lý thuyết người quản lý; Lý thuyết bên liên quan; Lý thuyết phụ thuộc nguồn lực; Lý thuyết bất cân xứng thông tin 1.1.2 Các nghiên cứu đề cập đến nguyên tắc quản trị công ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt 1.1.3 Nhóm nghiên cứu nội dung quản trị cơng ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt Thứ nhất, cơng trình nghiên cứu quyền cổ đông công ty Thứ hai, cấu tổ chức thiết chế quản lý công ty cổ phần Thứ ba, vấn đề đại diện trách nhiệm người quản lý quản trị công ty cổ phần Thứ tư, công bố thông tin minh bạch thông tin quản trị công ty cổ phần Thứ năm, kiểm sốt giao dịch có khả tư lợi quản trị công ty cổ phần 1.2 Đánh giá tình hình nghiên cứu vấn đề cần tiếp tục nghiên cứu 1.2.1 Những kết nghiên cứu mà luận án kế thừa Thứ nhất, cơng trình nghiên cứu khẳng định vai trị vô quan trọng quản trị công ty từ góc độ pháp luật hay góc độ kinh tế, tâm lý, quản trị Thứ hai, cơng trình nghiên cứu liên quan đến lý thuyết đại diện, vấn đề xung đột lợi ích, lý thuyết phân chia quyền lực; lý thuyết người quản lý, lý thuyết liên quan, lý thuyết phụ thuộc nguồn lực, lý thuyết bất cân xứng thông tin… lý thuyết quan trọng trọng quản trị công ty cổ phần Thứ ba, cơng trình nước ngồi nước xây dựng nội dung quản trị cơng ty cổ phần nói chung, mơ hình quản trị cơng ty cổ phần có ban kiểm sốt riêng Thứ tư, mặt thực tiễn, nghiên cứu nhiều thách thức trình thực pháp luật quản trị cơng ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt số nước giới Việt Nam Thứ năm, thông qua bất cập mà cơng trình nghiên cứu nước pháp luật quản trị công ty cổ phần nói chung, quản trị cơng ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt nói riêng, luận án kế thừa phát để đề xuất giải pháp hoàn thiện pháp luật doanh nghiệp, đề xuất giải pháp quản trị tốt cơng ty cổ phần mơ hình có ban kiểm soát 1.2.2 Một số vấn đề chưa giải cần tiếp tục nghiên cứu Tình hình nghiên cứu nước nước cho thấy vấn đề quản trị cơng ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt coi trọng bước đầu đạt thành tựu định Các cơng trình nghiên cứu tiếp cận vấn đề nhiều khía cạnh khác nhau, nhiên cơng trình nghiên cứu cịn số chưa giải thấu đáo như: - Về cách tiếp cận, nghiên cứu từ lý luận đến thực tiễn tiếp cận vấn đề quản trị công ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt nhiều góc độ khác luật học, kinh tế, xã hội học, tâm lý học… Nhưng việc tiếp cận đa ngành quản trị công ty cổ phần mô hình có ban kiểm sốt chưa cơng trình thực hiện, đặc biệt tiếp cận góc độ luật học – kinh tế học – xã hội học - Việc hệ thống hóa sở lý luận nội dung quản trị cơng ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt chưa nghiên cứu thực cách toàn diện, cụ thể với nội dung quản trị Các nghiên cứu trước tập trung nghiên cứu quản trị công ty niêm yết, công ty đại chúng, hay quản trị cơng ty nói chung mà chưa nghiên cứu cụ thể quản trị cơng ty cổ phần mơ hình có ban kiểm soát - Luật Doanh nghiệp năm 2014 sau năm thi hành sửa đổi, bổ sung, Luật Doanh nghiệp năm 2020 đời có hiệu lực ngày 1/1/2021, khẳng định, đến chưa có cơng trình nghiên cứu riêng quản trị cơng ty cổ phần mơ hình có ban kiểm soát theo Luật Doanh nghiệp năm 2020 dạng luận án tiến sỹ - Ở Việt Nam, nghiên cứu quản trị công ty cổ phần mô hình có ban kiểm sốt năm gần đây, nhiều vấn đề tiếp cận chưa sâu, thiếu tồn diện, khơng hệ thống đầy đủ, đặc biệt vấn đề quản trị công ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt ln nhận nhiều quan tâm nhà đầu tư, nhà quản lý doanh nghiệp, nhà nghiên cứu Chính phủ phức tạp cấu vốn, tổ chức quản lý, quy mơ vai trị kinh tế Đáng ý thiết chế Ban kiểm sốt cơng ty cổ phần cịn nhiều hạn chế bất cập từ nhận thức nhà quản trị đến thực tiễn áp dụng pháp luật - Các cơng trình nghiên cứu thực tiễn thực pháp luật quản trị công ty cổ phần mô hình có ban kiểm sốt chưa làm rõ vị trí, vai trị văn nội cơng ty tác động đến hoạt động quản trị công ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt - Từ số thiếu sót nghiên cứu lý luận thực tiễn quản trị công ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt dẫn đến giải pháp mà cơng trình đưa thiếu toàn diện, thiếu cụ thể thiếu thuyết phục Trên sở tiếp thu kết đạt điểm cịn thiếu sót, hạn chế từ cơng trình nghiên cứu trước, tác giả tiếp tục nghiên cứu giải số vấn đề mà nghiên cứu trước chưa xem xét nghiên cứu chưa sâu Ở cấp độ luận án tiến sỹ, tác giả nghiên cứu toàn diện quản trị cơng ty cổ phần mơ hình có ban kiểm soát theo pháp luật từ lý luận đến thực tiễn giải pháp hoàn thiện quy định pháp luật chế thực thi pháp luật Cụ thể: Một là, cách tiếp cận, với tính chất luận án tiến sỹ luật học, tác giả tiếp cận vấn đề nghiên cứu góc độ luật học, song lựa chọn cách nghiên cứu đa ngành: luật học – kinh tế học – xã hội học để nghiên cứu vấn đề toàn diện, đa chiều sâu sắc Hai là, phương diện lý luận, luận án nghiên cứu nhằm hệ thống hóa sở lý luận công ty cổ phần pháp luật quản trị cơng ty cổ phần mơ hình có ban kiểm soát như: làm rõ khái niệm, đặc điểm công ty cổ phần quan điểm quản trị cơng ty cổ phần mơ hình có ban kiểm soát Luận án tiếp tục nghiên cứu nhu cầu tất yếu phải quản trị công ty cổ phần mô hình có ban kiểm sốt pháp luật, đặc biệt quản trị công ty cổ phần thông qua văn nội công ty Đồng thời, luận án nội dung quản trị công ty cổ phần Ba là, mặt thực tiễn, luận án nghiên cứu thực trạng quy định pháp luật quản trị công ty cổ phần mô hình có ban kiểm sốt chủ yếu tập trung theo quy định Luật Doanh nghiệp năm 2020 Ngoài