Giáo trình luật kinh tế phần 1 nxb công an nhân dân

PGS TS PHAM DUY NGHĨA KHOA LUẬT, Đñ KINH TẾ TP HCM CHƯƠNG TRÌNH GIẢNG DẠY KINH TẾ FULBRIGHT < LUẬT KINH TE | Ci NHA XUAT BAN CONG AN NHAN DAN PHAM DUY NGHIA TS Luat (Leipzig 1991) PGS (2004), Lam nghé day hoc Giang day tai Khoa Luật Chương trình giảng dạy kinh tế Fulbright, Đại Học Kinh Tế TP HCM Các tác phẩm xuất bản: + _ Giáo trình Luật Kinh Tế, tập (Luật Doanh Nghiệp - Tình huống, phân tích, bình luận) NXB ĐHQGHN, 2004 + Chuyên Khảo Luật Kinh tế, NXBĐHQGHN, 2004 + Vietnamese Business Law in Transition, NXB Thế Giới, 2002 + _ Giáo trình Luật Thương Mại, NXB ĐHQGHN, 1998, › _ Giáo trình Pháp Luật Đại Cương, NXB CAND, 2011 PGS TS PHẠM DUY NGHĨA KHOA LUAT, DAL HOC KINH TẾ TPHCM CHƯƠNG TRÌNH GIẢNG DẠY RKINH TẾ PULBRIGHT Giáo trình Luật kinh tê (Tai ban lan nam, co tu chinh) NHÀ XUÁT BẢN CÔNG AN NHÂN DẪN Tu chỉnh từ Chuyên khảo Luật kinh tế, NXB ĐHỌGHN xuất lần thứ năm 2004, NXB CAND tái 2010, 2011 Văn pháp luật cập nhật đến tháng 12 năm 2011 80-2012/CXB/131-90/CAND Giáo trình Luật kinh tế MỤC LỤC Danh mục chữ viết tắt Lời tác giả Phan 1:Pháp luật kinh tế: Khái niệm, Giới hạn thách thức Tổng quan pháp luật kinh tế Pháp luật tăng trưởng kinh tế 111 39 35 Tiếp nhận pháp luật kinh tế Phân 2: Chế độ kinh tế Quyên tài sản IV VI Chế độ kinh tế Pháp luật tài sản: Đất đai Sở hữu trí tuệ: Quan niệm, ý nghĩa nhận thức Việt Nam 79 93 123 Phân 3: Pháp luật doanh nghiệp VIL VỊH IX XI XI XHI XIV Doanh nghiệp dân doanh: Truyền thống việc tiếp nhận mơ hình cơng ty 141 171 185 199 223 sản Bn có bạn, bán có phường: 275 Hộ kinh doanh Doanh nghiệp tư nhân Hợp danh Công ty trách nhiệm hữu hạn Công ty cổ phần Doanh nghiệp quốc doanh: Truyền thống xu hướng cải cách nhìn từ góc độ pháp luật tài Vai trị truyền thống văn hố phương Đơng liên kết doanh nghiệp Cơng ty cỗ phần thị trường chứng khốn: Cuộc trường chỉnh hướng tới xã hội cổ đông 299 321 to Pham Duy Nghia XV, Quản trị công ty: Giám doanh nghiệp sát người quản trị Phân 4: Pháp luật hợp đồng kinh doanh XVI XVIL Hợp đồng: Nền tảng giao dịch kinh doanh Từ quy chiếu đến điều chỉnh thông tin bất cân xứng quản lý rủi ro: Tương lai pháp luật hợp đồng Việt Nam Phan 5: Pháp luật giải tranh chấp kinh doanh phá sản doanh nghiệp XVIII XIX Từ xiết nợ đến cầu viện công lý: Ảnh hưởng yếu tố truyền thống giải tranh chấp kinh doanh Việt Nam Luật phá sản: Một phương cách giải tinh trang mat khả tốn Phần 6: Chính sách pháp luật cạnh tranh 339 363 377 409 443 kinh doanh XX, XXI XXII XXHI Lý thuyết cạnh tranh: Các học thuyết cạnh tranh phương Tây kinh nghiệm Việt Nam Chính sách cạnh tranh kinh doanh Pháp luật thiết chế kiểm soát độc quyền kinh doanh Pháp luật thiết chế chong cạnh tranh không lành mạnh Văn luật tài liệu tham khảo 465 487 515 553 561 tea Giáo trình Luật kinh tế DANH MUC CHU VIET TAT ADB CTCP Cty TNHH DNNN KTNN HDQT Ngân hàng Phát triển Châu Á Công ty cổ phản Công ty trách nhiệm hữu hạn Doanh nghiệp nhà nước Kinh tế nhà nước Hội đồng quản trị HĐND Hội đồng nhân dân HP 1992 NCLP NNPL ND Hiến Tap Tạp Nghị QD TAND TCT TT UB UBND UNDP VBPL