ra, luận án nghiên cứu tác động văn nội cơng ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt vấn đề quản trị công ty như: Điều lệ công ty; quy chế nội quản trị công ty; quy tắc ứng xử;… Bốn là, việc nghiên cứu thực tiễn quy định pháp luật quản trị công ty cổ phần mô hình có ban kiểm sốt, luận án nghiên cứu thực tiễn thực pháp luật quản trị cơng ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt Việt Nam thời gian qua để làm rõ kết đạt bất cập, hạn chế, vướng mắc trình thực pháp luật Năm là, từ nghiên cứu lý luận thực trạng thực pháp luật, luận án nghiên cứu đề xuất giải pháp toàn diện lập luận cụ thể giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật nâng cao hiệu thực pháp luật quản trị công ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt CHƯƠNG 2: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN PHÁP LUẬT VỀ QUẢN TRỊ CÔNG TY CỔ PHẦN MƠ HÌNH CĨ BAN KIỂM SỐT 2.1 Khái niệm, đặc điểm cơng ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt 2.1.1 Khái niệm, đặc điểm công ty cổ phần Ở nước khác nhau, CTCP có tên gọi khác Ở Pháp công ty vô danh (anonymous Company), Ở Anh công ty với trách nhiệm hữu hạn (Company LTD), Mỹ gọi công ty kinh doanh (Commercial Coporation), Nhật Bản gọi công ty chung cổ phần (Kabushiki Kaisha)… Ở Việt Nam, công ty cổ phần thức xuất Việt Nam khỏi thời kỳ tập trung bao cấp Trải qua 30 năm hình thành phát triển, Việt Nam có đạo luật doanh nghiệp quy định công ty cổ phần Gần Luật Doanh nghiệp năm 2020, có hiệu lực từ ngày 1/1/2021 Theo khoản Điều 111 Luật Doanh nghiệp 2020, công ty cổ phần loại hình doanh nghiệp, đó: - Vốn điều lệ chia thành nhiều phần gọi cổ phần; - Cổ đơng cơng ty cổ phần cá nhân tổ chức Tối thiểu phải có 03 cổ đông không hạn chế số lượng tối đa; - Cổ đông chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp phạm vi số vốn góp vào doanh nghiệp; - Cổ đơng có quyền tự chuyển nhượng cổ phần cho người khác trừ trường hợp chuyển nhượng cổ phần phổ thông cổ đông sáng lập 03 năm đầu sau thành lập Từ khái niệm rút số đặc điểm sau công ty cổ phần: Thứ nhất, vốn điều lệ chia thành nhiều phần gọi cổ phần người nắm giữ cổ phần cổ đông công ty Thứ hai, cổ đông chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp phạm vi số vốn góp vào doanh nghiệp Thứ ba, cơng ty cổ phần có tư cách pháp nhân Thứ tư, cơng ty cổ phần có quyền phát hành cổ phần loại để huy động vốn Ngồi ra, cơng ty cổ phần cịn có vài điểm đặc trưng khác như: Cơng ty cổ phần loại hình doanh nghiệp chịu trách nhiệm hữu hạn nên mức độ rủi ro không cao; Quy mô hoạt động lớn, không giới hạn số lượng cổ đông tối đa thuận lợi mở rộng kinh doanh; Cơ cấu vốn, khả huy động vốn cao thông qua phát hành cổ phiếu - ưu điểm bật loại hình doanh nghiệp so với loại hình khác Cơng ty có tính độc lập cao quản lý sở hữu, việc quản lý đạt hiệu cao Số lượng cổ đơng lớn, việc quản lý, điều hành công ty tương đối phức tạp đặc biệt trường hợp xuất nhóm cổ đơng đối lập lợi ích Khả bảo mật kinh doanh, tài bị hạn chế cơng ty phải cơng khai báo cáo với cổ đông 2.1.2 Khái niệm, đặc điểm cơng ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt Cơng ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt loại hình cơng ty cổ phần mà cấu tổ chức, quản lý hoạt động có diện Ban kiểm sốt Cơng ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt ngồi đặc điểm chung cơng ty cổ phần nêu trên, cịn có số đặc điểm riêng xuất phát từ cấu tổ chức cơng ty gồm: Thứ nhất, Ban kiểm sốt cơng ty cổ phần thiết kế thiết chế riêng cấu quản trị nội công ty cổ phần Thứ hai, mơ hình cơng ty cổ phần có ban kiểm sốt mơ hình song cấp thể phức tạp, cồng kềnh cấu tổ chức hoạt động Thứ ba, mơ hình cơng ty cổ phần có ban kiểm sốt thường lựa chọn cơng ty cổ phần có quy mơ lớn, cơng ty đại chúng, cơng ty có nguồn vốn nhà nước 2.2 Khái niệm quản trị công ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt Quản trị công ty hệ thống quy định, chế giúp cho cơng ty thu hút vốn, hoạt động hiệu quả, đạt mục tiêu công ty, đáp ứng yêu cầu pháp luật mong đợi chung xã hội Xuất phát từ đặc điểm cơng ty cổ phần mơ hình có quan kiểm sốt, thấy quản trị cơng ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt thể đầy đủ đặc điểm yếu tố cấu thành quản trị cơng ty cổ phần nói chung Bên cạnh đó, quản trị cơng ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt thể rõ vị trí vai trị thiết chế Ban kiểm sốt việc kiểm tra, giám sát hoạt động công ty Sự xuất Ban kiểm soát quan độc lập cấu tổ chức công ty cổ phần tác động lớn đến việc tổ chức quản lý điều hành công ty cổ phần, nội dung quản trị khác công ty cổ phần 2.3 Nguyên tắc pháp luật quản trị công ty cổ phần mô hình có ban kiểm sốt Thứ nhất, khn khổ quản trị cơng ty cần thúc đẩy tính minh bạch hiệu thị trường, phù hợp với quy định pháp luật, phân định rõ ràng trách nhiệm quan giám sát, quản lý cưỡng chế thực thi Thứ hai, quản trị công ty cổ phần phải bảo vệ tạo điều kiện thực quyền cổ đông Thứ ba, quản trị công ty cổ phần cần đảm bảo đối xử bình đẳng cổ đơng, có cổ đơng thiểu số cổ đơng nước ngồi Mọi cổ đơng phải có hội khiếu nại hiệu quyền họ bị vi phạm Thứ tư, quản trị công ty cổ phần phải công nhận quyền bên có quyền lợi liên quan pháp luật hay quan hệ hợp đồng quy định phải khuyến khích hợp tác tích cực cơng ty bên có quyền lợi liên quan việc tạo dựng tài sản, việc làm ổn định tài cho doanh nghiệp Thứ năm, quản trị công ty cổ phần phải đảm bảo việc công bố thông tin kịp thời xác vấn đề quan trọng liên quan đến cơng