pháp 1992 (sửa đổi 2001) chí Nghiên cứu lập pháp chí Nhà nước pháp luật định Quyét dinh Tịa án nhân dân Tổng cơng ty Thơng tư Ủy ban Ủy ban nhân dân Chương trình Phát triển Liên hợp quốc Văn pháp luật VKSND Viện kiểm sát nhân dân VPCP VPQH XHCN VN Văn phịng phủ Văn phòng quốc hội Xã hội chủ nghĩa Việt Nam §1.1.a Điều (§1.1.a: Điều l, khoản mục a) Phạm Duy Nghĩa Giáo trình Luật kinh tế LOI TAC GIA Tôi viết sách dành cho người học trẻ tuổi phụ huynh kinh yêu họ, người suối đời tận tụy hy sinh học em Sách viết cho bạn đọc có hiểu biết íL nhiễu pháp luật kinh tế Làm nghệ dạy học, hiểu năm tháng đẹp đời sinh viên dành để học lấy tư phương pháp bồ dung cho đời họ mái sau Bên cạnh thành tựu đại được, nên giáo dục côn nhiều việc phải làm đáp ứng phân niềm mong mỏi thiết tha Sách dạy học đơi vắng bóng dáng thực tiễn; cách dạy đánh giá học sinh chưa trọng khun khích tự học sáng lạo, mà cịn nặng kiểm tra thuộc Bởi sách cưng cấp thêm tài liệu đọc trước nghe giảng, với mục đích góp phân tạo cho học viên thời gian thói quen tranh luận lớp Sách tu chỉnh từ Chuyên khảo Luật kinh tế NXB ĐHQGHN xuất lần vào năm 2004 Trong lan tdi thứ năm này, cuon sách viết lại nhự Giáo trình nhập mơn pháp luật kinh chun mơn hóa giới luật sư hành chun đề luật cơng ty, luật chứng khốn, luật luật phá sản, tranh tụng, trung gian hòa giải trọng tài chắn nghiên cứu ngày chuyên sâu Mặc dù vậy, người luật sư tương lai cân có hiểu biết doanh Với nghề, hợp đông, 16 tung giảng dạy kinh doanh lồng quan môi trường pháp lý cho hoạt động doanh nghiệp, bối cảnh nên văn hóa Việt Nam Phạm Duy Nghĩa Giữ cho sách thật gọn, tơi có gắng dẫn nén y tưởng vào đoạn văn đánh số lễ Trong sách dùng nhiều chữ viết tắt cách trích dẫn luật đơi chưa thật phổ biến nước ta Bạn đọc tra cứu, tìm đọc thêm văn luật tài liệu tham khảo in phân cuối sách Xin cám ơn dong nghiệp hữu dành cho tơi khích lệ nhiễu gợiý có giá trị đề tu chỉnh sách Song hiểu biết hạn chế, sách tránh khỏi khiếm khuyết, sai sói riêng tơi Mong nhận ý kiến góp ý phê bình để lần tdi ban sau duoc tot hơn! Hà Nội 2004 Tu chỉnh TPHCM, 10/2011 Phạm Duy Nghĩa 346 398 Phạm Duy Nghĩa trị thông tin làm cho người quyền bị động, chờ đợi người quản trị cho hướng dẫn đẻ họ thực thí nhiệm vụ Thêm thông tin nhỏ giọt người quyền có hội đề thách thức, tranh luận công khai phê phán người quản lý Ngược lại, họ buộc phải tìm cách suy nghĩ hành động theo cách làm người quản trị làm vừa lòng đạt lấy tin tưởng cấp Sự thăng tiến chí thù lao họ phụ thuộc vào lòng trung thành người quản trị chưa hăn tài năng, sáng tạo công hiến cho doanh nghiệp Vi doanh nghiệp thuộc tài sản tư nhiều gia đình định kinh doanh mang tính nội tình hình tài doanh nghiệp tiết lộ bên ngồi Minh bạch tài trở nên khó khăn giao dịch nội gián tất yếu thường xuyên, có chùm cơng ty độc lập vẽ tài hình thức Từ chủ doanh nghiệp nhân viên quản lý cấp trung gian thường thành viên gia đình Nếu người ngồi gia đình người quản lý thường có nghĩa vụ thực mà khơng thể tham gia vào quy trình định kinh doanh Kế doanh nghiệp phát triển quy mô người quản trị theo kiểu gia trưởng dựa kinh nghiệm nhạy cảm kinh doanh mà tự định Thậm chí cheabol người Hàn Quốc với quy mô bành trướng lan rộng công ty đại chúng lớn nảo Mỹ song quản lý theo kiểu gia đình Giáo trình Luật kinh tế 399 347 Lợi hại quản trị theo kiểu gia đình: Quản trị gia dinh mang tính tập trung tuyệt đổi, quyền lực thường tập trung vào gia trưởng thé tao cho doanh nghiệp có điều kiện phản ứng nhanh chóng tận dụng hội kinh doanh khe hở thị trường cách linh hoại Cộng với thói quen tiết kiệm tích luỹ cao người dân, cách quản trị mạnh tái đầu tư, tích luỹ nguồn vốn đề tăng trưởng giai đoạn khởi Thêm nữa, doanh nghiệp mang tính gia đình mục đích phát triển doanh nghiệp mục đích cá nhân thành viên gia đình thường đồng nhất, điều tạo thống cao tổ chức thực hoạt động kinh doanh tỉnh thần kinh doanh mẽ Nếu mạnh học cách tổ chức kinh doanh theo liên kết mạng người Hoa người VN có thêm sức mạnh tạo toàn hệ thống liên kết gia đình Quản trị doanh nghiệp gia đình, nêu Xét hình thức, giản đơn, song liên kết hàng ngàn gia đình lại sức mạnh to lớn vũ khí lợi hại cạnh tranh Nó làm cho tín hiệu thị trường lan truyền toàn nên kinh tế giây lát nhanh chóng tạo phản ứng phù hợp kết nối niềm tín trung thành đựa giá trị văn hố phương Đơng Nói cách khác, quản lý theo kiểu gia trưởng lúc đồng nghĩa với phong kiến lạc hậu; người Trung Quốc đại lục phải trả giá đắt cho ''cách mạng văn hố” cơng vào giá trị truyền thơng, Nhật Bản 348 400 Phạm Duy Nghĩa Han Quốc làm giàu mà không phá vỡ nếp cũ cha ông họ Khi bằn cô nông đầu tơ địa chủ, "trí, phú cường hào đào tận gốc, trốc tận rễ”, giá trị trung nghĩa cô xưa bị lung lay đến tận gốc Tuy nhiên quản trị theo phong cách gia trưởng có nhược điểm định Vì niềm tin chủ yếu dựa quan hệ huyết thống, người gia đình người lao động doanh nghiệp thường có mặc cảm người Nhân viên quyên trung thành với người quản trị trực tiếp chưa han da trung thành với lợi ích tồn doanh nghiệp Vây cánh, bè đảng từ mà sinh đơi xảy cạnh tranh lẫn nhau, triệt tiêu lẫn làm hại đến lợi ích chung doanh nghiệp Điều phần giải thích tan vỡ CTTNHH CTCP sau giai đoạn khởi Mặc dù công ty có triển vọng kinh doanh khả quan, song thành viên công ty mắt dần niềm tin, từ tìm cách chia tách cơng ty Vì số doanh nghiệp dân doanh chưa đạt tới quy mô đáng kẻ, chấm dứt tồn phân tách sáng lập viên Thêm cách quản trị hạn chế tài quản trị nhân viên cấp lẽ muốn thăng tiền họ cách trở thành "người nhà” cấp trên, uốn theo nếp suy nghĩ cách quản lý trực tiếp Một đội ngũ hành xử người nhà quản trị chuyên nghiệp độc lập sáng tạo có hội xuất bối cảnh Giáo trình Luật kinh tế 401 349 Thêm doanh nghiệp tăng nhanh quy mô ngành nghề kinh doanh, cách định dựa kinh nghiệm người sáng nghiệp trở thành loại rủi ro đầu tư mạo hiểm thiếu phân tích thị trường cách khoa học Bởi thế, quản trị theo kiểu gia đình đường phù hợp với doanh nghiệp quy mô nhỏ doanh nghiệp lớn song kinh doanh loại nghề định mà người sáng nghiệp có kinh nghiệm Đặc biệt, vài thập kỹ tới hệ sáng nghiệp nhường lại vi tri quan tri cho người thừa kế nguy doanh nghiệp bị chia tách lớn Cổ nhân có câu "giàu khơng q ba