ty, bao gồm tình hình tài chính, tình hình hoạt động, sở hữu quản trị cơng ty Thứ sáu, quản trị công ty cổ phần cần đảm bảo định hướng chiến lược công ty, giám sát có hiệu cơng tác quản lý Hội đồng Quản trị trách nhiệm Hội đồng Quản trị công ty cổ đông 2.4 Nội dung pháp luật quản trị công ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt 2.4.1 Quyền cổ đơng cơng ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt Bảo vệ cổ đơng trở thành nhu cầu tất yếu nội dung quản trị nhắc đến mơ hình cơng ty cổ phần có ban kiểm sốt Một hệ thống pháp luật bảo vệ cổ đông hiệu cao phải đảm bảo hai yếu tố: (i) Có diện đầy đủ quy định bảo vệ quyền lợi ích cổ đơng; (ii) Cơ chế thực thi hiệu quy định Như vậy, trước tiên việc phân loại cổ đơng có ý nghĩa vơ quan trọng để xác định quyền chế bảo vệ 2.4.2 Cơ cấu tổ chức thiết chế quản lý cơng ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt Căn vào cấu sở hữu, mơ hình quản trị cơng ty cổ phần chia thành: (1) cấu sở hữu tập trung, quyền sở hữu quyền kiểm soát tập chung vào tay số cá nhân, gia đình, nhà quản lý, tổ chức khác; (2) Sở hữu phân tán việc người số nhiều chủ sở hữu nắm giữ lượng cổ phần công ty Căn vào cấu trúc quản trị nội bộ, có 3i mơ hình là: (1) cơng ty cổ phần cấu trúc đơn cấp, (2) công ty cổ phần cấu trúc song cấp, (3) công ty cổ phần cấu trúc hỗn hợp Pháp luật doanh nghiệp Việt Nam, không cụ thể quản trị công ty cổ phần theo mơ hình đơn cấp hay mơ hình song cấp mà tùy thuộc lựa chọn nhà đầu tư, thường thiết chế công ty cổ phần Việt Nam gồm: (i) Đại hội đồng cổ đông; (ii) Hội đồng quản trị; (iii) Giám đốc Tổng giám đốc; (iv) Ban kiểm sốt (có khơng theo quy định pháp luật điều lệ công ty) Ban Kiểm soát CTCP Việt Nam thiết kế quan (có thể hiểu đơn giản “cơ quan tư pháp” riêng cấu quản trị nội Cơng ty cổ phần), có nhiệm vụ chuyên trách giám sát đánh giá Hội đồng quản trị người quản lý điều hành nhân danh cổ đơng, lợi ích cổ đơng cơng ty Xuất phát từ lý đó, quy định pháp luật BKS đề cập tới nội dung như: i) Thẩm quyền trách nhiệm BKS; ii) Cơ cấu BKS; iii) Điều kiện, tiêu chuẩn KSV; iv) Hoạt động BKS 2.4.3 Đại diện trách nhiệm người quản lý quản trị công ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt Adam Smith tiếng với lập luận: giám đốc công ty cổ phần “những nhà quản lý tiền người khác mình”, có khuynh hướng tự cho “sơ suất phóng khống” hoạt động quản trị công ty Bởi vậy, việc xác định người đại diện, người quản lý, kiểm sốt nghĩa vụ người quản lý cơng ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt nội dung quản trị vô quan trọng Công ty với tính chất tổ chức có tư cách pháp nhân, để hoạt động phải thơng qua người cụ thể Sự tồn phát triển công ty phụ thuộc vào người chủ sở hữu (người bỏ vốn đầu tư) người quản lý cơng ty Mơ hình quản trị cơng ty từ xưa đến ln nhận thức vai trị quan trọng người quản lý công ty thể hai hoạt động lớn công ty đối nội đối ngoại Cụ thể: Thứ nhất, công việc nội cơng ty, người quản lý đóng vai trò sau: (1) người quản lý người lãnh đạo, tổ chức máy làm việc, thực phối hợp kiểm tra công việc cấp dưới; (2) định hình tác phong làm việc doanh nghiệp; (3) phân phối nguồn lực nội công ty; (4) giải vụ việc nội cải tiến hoạt động công ty Thứ hai, hoạt động đối ngoại cơng ty, người quản lý giữ vai trị như: (1) đại diện cơng ty trao đổi, quan hệ với đối tác, thể hình ảnh cơng ty; (2) vai trị thương thuyết, đàm phán đưa định cho công ty 3.1.1.4 Quyền cổ đông thiểu số quản trị công ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt 3.1.2 Quy định bảo vệ quyền cổ đông công ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt Dựa nội dung quyền cổ đơng thì, cổ đơng cơng ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt có nhóm sau: i) Nhóm quyền tài sản; ii) Nhóm quyền quản trị hay quản lý cơng ty; iii) Nhóm quyền thơng tin; iv) Nhóm quyền phục hồi quyền lợi Quyền cổ đông nhóm quyền gia tăng tỉ lệ thuận với số lượng cổ phần ưu đãi từ cổ phần mà cổ đông nắm giữ Qua tổng hợp, rà soát quy định Luật Doanh nghiệp năm 2020 dựa nhóm quyền cổ đơng, thực trạng quy định thực tiễn thực quy định Luật Doanh nghiệp năm 2020 việc bảo vệ quyền cổ đông hoạt động quản trị công ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt có số điểm đáng lưu ý sau: Thứ nhất, quyền đề cử người vào HĐQT BKS Theo quy định trước Luật Doanh nghiệp năm 2014: Cổ đơng nhóm cổ đơng sở hữu từ 10% tổng số cổ phần phổ thông trở lên thời hạn liên tục 06 tháng tỷ lệ khác nhỏ quy định Điều lệ công ty có đề cử người vào Hội đồng quản trị Ban kiểm sốt Trong quy định khả gom nhóm cổ đông để nâng cao quyền lực cho cổ đơng, thực quyền cách tập thể có phần phi lý ràng buộc điều kiện cổ đơng hay nhóm cổ đơng phải nắm giữ cổ phần tối thiểu tháng Do đó, Luật Doanh nghiệp năm 2020 có sửa đổi vơ quan trọng nhằm bảo vệ cổ đông thiểu số công ty Thứ hai, quyền dự họp Đại hội đồng cổ đông Hiện nay, CĐTS nhiều CTCP bị hạn chế quyền dự họp ĐHĐCĐ cổ đông lớn HĐQT nhiều hình thức Đồng thời, quy định quyền dự họp ĐHĐCĐ cổ đông Luật doanh nghiệp tồn số bất cập, khiến cho cổ đông, đặc biệt CĐTS gặp nhiều khó khăn việc thực quyền cổ đơng mình, khó khăn mà CTCP gặp phải công tác tổ chức họp ĐHĐCĐ khiến cho quyền dự họp CĐTS không đảm bảo thực thực tế Thứ ba, quyền biểu tỷ lệ biểu thông qua định Đại hội đồng cổ đông Luật Doanh nghiệp năm 2020 năm 2014 đời khắc phục phần hạn chế Luật doanh nghiệp 2005 Nghị định số 102/2010/NĐ-CP trước quyền biểu cổ đơng, nhà làm luật ghi nhận hình thức thực 11 quyền