đời” có lẽ bắt nguồn từ thói quen phân tán tải sản thừa kế Quản trị DNNN: Bài toán nhiều thể hệ Vẫn để cốt lõi quản trị DNNN: Gốc rễ phức tạp quản trị DNNN tơng qt bao gồm: (Ù quyền tải sản khơng rõ ràng, có q nhiều quan thực số quyền tài sản doanh nghiệp (1ï) người quản trị DNNN giao quản lý tài sản thuộc "sở hữu tồn dân”, họ khơng góp vốn để tạo khối tài sản song tham gia định việc sử dụng định đoạt chúng Từ hai nguy cơ: (i1) quy trình quản lý DNNN nhiều thang nắc, với tham gia phê chuẩn quan - quan khơng có đích rối loạn quản lý không xuất phải qua nhiều củng mục thể tránh 350 Phạm Duy Nghĩa khỏi (iv) người quản trị có hội rat dang ké thơng qua giao dịch tư lợi để khai thác quyên quản lý có lợi cho cá nhân gia đình Các nguy làm cho chi phí giao dịch phí giám sát quản trị DNNN cao hon hăn so với doanh nghiệp dân doanh Bởi thế, khơng riêng nước ta mà có lẽ quy mơ tồn cầu, "làm cho doanh nghiệp nhà nước vừa phục vụ lợi ích cơng, vừa linh hoạt cơng ty tư” - nói theo Roosevelt, Tổng thống Mỹ toán phức tạp nhiều hệ (Friedman, 1972) Dường ngày trừ số mỏ luyện kim, sở đóng tau doanh nghiệp nhà nước số ngành kinh tế khác Hàn Quốc, Đài Loan Pháp kinh doanh có hiệu có đội ngũ người quản trị tài ba, trung thực động, phần lớn DNNN nước hoạt động hiệu tương quan so sánh với doanh nghiệp dân doanh Điều VN: Doanh nghiệp dân doanh, chưa ưu đãi bình đẳng, chí cịn phải chấp nhận mặc cảm 403 mang tính kỳ thị xã hội ức thương song xuất đầy động tâm họ nhanh chóng DNNN vào thể cạnh tranh gay gat Giám đốc thật, giám đốc hờ: Thành viên hội đồng quản trị, ban giám đốc chức danh quản lý quan trọng khác gọi chung người quản trị Trong DNNN, quyền lực thực tế người quản trị phụ thuộc vào khả kiểm soát quản chủ quản quan nhà nước khác Nếu xiết chặt quản lý nhà nước, người định hoạt động kinh Giáo trình Luật kính tế 351 doanh doanh nghiệp giám đốc mà quan chức bộ, ngành uy ban nhân dân, người quản trị người thừa hành, tông hợp thông tin báo cáo Nếu buông lỏng quản lý nhà nước, quản lý nhà nước hiệu quả, người quản trị doanh nghiệp thao túng quan chức bộ, họ liên kết lại với nhau, quyền quản trị doanh nghiệp, suy cho cùng, chia sẻ người Một liên minh vơ hình hình thành mà người giật dây người có thơng tin có mối quan hệ đầy đủ Do khoa học nước ta 404 lang tránh mảng đề tài nên kê khơng có luận chứng chí cung cấp vơ số vụ tham tình trạng quản trị DNNN Nửa hành chính, nửa gia đình: hiệu thói quen khơng có số liệu thống đầy đủ Tuy nhiên báo nhũng có dính dáng tới Khi mà luật pháp giả trị truyền thống lại trỗi dậy mãnh liệt để thay lắp đầy khoảng trống quyền lực Sự quản lý quan nhà nước doanh nghiệp có nhiều nét khơng khác cung cách quản lý quan hành Từ chế độ lập kế hoạch, báo cáo đến bổ nhiệm nhân sự, DNNN van mang dáng dấp đơn vị hành có từ thời bao cấp Trong đó, người qn trị tìm cách chia xẻ quyền lực với quan chức băng mối quan hệ dựa niềm tin Trong quản lý nội DNNN, tượng quản trị theo kiểu gia đình lại tái trỗi dậy Để củng cỗ địa vị, người quản trị cần đến người thân tín Việc thu nạp thân hữu, đồng hương người Phạm Duy Nghĩa nhà vào doanh nghiệp đẻ tạo thêm vay cánh xa lạ thời Không hiểm thị trường lao động ngày trở nên khó khăn, hệ người đến tuổi hưu nước ta thường tìm cách thoả thuận với người quản trị cho em thay cơng việc làm - nối dài mối quan hệ truyền thống 405 Một vài kinh nghiệm nước OECD khuếch trương việc nghiên cứu phổ biến thói quen quản lý DNNN tốt quốc gia Công việc nghiên cứu dường bắt đầu, khơng có ý nghĩa đáng kể tương quan so sánh với trào lưu tư nhân hoá dịch vụ công Bởi việc đánh giá kinh nghiệm nước ngồi quản trị cơng sản DNNN cần thời gian cơng trình nghiên cứu đầy đủ Bước đầu đưa số nhận xét sơ lược đây: Từ truyền thống thác quản, người Anh, Mỹ thường khơng có khó khăn đáng kể tách rời quyền sở hữu quan công quyên, uỷ thác việc quản lý tài sản cho tô chức tín thác Trong đó, từ truyền thống qn chủ, nước Đức, Pháp, Bắc Âu dựa vào đội ngũ cơng chức có chun mơn cao, mẫn cán trung thành với công quyền Những yếu tố phát huy tác dụng trật tự xã hội có kiểm chế đối trọng quyền lực Bảo toản phát triển công sản nghĩa vụ quan hành pháp, song công việc bị giám sát chặt chẽ bởi: (¡) quan lập phap, (ii) tư pháp (iii) với hỗ trợ kiểm toán viên độc lập, thiết chế thị trường dư luận xã hội Vì tổ chức ed ta tad Giáo trình Luật kính tế tín thác hay kiểm toán hoạt động nguyên tắc cạnh tranh tuân thủ đạo đức nghé nghiệp, chế giám sát thị trường đội ngũ người quản trị phát huy tác dụng 406 Nếu so sánh điều với thực trạng quản lý nước ta thấy vai trị giám sát Quốc hội hội đồng nhân dân cấp hoạt động người quản trị DNNN cịn bị hạn chế Một sức ép cạnh tranh cơng khai thực người quản trị doanh nghiệp tài chưa tạo 407 Tiểu kết: Vừa lùi bước cho dân doanh, quản trị doanh nghiệp quốc doanh vừa cần cách Sự tập trung chức hoạch định sách hành kinh doanh vào công chức quan chủ quản làm cho máy nhà nước vốn hiệu quả, lại ôm đồm công việc đáng thuộc giới quản trị doanh nghiệp Tình trạng dẫn đến phí quản lý doanh nghiệp cao người quản trị khơng có lợi ích trực tiếp khơng có trách nhiệm vật chất gắn liền với kết kinh doanh Giải pháp tất yếu cần tách bạch cơng chức trị cơng chức hành người quản trị chuyên nghiệp, việc thành lập phân quyền quản lý cho công ty quản lý công sản tiến tới cho phép thuê quản lý doanh nghiệp bước ban đầu theo xu hướng Tuy nhiên, lợi ích quan chủ quản bị cắt giảm, chủ trương dễ dàng thực Cùng với gia tăng chế giám sát quan lập pháp, tư pháp thiết chế thị trường (kiểm toán luật sư báo chí, 354 Phạm Duy Nghĩa cạnh tranh, dư luận ) giao dịch tư lợi người quan trị trở nên minh bạch bước góp phần hạn chế nạn trộm cắp tài sản cơng người có quyển, Qn trị cơng ty sau cỗ phần hố: Biến tướng quan hệ cô đông người quản trị 408 Bức tranh từ thực tiễn: Thoát khỏi xung đột lợi ích người quản trị, doanh nghiệp quan chủ quản chế quản lý DNNN, sau chuyển đổi sang công ty cổ phần (CTCP) xung đột lợi ích lại xuất cổ đồng thiểu số (những nhà đầu tư) người quản trị (thành viên ban giám đốc hội đồng quản trị cổ đơng đa số có quyền kiểm sốt cơng ty) LDN 2005 du nhập số thiết chế cần thiết để dung hoà lợi ích này, song quyền yêu cầu cung cấp thông