biểu cổ đông theo hướng mở rộng, tạo điều kiện cho cổ đông thực quyền biểu Theo đó, cổ đơng bao gồm cổ đơng thiểu số có quyền phát biểu họp Đại hội đồng cổ đông thực quyền biểu trực tiếp thông qua người đại diện theo ủy quyền hình thức khác Điều lệ công ty, pháp luật quy định Đồng thời, nguyên tắc “nền dân chủ cổ phần” thể rõ “Mỗi cổ phần phổ thơng có phiếu biểu quyết” Thứ tư, thực trạng bảo vệ quyền tiếp cận thông tin cổ đông công ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt Luật Doanh nghiệp năm 2020 loại trừ tài liệu liên quan đến bí mật thương mại, bí mật kinh doanh cơng ty khỏi phạm vi điều này, tức cổ đơng khơng có quyền tiếp cận loại tài liệu Vấn đề “bí mật thương mại”? luật chuyên ngành Luật Sở hữu trí tuệ quy định “bí mật kinh doanh” Như vậy, cơng ty lạm dụng loại trừ tài liệu bí mật thương mại nhằm từ chối không cho cổ đông tiếp cận Ngoài ra, phạm vi loại trừ rộng Một tài liệu, chẳng hạn hợp đồng phải HĐQT thơng qua, chứa đựng (hay ngôn từ Luật “liên quan đến”) bí mật thương mại, bí mật kinh doanh Tuy nhiên, thông tin mà cổ đông cần biết tài liệu khơng thiết phải bí mật thương mại, bí mật kinh doanh mà thơng tin khác Như vậy, loại trừ tồn nội dung tài liệu không cần thiết, bất hợp lý thu hẹp quyền tiếp cận thông tin cổ đông Thứ năm, thực trạng bảo vệ cổ đông bị vi phạm quyền - Bảo vệ quyền khởi kiện người quản lý công ty cổ đơng cơng ty cổ phần mơ hình có ban kiểm soát Khắc phục số bất cập Luật Doanh nghiệp năm 2014, Luật Doanh nghiệp năm 2020 quy định: Điều 166 Quyền khởi kiện thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc, Tổng giám đốc Có thể thấy rõ, cổ đơng có quyền khởi kiện mở rộng so với Luật Doanh nghiệp năm 2014 - Quyền yêu cầu Toà án Trọng tài huỷ định Đại hội đồng cổ đông Bất cổ đơng có quyền u cầu đình thực hủy bỏ nghị quyết, định HĐQD thông qua trái với quy định pháp luật, Nghị ĐHĐCĐ thay cổ đông sở hữu cổ phần công ty liên tục thời hạn năm có quyền yêu cầu Ngồi thay đổi chủ thể có quyền u cầu, quy định mở rộng nội dung quyền u cầu (có thể u cầu đình hủy bỏ thay có quyền u cầu đình quy định cũ) bổ sung đối tượng bị yêu cầu (có 12 thể nghị Quyết định Hội đồng quản trị thay nghị Hội đồng quản trị theo quy định cũ Hơn theo quy định Luật Doanh nghiệp năm 2020, cổ đơng có quyền u cầu Tịa án thực việc đình chỉ, hủy bỏ Quyết định/Nghị HĐQT yêu cầu HĐQT thực yêu cầu Luật Doanh nghiệp năm 2014, lẽ việc yêu cầu HĐQT đình chỉ, hủy bỏ nghị thực tế khơng thực mang lại hiệu thực thi cao 3.2 Cơ cấu tổ chức thiết chế quản lý công ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt Theo Luật Doanh nghiệp năm 2020 cấu trúc quản trị nội CTCP Việt Nam, xét cách toàn diện, cấu trúc hội đồng tầng theo mơ hình luật cơng ty Anh –Mỹ, cấu trúc hai tầng mơ hình luật Đức Nó cấu trúc mang tính pha trộn (hybrid model) hai mơ hình nói Mơ hình quản trị CTCP Việt Nam khơng giống mơ hình quản trị CTCP Nhật Bản, nơi mà cấu trúc quản trị pha trộn hai mơ hình Đức Mỹ Về mặt cấu tổ chức quản lý công ty cổ phần, theo Điều 137, Luật Doanh nghiệp năm 2020: cơng ty cổ phần có quyền lựa chọn tổ chức quản lý hoạt động theo hai mơ hình sau đây: a) Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát Giám đốc Tổng giám đốc Trường hợp cơng ty cổ phần có 11 cổ đơng cổ đông tổ chức sở hữu 50% tổng số cổ phần cơng ty khơng bắt buộc phải có Ban kiểm sốt; b) Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị Giám đốc Tổng giám đốc Trường hợp 20% số thành viên Hội đồng quản trị phải thành viên độc lập có Ủy ban kiểm tốn trực thuộc Hội đồng quản trị Cơ cấu tổ chức, chức năng, nhiệm vụ Ủy ban kiểm toán quy định Điều lệ công ty quy chế hoạt động Ủy ban kiểm toán Hội đồng quản trị ban hành Thực tiễn quản trị công ty cổ phần Việt Nam cho thấy, cơng ty cổ phần có quy mô lớn (số lượng cổ đông lớn, nguồn vốn lớn, công ty đại chúng, công ty cổ phần có vốn nhà nước) thường lựa chọn quản trị theo mơ hình cơng ty cổ phần có ban kiểm sốt Bên cạnh quy định Luật Doanh nghiệp năm 2020, mơ hình quản trị cấu tổ chức cơng ty cổ phần cịn quy định Luật Chứng khốn năm 2019, Thơng tư số 116/2020/TT-BTC hướng dẫn số điều quản trị công ty áp dụng công ty đại chúng Nghị định số 155/2020/NĐ-CP ngày 31/12/2020 phủ quy định chi tiết thi hành số điều Luật Chứng khoán 13 Thực tiễn quản trị công ty cổ phần mô hình có BKS Việt Nam thời gian qua cho thấy nhiều vi phạm liên quan đến thiết chế công ty cổ phần từ ĐHĐCĐ đến HĐQT, Ban Giám đốc, Ban Kiểm soát làm cho hoạt động quản trị công ty cổ phần bị đánh giá thiếu hiệu 3.3 Đại diện trách nhiệm người quản lý quản trị công ty cổ phần mô hình có ban kiểm sốt 3.3.1 Xác định người đại diện người quản lý công ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt Theo Khoản 1, Điều 12 Luật Doanh nghiệp năm 2020 quy định: Người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp cá nhân đại diện cho doanh nghiệp thực quyền nghĩa vụ phát sinh từ giao dịch doanh nghiệp, đại diện cho doanh nghiệp với tư cách người yêu cầu giải việc dân sự, nguyên đơn, bị đơn, người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan trước Trọng tài, Tòa án quyền, nghĩa vụ khác theo quy định pháp luật Cơng ty cổ phần có nhiều người đại diện theo pháp luật Trong cơng ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt, Kiểm sốt viên khơng coi người quản lý cơng ty, mà Kiểm sốt viên hoạt động theo quy chế đặc thù độc lập Từ thực tiễn thực pháp luật quản trị cơng ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt cho thấy, người quản