tỉn yêu cầu công ty mua lại cổ phần nghĩa vụ tiết lộ giao dịch mang tính tư lợi trở nên có giá trị tài cơng ty trở nên minh bạch chế giám sát thị trường phát huy hiệu thắm phán có trình độ chun môn am hiểu nghiệp vụ quản lý công ty đáng tin cậy Vi thiết chế nhanh chóng mà có được, đơng tự phát bảo vệ lợi ích 409 nhiễu cách khác Quyền tự vệ cỗ đông: Không hiểu doanh nghiệp rõ nhà quản trị Thông tin "tay trong” dễ dàng Giáo trình Luật kinh tế 355 biến thành tiền có lợi cho cá nhân gia đình họ Cổ đơng phải dựa vào thông tin người quản trị cấp, họ cần bảo vệ trước luỗng thông tin bất cân xứng Nếu luật pháp thiết chế thực thi cịn hiệu nhà đầu tư buộc phải tìm cách bảo vệ đồng tiền họ; họ tìm cách tiệm cận nguồn thơng tỉn can dự vào tất định kinh doanh ảnh hưởng đáng vốn đầu tư Khí điều điễn CTCP biến thành hợp lác xã nơi mà xã viên có quyền bình đăng quản lý doanh nghiệp Ngược lại nhà dầu tư mắt niềm tin vào người quản trị họ tìm cách bán cổ phân cho người khác, dọn đường cho cô đông đa số thơn tính cơng ty 410 Thơn tính cơng ty: Thơn tính cơng tv quan trọng buộc người quản trị CTCP phải tô tài Nếu đa số phần tay nhóm người khác số phận tồn sức ép chứng rơi vào hội đồng quản trị ban giám dốc bị đe doạ Nếu nước ta thực sách cán trở tự chuyển nhượng cổ phân điều có hai hệ bắt lợi: (¡) quyền tài sản cô đông bị hạn chẻ, niềm tin cơng chúng vào hình thức CTCP suy giảm nghiêm trọng khơng muốn mua thứ không dễ bán: (i1) người quản trị lực bảo vệ vó bọc "chống tư nhân hố'` Khơng nên cản trở nhà quản trị có tải thâu tóm CTCP nêu họ mang lại lợi ích cho tồn xã hội Thêm lại sức chống tư nhân người VN thâu tóm công ty Pham Duy Nghĩa 356 411 có nguy chúng bị thơn tính tư nước ngồi tương lai khơng xa? Quản lý cỗ phần nhà nước: Cô phần nhà nước năm giữ số CTCP tài sản công cần quy khối tài sản quốc gia tài sản địa phương Thêm nữa, nêu công chức ban đôi doanh nghiệp quan chủ quản cũ tiếp tục giữ quyền đại điện quản lý cơng sản mục đích phân tách chức hoạch định sách hành quản trị không thực Bởi vậy, vấn đề quản lý cô phần nhà nước nắm giữ cung cấp thêm lý để xem xét cho phép hình thành quan thác quản, thay mặt cơng qun quản lý việc bảo tồn phát r3 triển công sản .^ £ À Xi Quản” trị doanh nghiệp có vơn đầu tư nước, ngồi: Báo vệ quyên lợi bên Việt Nam Nhu cầu bảo vệ lợi ích bên Việt Nam: Cho đến nay, đại đa số đối tác VN dự án đầu tư trực tiếp nước ngồi DNNN Việc đóng góp phần lớn số vốn đầu tư, thường cung cấp công nghệ phụ trách tiêu thụ sản phẩm chiến lược kinh đoanh điều hành doanh nghiệp có vốn đầu tư nước (DNĐTNN) phụ thuộc cách đáng kể vào bên nước Từ xuất nguy bên góp vốn thiểu số VN bị bên nước ngồi bóc lột Bởi khơng hồn tồn ngạc nhiên pháp luật nước ta tìm cách bảo vệ quyền lợi bên VN, góp phần vừa khuyến khích bảo hộ vừa Giáo trình Luật kinh tế 357 định hướng cân lợi ích bên liên quan tới đầu tư nước Cùng với nhiều lý khác, sách dường chưa hồn tồn thành công Không việc quân trị doanh nghiệp liên doanh trở nên khó khăn bên có lợi ích mâu thuẫn, thiếu niềm tin hiểu biết lẫn Chỉ phí quản trị doanh nghiệp gia tăng góp phần làm