lý chia thành: (1) Người quản lý công ty theo luật định gồm: Chủ tịch Hội đồng quản trị, thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc; (2) Người quản lý công ty theo quy định Điều lệ công ty gồm: người có thẩm quyền nhân danh cơng ty ký kết giao dịch người quản lý khác, là: Phó Giám đốc, Phó Tổng Giám đốc, trưởng văn phịng đại diện, trưởng chi nhánh, kế tốn trưởng, trưởng phịng, phó phịng… Trong tương quan so sánh với pháp luật nước thuộc hệ thống Common Law từ thực tiễn Việt Nam cho thấy, cách xác định người quản lý theo Luật Doanh nghiệp năm 2020 chưa hợp lý bởi: Thứ nhất, việc xác định theo chức danh làm thu hẹp số lượng đáng kể người quản lý công ty ví dụ như: Phó Giám đốc; Trưởng Văn phịng đại diện; Kế tốn trưởng… thực tế khơng trường hợp người lạm dụng vị trí để tư lợi cá nhân Thứ hai, việc áp dụng số chức danh luật định người quản lý công ty phù hợp với mơ hình cơng ty nhỏ, cịn khơng phù hợp với mơ hình cơng ty lớn công ty cổ phần, công ty đại chúng Thực tế, vị trí Phó Giám đốc/Phó tổng Giám đốc; Trưởng Văn phịng đại diện; Trưởng Chí nhánh; Kế tốn trưởng… công ty đại chúng, công ty cổ phần nắm giữ quyền lực lớn Do đó, lấy phù hợp với mơ hình cơng ty nhỏ, 14 cấu tổ chức đơn giản để áp dụng chung cho tất loại hình cơng ty khơng phù hợp với thực tế Thứ ba, phủ nhận vai trò Điều lệ việc xác định cụ thể người quản lý công ty song Luật Doanh nghiệp chưa có quy định để khẳng định vị trí, hiệu lực Điều lệ cơng ty Thực tế quản trị công ty Việt Nam cho thấy, chủ sở hữu công ty bên liên quan chưa nhận thức vai trò quan trọng Điều lệ, việc địi hỏi cơng ty có sáng tạo Điều lệ công ty khiên cưỡng Do đó, nhóm người quản lý luật định cần Luật Doanh nghiệp mở rộng quy định chức danh: Phó Giám đốc/Phó tổng Giám đốc; Trưởng văn phòng đại diện; Trưởng Chi nhánh; Kế toán trưởng 3.3.2 Nghĩa vụ người quản lý cơng ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt Về mặt thực tiễn, khơng có quy định rõ ràng việc xác định cụ thể nghĩa vụ người quản lý cơng ty cổ phần mơ hình có ban kiểm soát Nhưng tổng kết lại quy định Luật Doanh nghiệp năm 2020, người quản lý công ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt xác định dựa hai nhóm nghĩa vụ chung nhóm nghĩa vụ riêng sau: 3.3.2.1 Nhóm nghĩa vụ chung người quản lý công ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt Thứ nhất, thực quyền nghĩa vụ giao cách trung thực, cẩn trọng, tốt nhằm bảo đảm lợi ích hợp pháp tối đa công ty Thứ hai, người quản lý cơng ty có nghĩa vụ trung thành với lợi ích cơng ty; khơng sử dụng thơng tin, bí quyết, hội kinh doanh cơng ty, khơng lạm dụng địa vị, chức vụ sử dụng tài sản công ty để tư lợi phục vụ lợi ích tổ chức, cá nhân khác Thứ ba, nghĩa vụ thơng báo kịp thời, đầy đủ, xác cho công ty doanh nghiệp mà họ người có liên quan họ làm chủ sở hữu có cổ phần, phần vốn góp chi phối 3.3.2.2 Nhóm nghĩa vụ riêng người quản lý công ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt Với loại hình cơng ty có cấu tổ chức khác có vị trí quản lý khác Tương ứng với vị trí quản lý, người quản lý cơng ty có nghĩa vụ cụ thể Do đó, việc xác định nghĩa vụ riêng người quản lý công ty trước tiên phải xác định loại hình cơng ty, xác định chức danh người quản lý Cơ sở để xác định vấn đề quy định pháp luật Điều lệ công ty Theo đó, nghĩa vụ 15 người quản lý cơng ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt ngồi nghĩa vụ chung cịn có nghĩa vụ riêng sau: Thứ nhất, nghĩa vụ thành viên Hội đồng quản trị Chủ tịch Hội đồng quản trị Thứ hai, nghĩa vụ Giám đốc/Tổng Giám đốc công ty ty cổ phần gồm: Quyết định vấn đề liên quan đến công việc kinh doanh ngày cơng ty mà khơng cần phải có định Hội đồng quản trị Bên cạnh quy định pháp luật quyền nghĩa vụ Giám đốc/Tổng Giám đốc cịn cụ thể hóa Điều lệ cơng ty nghị Hội đồng quản trị Thứ ba, nghĩa vụ người quản lý khác Mỗi công ty có Điều lệ riêng, dẫn đến việc xác định nhóm người quản lý theo Điều lệ cơng ty nghĩa vụ cụ thể họ phải vào Điều lệ cơng ty Có thể thấy, quy định pháp luật quyền nghĩa vụ người quản lý công ty cổ phần song song với nhau, người quản lý sử dụng quyền để thực nghĩa vụ ngược lại thực nghĩa vụ có quyền tương ứng Ngồi nghĩa vụ chung cụ thể người quản lý công ty cổ phần theo quy định pháp luật Điều lệ cơng ty Luật Doanh nghiệp nhắc đến trách nhiệm bồi thường thiệt hại cho công ty người quản lý vi phạm nghĩa vụ họ Tuy nhiên, Luật Doanh nghiệp năm 2020 chưa làm rõ trách nhiệm giải trình người quản lý công ty Thực tế thực pháp luật cho thấy, hoạt động quản trị, người quản lý công ty cổ phần thường bỏ qua trách nhiệm giải trình cổ đơng phận khác yêu cầu 3.4 Công bố thông tin minh bạch thông tin quản trị công ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt Cơng ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt phải thực cơng bố thông tin định kỳ công bố thông tin trường hợp bất thường So với quy định chung chung LDN 2020, pháp luật chứng khốn có quy định cụ thể cơng khai hóa thơng tin nhằm kiểm sốt giao dịch có khả tư lợi cơng ty đại chúng Luật Doanh nghiệp quy định việc cơng khai hóa thơng tin hai cấp độ: Ở cấp độ công ty, phải cơng khai danh sách người có liên quan công ty; Ở cấp độ cá nhân, người quản lý cơng ty phải kê khai lợi ích liên quan họ với cơng ty Luật Chứng khốn quy định việc công bố thông tin công ty đại chúng Những quy định cụ thể như: đối tượng phương thức công bố thông tin; công bố thông tin công ty đại chúng; công bố thông tin tổ chức phát hành thực 16 chào bán trái