cho mơi trường kinh doanh VN trở nên hấp dẫn 413 Bảo vệ quyên lợi bên Việt Nam: Cũng việc bảo hộ quyền lợi cổ đông thiểu số công ty, dé bảo vệ lợi ích bên VN liên doanh quốc tế, thực tế pháp luật VN sử dụng nhiều cách sau day: (i) ban hành quy trình cấp giấy phép đầu tư đăng ký doanh nghiệp cách chặt chẽ, tạo điều kiện cho quan đăng ký giám sát điều khoản lệ doanh nghiệp: (ii) quy định mức vốn tối thiểu nâng dần phần vốn góp bên Việt Nam; giám sát quy trình góp vốn định giá vốn góp: điều khả (ii) (iv) quy định thành phần hội đồng quản trị ban giám đốc, cho phép bên VN có đại diện tiếng nói quan này; (v) quy định van dé can thơng qua theo ngun tắc trí, tức khơng tn theo tỷ lệ vốn góp dành cho bên VN quyền phủ vấn đề định: (vi) minh bạch hố tình hình tài cơng ty; (vi) tạo thiết chế thương lượng, hoà giải phán xử cần thiết trường hợp có tranh chấp bên Sau LDN 2005 có hiệu lực, với tư cách cổ đông nhỏ, 358 414 Phạm Duy Nghĩa đối tác VN tìm cách bảo vệ công cụ đạo luật cho phép Những khó khăn: Dưới sức ép cạnh tranh đồng vốn đầu tư, việc xây dựng hàng rào để bảo vệ doanh nghiệp VN trở nên khó khăn Thủ tục thành lập DNĐTNN ngày đơn giản hoá; điều kiện định chủ đầu tư cần đăng ký dự án mà không cần xin giấy phép đâu tư theo quy trình thẩm định phức tạp Quyền phủ bên VN việc sửa đổi điều lệ doanh nghiệp bổ nhiệm tổng giám đốc phó tổng giám đốc thứ theo § 14.1 Luật ĐTNN 1998, sửa đổi 2000 bị bãi bỏ Trên thực tế bên VN thiếu thông tin, kinh nghiệm thiết chế cần thiết để giám sát giao dịch tư lợi thực doanh nghiệp đối tác bên nước thao túng Bên nước hoàn tồn kiểm sốt doanh nghiệp thơng qua quy chế nội sách nhân ràng buộc hợp đồng chuyển giao cơng nghệ góp vốn bao tiêu sản phẩm muôn vàn kế sách khác Lợi nhuận từ DNĐTNN lặng lẽ rút dần có lợi cho bên nước ngồi thơng qua chênh lệch giá thông qua mức lương cao cách bất hợp lý cho người quân trị ngoại quốc Một tài cơng ty thiếu minh bạch, thơng tin thị trường non người đại điện VN liên doanh lại lo vun vén cho lợi riêng việc bên nước ngồi có nhiều hội bóc lột đối tác thiểu số VN, Giáo trình Luật kinh tế 415 359 Trong hợp đồng hợp tác kinh doanh với đối tác nước ngoài, quy chế quản trị phúc tạp hơn, lẽ pháp luật VN không ấn định quy chế đại diện rõ rệt Các bên tự dàn xếp quan hệ đại điện với bên thứ ba Những luật sư tài thay nhà lập pháp dé lấp đầy khoảng trống này; họ sáng tạo quy chế quản trị cho dự án điều luyện thứ nghệ thuật Cũng khơng hiểm phần vốn góp bên ngang quản trị doanh nghiệp trở nên phức tạp, giao dịch cần tới đồng ý hai bên đối tác Khí chi phi giao dich tăng nhanh chấm đứt dự án dự đốn Cuộc “hơn nhân`" DNNN (vốn thụ động phân ứng chậm chạp với tín hiệu thị trường) tập đồn nước ngồi kinh nghiệm mưu kế kiểm sốt cơng ty, ngồi thành cơng, cịn cảnh báo nhiều trái dang Vì khơng có thơng tin, khoa học nước ta chưa mang tính dự báo tình hình quản trị DNDTNN ảnh hưởng tốt xấu chúng đối chiếu với cạn kiệt nguồn tài nguyên quốc gia hạn chế cạnh tranh doanh nghiệp dân doanh nước tác hại tới lợi thể cạnh tranh lâu đài kinh tế nước ta cân nghiên cứu thêm 360 Pham Duy Nghia