phiếu công chúng; công bố thông tin tổ chức niêm yết; công bố thông tin cơng ty chứng khốn, cơng ty quản lý quỹ; cơng bố thông tin quỹ đại chúng; công bố thông tin cơng ty đầu tư chứng khốn; cơng bố thơng tin Sở giao dịch chứng khốn, Trung tâm giao dịch chứng khốn Theo đó, việc cơng khai hóa thông tin công ty phải đảm bảo đầy đủ, xác kịp thời Ngồi trách nhiệm trên, thành viên HĐQT, thành viên BKS, Giám đốc (Tổng giám đốc) điều hành có trách nhiệm báo cáo công bố thông tin giao dịch trường hợp sau: Các giao dịch công ty với công ty mà thành viên nêu thành viên sáng lập thành viên HĐQT, Giám đốc (Tổng giám đốc) điều hành thời gian ba (03) năm trước; Các giao dịch công ty với công ty người liên quan thành viên nêu thành viên HĐQT, Giám đốc (Tổng giám đốc) điều hành cổ đơng lớn; Các giao dịch mang lại lợi ích vật chất phi vật chất thành viên nêu Thực tiễn thực pháp luật cho thấy, đa số công ty cổ phần, bao gồm công ty đại chúng cơng bố thơng tin với mức độ hình thức khác nhau, chủ yếu thông qua cách thức thông tin nội chế độ báo cáo với người quản lý Các bên liên quan, cộng đồng quan quản lý nhà nước không dễ tiếp cận với thơng tin về: sách thù lao cho HĐQT cán quản lý cấp cao, thông tin thành viên HĐQT; giao dịch với bên có liên quan; yếu tố rủi ro tiên liệu; vấn đề liên quan đến người lao động bên có quyền lợi liên quan; cấu sách quản trị… 3.5 Kiểm sốt giao dịch có khả tư lợi quản trị cơng ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt 3.5.1 Nhận diện giao dịch có khả tư lợi Ở Việt Nam, khái niệm giao dịch tư lợi (seld dealing transactions) hay khái niệm giao dịch có khả tư lợi khái niệm khoa học pháp lý không cụ thể văn quy phạm pháp luật hành Để nhận diện giao dịch có khả tư lợi cơng ty cổ phần mơ hình có ban kiểm soát cần phải xem xét đến đạo luật liên quan như: Luật Doanh nghiệp; Luật chứng khoán, Luật Phá sản văn luật Theo đó, nhận diện giao dịch có khả tư lợi cơng ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt bao gồm giao dịch sau: giao dịch công ty với người có liên quan; giao dịch có giá trị lớn Có thể nói, bên cạnh quy định liên quan đến nhận diện giao dịch có khả tư lợi Luật Doanh nghiệp năm 2020 đề cập, quy định pháp luật 17 hành q trình thực pháp luật kiểm sốt giao dịch có khả tư lợi cơng ty cổ phần cho thấy nhiều điểm bất cập như: - Cơng cơng ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt đa phần khơng nhận diện đầy đủ giao dịch có khả tư lợi - Khơng nhận diện xác giao dịch cơng ty với bên có liên quan - Chưa ý đến giao dịch bất thường - Nhìn nhận đối tượng tư lợi đối tượng bị tư lợi giao dịch phạm vi hẹp, xem xét đến giao dịch cơng ty với vị trí quản lý chủ chốt (như GĐ/TGĐ, thành viên HĐQT, cổ đơng nắm quyền kiểm sốt…), người ký kết giao dịch tham gia giao dịch chưa trọng Trong giao dịch tư lợi tính tốn đến thiệt hại mặt vật chất mà chưa nhìn nhận tính tốn thiệt hại phi vật chất 3.5.2 Biện pháp kiểm soát giao dịch có khă tư lợi Bên cạnh thay đổi mặt tư pháp lý, thực tiễn cho thấy việc kiểm sốt giao dịch có khả tư lợi công ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt cịn nhiều hạn chế từ việc xác định giao dịch có khả tư lợi đến chế kiểm sốt giao dịch có khả tư lợi như: - Kiểm sốt giao dịch có khả tư lợi nội dung quản trị doanh nghiệp, so với nội dung khác quản trị doanh nghiệp (như cấu tổ chức máy quản lý; thẩm quyền thể thức hoạt động quan máy tổ chức quản lý cơng ty;…) vấn đề kiểm sốt giao dịch có khả tư lợi chưa doanh nghiệp quan tâm thích đáng - Việc tăng cường quyền lực BKS quy định rõ nghĩa vụ BKS công ty cổ đông hạn chế phần sai phạm người quản lý, người đại diện tham gia giao dịch công ty Nhưng kiểm sốt nội cịn hình thức hiệu quả, vai trò BKS “tồn giấy tờ” - Kiểm sốt giao dịch có khả tư lợi thông qua văn nội công ty yếu - Biện pháp xử lý vi phạm giao kết thực giao dịch tư lợi bất cập Thực tế, giao dịch tư lợi diễn phổ biến công ty cổ phần thời gian qua 18 CHƯƠNG 4: PHƯƠNG HƯỚNG, GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VÀ NÂNG CAO HIỆU QUẢ THỰC HIỆN PHÁP LUẬT VỀ QUẢN TRỊ CÔNG TY CỔ PHẦN MƠ HÌNH CĨ BAN KIỂM SỐT 4.1 Phương hướng hồn thiện pháp luật quản trị cơng ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt theo pháp luật Thứ nhất, nhà đầu tư có quyền tự lựa chọn mơ hình quản trị cơng ty cổ phần phù hợp với mục tiêu mong muốn nhà đầu tư Thứ hai, hoàn thiện pháp luật nâng cao hiệu quản trị công ty cổ phần mô hình có ban kiểm sốt phải đảm bảo ngun tắc quản trị tảng cần đặt bối cảnh trình hội nhập quốc tế bao gồm hội nhập mặt pháp luật Thứ ba, hoàn thiện pháp luật quản trị cơng ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt phải đảm bảo phù hợp, tính thống Luật Doanh nghiệp đạo luật khác Thứ tư, pháp luật quản trị công ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt phải phù hợp với đặc điểm văn hóa kinh doanh người Việt Nam 4.2 Giải pháp hoàn thiện pháp luật quản trị cơng ty cổ phần mơ hình có ban kiểm soát theo pháp luật 4.2.1 Giải pháp đảm bảo quyền cổ đông công ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt Đối xử cơng cổ đông khuôn khổ quản trị công ty cần hướng tới đối xử công cổ đông, bao gồm cổ đông thiểu số cổ đông nước Thứ nhất, cần làm rõ việc phân loại cổ đơng để có chế bảo vệ quyền cổ đơng thích hợp, đặc biệt cần làm rõ khái niệm cổ đông thiểu số Thứ hai, quyền cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi biểu Hạn chế lạm dụng quyền chi phối cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi biểu yêu cầu bắt buộc bảo đảm thực nguyên tắc bảo đảm công cổ đơng Thứ ba, hồn thiện quyền cổ đơng đề cử người vào HĐQT BKS Thứ tư, quyền khởi kiện thành viên HĐQT, GĐ (TGĐ) Quy định Khoản Điều 161 LDN “rào cản” lớn việc thực quyền cổ đông LDN nên sửa đổi theo hướng quy định mở rộng quyền trực tiếp khởi kiện cho cổ đông Thứ bảy, quyền yêu cầu triệu tập ĐHĐCĐ cần phải quy định rõ trường hợp vi phạm nghiêm trọng HĐQT vi phạm đến quyền cổ đông Thứ tám, quyền tiếp cận thông tin cổ đơng Để tránh tình trạng cơng ty lạm dụng loại trừ quy định loại trừ cho tài liệu bí mật 19 thương mại nhằm từ chối không cho cổ đơng tiếp cận, cần phải có định nghĩa rõ ràng “bí mật thương mại, bí mật kinh doanh” phạm vi điểm a khoản Điều 115 Luật Doanh nghiệp năm 2020 4.2.2 Hoàn thiện quy định pháp luật cấu tổ chức thiết chế quản lý cơng ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt 4.2.2.1 Hồn thiện quy định pháp luật liên quan đến hoạt động Đại hội đồng cổ đông Luật Doanh nghiệp năm 2020 tiếp tục trao cho cổ đơng quyền u cầu Tịa án, Trọng tài hủy định ĐHĐCĐ trình tự thủ tục triệu tập họp, trình tự, thủ tục định nội dung định vi phạm pháp luật điều lệ công ty Tác giả cho rằng, yêu cầu Tịa án hủy hợp lý 4.2.2.2 Hồn thiện quy định pháp luật liên quan đến tổ chức hoạt động hội đồng quản trị Thứ nhất, vấn đề triệu tập họp Hội đồng quản trị, Luật Doanh nghiệp cần quy định bổ sung quy định theo hướng: “Trong trường hợp họp Hội đồng quản trị triệu tập hợp lệ đến lần thứ mà không đủ số lượng thành viên dự họp sau thời gian định, người có thẩm quyền triệu tập họp có quyền triệu tập Hội đồng quản trị lần thứ lần họp tiến hành mà không phụ thuộc số thành viên dự họp” Thứ hai, để tạo hài hòa lợi ích cổ đơng nhỏ với phát triển bền vững công ty, Luật Doanh nghiệp cần bổ sung theo hướng quy nhiệm kỳ Hội đồng quản trị, nhiệm kỳ thành viên Hội đồng quản trị, cần phải cân nhắc Hội đồng quản trị có kế thừa để đảm bảo doanh nghiệp hoạt động ổn định, trường hợp bầu bổ sung, thay thành viên Hội đồng quản trị nhiệm kỳ thành viên Hội đồng quản trị thời hạn lại nhiệm kỳ Hội đồng quản trị Thứ ba, cần sửa đổi, bổ sung điểm a khoản Điều 160 Luật Doanh nghiệp 2020 nhằm bảo đảm thống với khoản Điều 140 Luật Doanh nghiệp năm 2020 Thứ tư, cần sửa đổi bổ sung Điều 136 Luật Doanh nghiệp 2020 nhằm bảo đảm thống với khoản Điều 152 Luật Doanh nghiệp 2020 Thứ năm, việc không quy định thời hạn yêu cầu hủy bỏ nghị quyết, định HĐQT thiếu sót khơng nhỏ LDN năm 2020 4.2.2.3 Hồn thiện quy định liên quan đến hoạt động Giám đốc/Tổng giám đốc 20 Cần sửa đổi LDN năm 2020 theo hướng bãi bỏ hoàn toàn quy định Chủ tịch HĐQT kiêm Giám đốc/Tổng giám đốc cơng ty để tách bạch hai chức danh Chủ tịch HĐQT với Giám đốc/Tổng giám đốc nhằm đảm bảo việc thực tốt chức vị trí theo quy định, từ cân cán cân quyền lực doanh nghiệp 4.2.2.4 Hoàn thiện quy định pháp luật tổ chức hoạt động Ban Kiểm soát quản trị cơng ty cổ phần mơ hình có ban kiểm soát Một là, chế tạo lập BKS, để BKS hoạt động hiệu cần bảo đảm vị trí độc lập Ban kiểm soát Hai là, đảm bảo BKS thực chức năng, nhiệm vụ Ba là, xây dựng chế buộc thực thi kiến nghị hợp lý BKS, đồng thời bổ sung quyền BKS nhân danh công ty kiện HĐQT, người quản lý cổ đông khác thấy cần thiết để bảo vệ quyền với lợi ích hợp pháp cổ đông công ty Bốn là, nâng cao khả tiếp cận thơng tin BKS Để thực thi nhiệm vụ, quyền hạn mình, công cụ mà BKS pháp luật trang bị cho hoạt động tiếp cận thơng tin Trong văn hướng dẫn thi hành luật cần bổ sung hậu pháp lý trường hợp chủ thể không cung cấp thơng tin cho BKS 4.2.3 Hồn thiện quy định đại diện trách nhiệm người quản lý quản trị cơng ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt 4.2.3.1 Hồn thiện quy định pháp luật người đại diện theo pháp luật công ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt Thứ nhất, cần khắc phục không thống Luật Doanh nghiệp năm 2020 Bộ luật Dân năm 2015 khái niệm người đại diện theo pháp luật Thứ hai, cần thiết hoàn thiện quy định pháp luật liên quan đến tiêu chuẩn, điều kiện người đại diện theo pháp luật công ty cổ phần mô hình có ban kiểm sốt Thứ ba, bổ sung điều độc lập Luật Doanh nghiệp năm 2020 tiêu chuẩn, điều kiện người đại diện theo pháp luật người đại diện theo ủy quyền sở thống với quy định khác điều kiện tiêu chuẩn người quản lý, Giám đốc, Tổng Giám đốc, thành viên Hội đồng quản trị 4.2.3.2 Hoàn quy định trách nhiệm người quản lý cơng ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt Một là, cần mở rộng nhóm người quản lý công ty cổ phần theo quy định pháp luật gồm: Thành viên Hội đồng quản trị; Giám đốc/Tổng Giám đốc; thành viên Ban 21 Kiểm sốt; Phó Giám đốc/Phó tổng Giám đốc; Trưởng văn phịng đại diện; Trưởng chi nhánh; Kế tốn trưởng người có thẩm quyền nhân danh công ty ký kết giao dịch Hai là, trách nhiệm giải trình nội dung Bộ quy tắc Quản trị công ty cổ phần Tổ chức Hợp tác Phát triển kinh tế (OECD) chứa đựng thông lệ quản trị công ty tốt Luật Doanh nghiệp cần bổ sung quy định trách nhiệm giải trình người quản lý Ba là, đảm bảo thực tốt nghĩa vụ người quản lý cơng ty cổ phần địi hỏi tổng hợp nhiều yếu tố gồm: (1) nhận diện người quản lý công ty; (2) chế xác lập người quản lý; (3) điều kiện, tiêu chuẩn để bổ nhiệm người quản lý công ty; (4) nghĩa vụ người quản lý công ty; (5) chế tài xử lý vi phạm Bởi vậy, bên cạnh việc hoàn thiện quy định nghĩa vụ người quản lý cổ phần, đòi hỏi Luật Doanh nghiệp Điều lệ cơng ty phải hồn thiện quy định điều kiện, tiêu chuẩn để bổ nhiệm người quản lý; làm rõ chế xác lập người quản lý (người có thẩm quyền bổ nhiệm; thủ tục bổ nhiệm); tăng cường chế tài xử lý vi phạm, đặc biệt trách nhiệm bồi thường thiệt hại người quản lý vi phạm nghĩa vụ 4.2.4 Hoàn thiện quy định công bố thông tin minh bạch thông tin quản trị công ty cổ phần mô hình có ban kiểm sốt Thứ nhất, cần tăng mức xử phạm vi phạm hành lĩnh vực cơng bố thơng tin cơng ty Thứ hai, hồn thiện quy định pháp luật công bố thông tin TTCK Thứ ba, cần xây dựng số minh bạch thơng tin cơng ty 4.2.5 Hồn thiện pháp luật kiểm sốt giao dịch có khả tư lợi quản trị công ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt Một là, để nhận diện xác giao dịch có khả tư lợi công ty, pháp luật doanh nghiệp cần đưa khái niệm giao dịch có khả tư lợi Hai là, cần công khai, minh bạch thông tin giao dịch có khả tư lợi Ba là, kiểm sốt giao dịch có khả tư lợi cần đảm bảo thực tốt nghĩa vụ người quản lý công ty Bốn là, nâng cao hiệu kiểm sốt giao dịch có khả tư lợi cơng ty cần nhận thức sử dụng có hiệu Điều lệ văn nội khác công ty Năm là, giải pháp liên quan đến xử lý vi phạm giao kết thực giao dịch có khả tư lợi cần lưu ý mức xử lý vi phạm hành lĩnh vực quản trị cơng ty đại chúng nói chung, xử lý vi phạm giao kết vào thực giao 22 dịch có khả tư lợi nói riêng nhẹ so với hậu mà hành vi vi phạm mang lại Chính vậy, thời gian tới cần hoàn thiện quy định xử lý vi phạm hành cơng ty theo hướng tăng nặng chế tài vi phạm Có thể khẳng định, giao dịch tư lợi dạng tham nhũng lĩnh vực tư, đó, cần mở rộng cách tiếp cận tội tham nhũng lĩnh vực tư Việt Nam hình hóa tham nhũng khu vực tư cần thiết 4.3 Giải pháp nâng cao hiệu thực pháp luật quản trị công ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt theo pháp luật 4.3.1 Giải pháp nâng cao nhận thức quản trị công ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt theo pháp luật 4.3.2 Giải pháp hoàn thiện văn nội công ty quản trị công ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt theo pháp luật Để quản trị cơng ty hiệu địi hỏi kết hợp chặt chẽ áp dụng pháp luật (luật chung) áp dụng văn nội công ty (luật cơng ty) Do đó, quản trị cơng ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt thơng qua văn nội công ty cần coi trọng 4.3.3 Giải pháp nâng cao lực thiết chế liên quan đến quản trị công ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt theo pháp luật 4.3.3.1 Thành lập tổ chức quản lý cấp quốc gia quản trị công ty 4.3.3.2 Phát huy vai trò Viện thành viên Hội đồng quản trị 4.3.2.2 Nâng cao hiệu hoạt động hiệp hội doanh nghiệp lĩnh vực quản trị công ty 4.3.2.3 Khuyến khích thành lập tổ chức bảo vệ quyền cổ đông KẾT LUẬN Song song với tầm quan trọng loại hình cơng ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt kinh tế Việt Nam nay, nói pháp luật quản trị cơng ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt có vai trị vơ lớn việc gìn giữ tồn phát triển công ty, bảo vệ quyền lợi nhà đầu tư xây dựng mơi trường kinh doanh lành mạnh Bởi vậy, hồn thiện quy định pháp luật nâng cao hiệu quản trị công ty nhu cầu tất yếu giai đoạn phát triển kinh tế quốc gia Các thành tố quản trị cơng ty cổ phần mơ hình có ban kiểm sốt cần nghiên cứu cách toàn diện nội dung: bảo vệ quyền cổ đông; đảm bảo cấu tổ chức cách thiết chế công ty phù hợp đạt hiệu hoạt 23 động; nâng cao trách nhiệm người quản lý công ty cổ phần; đảm bảo cơng khai, minh bạch thơng tin kiểm sốt tốt giao dịch có khả tư lợi Các nội dung quản trị cơng ty cổ phần có mối liên hệ mật thiết với Hiệu quản trị cơng ty cổ phần địi hỏi thành tố phải thực tốt Thực tiễn phát triển pháp luật doanh nghiệp nói chung Việt Nam thời gian qua cho thấy quy định quản trị cơng ty cổ phần mơ hình có ban kiểm soát mang đặc điểm riêng ngày hoàn thiện rõ rệt để phù hợp với thông lệ quản trị tốt giới Mặc dù vậy, Luật Doanh nghiệp số bất cập liên quan đến quản trị công ty cổ phần, điều minh chứng rõ nét qua thực trạng thực pháp luật quản trị công ty cổ phần Rất nhiều vụ việc vi phạm pháp luật quản trị công ty diễn đáng báo động nhiều công ty cổ phần lớn làm ảnh hưởng không nhỏ đến nhà đầu tư kinh tế Vấn đề bảo vệ quyền lợi cổ đông nhỏ kiểm soát lạm dụng quyền lực để trục lợi cổ đơng lớn cịn nhiều bất cập, việc vi phạm nghĩa vụ người quản lý dẫn đến nhiều thành viên HĐQT thu vén lợi ích riêng phục vụ lợi ích cổ đông lớn, Ban Giám đốc thường muốn vơ hiệu hóa cổ đơng cổ đơng khó tiếp cận thơng tin doanh nghiệp; kiểm sốt giao dịch có khả tư lợi cơng ty cổ phần cịn hiệu Từ luận lý luận bất cập thực tiễn quản trị công ty cổ phần đặt nhu cầu tất yếu cho việc hoàn thiện pháp luật quản trị công ty cổ phần Trong đó, thành tố quản trị cơng ty cổ phần cần hoàn thiện để khắc phục hạn chế Đồng thời, giải pháp phải đảm bảo tính tồn diện từ hồn thiện quy định pháp luật, đặc biệt Luật Doanh nghiệp năm 2020 quản trị công ty cổ phần giải pháp nhằm nâng cao hiệu thực pháp luật quản trị công ty cổ phần Việt Nam thời gian tới Bên cạnh đó, giải pháp địi hỏi kết hợp chặt chẽ hồn thiện pháp luật chung hoàn thiện văn nội quản trị công ty cổ phần 24 DANH MỤC CÁC CƠNG TRÌNH ĐÃ CƠNG BỐ Self-interested transaction control in public companies under the law of Vietnam: current situation and suggested solutions, International Journal of Management (IJM), ISSN Print: 0976-6502 and ISSN Online: 0976-6510, Volume 11, Issue 11, November 2020, pp 1308-1320 Thiết chế ban kiểm sốt cơng ty cổ phần theo luật doanh nghiệp năm 2020, Tạp chí Cơng thương, ISSN 0866-7756, Số – tháng 4/2023, trang 34 – 39