Bài tập nhóm học phần Luật kinh doanh

Bài tập nhóm học phần Luật kinh doanh

Bài tập nhóm học phần Luật kinh doanh

Danh sách nhóm:

Câu hỏi:

1 Căn cứ khái niệm, đặc điểm của công ty TNHH háy so sánh 2 công ty TNHH

2 Vẽ sơ đồ cơ cấu tổ chức công ty TNHH 1 TV và cho biết vai trò vị trí của từng chức danh

3 So sánh giữa chức danh HĐTV và chủ tịch công ty trong trường hợp CSH công ty TNHH

1 TV là 1 tổ chức

4 Phân biệt chức danh HĐTV của 2 loại hình công ty TNHH

5 Tại sao công ty TNHH 1 TV không được giảm vốn điều lệ

6 Dựa vào khái niệm, đặc điểm của CTCP so sánh với công ty TNHH 2 TV? từ đó cho biết bản chất CTCP

7 Luật DN quy định CTCP có thể có những loại CP nào? CP nào là bắt buộc trong CTCP tại sao? So sánh giữa CPPT và CP Ưu đãi

8 Thế nào là cổ đông sang lập, cổ đông sáng lập có quyền và nghĩa vụ gì đặc biệt hơn so với các cổ đông khác

9 Vẽ sơ đồ cơ cấu tổ chức của CTCP và cho biết vai trò vị trí của từng chức danh?

10 Phân biệt giữa hai chức danh ĐHĐCĐ và HĐQT CTCP

11 Hiểu thế nào là cơ chế bầu dồn phiếu? cho ví dụ và nêu ý nghĩa?

Bài làm

Câu 1:

Giống nhau:

 Công ty có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh

 Chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm vi cam kết số vốn góp vào doanh nghiệp (chịu trách nhiệm hữu hạn)

 Không được phép phát hành cổ phần

 Triệu tập hội đồng thành viên

 Cơ cấu tổ chức công ty: HĐTV-GĐ/TGĐ-Ban Kiểm Soát

Khác nhau:

 HĐTV không những là người đại diện

trước pháp luật mà còn chịu trách

nhiệm trước CSH công ty

 HĐTV thường là người đại diện trước pháp luật, và nếu điều lệ của công ty quy định chủ tịch HĐTV làm người đại

 Vốn của công ty do 1 tổ chức hay một

cá nhân bỏ ra

 Những người nằm trong HĐTV không

phải là CSH của công ty mà là người

đại diện theo pháp luật của công ty, do

đó có phần hạn chế hơn so với công ty

TNHH 2 TV

 Chỉ được tăng vốn điều lệ

diện theo pháp luật thì các giấy tờ giao dịch phải ghi rõ điều đó

 Vốn của công ty do các thành viên góp vào

 Những người nằm trong HĐTV là CSH

 Ngoài việc tăng vốn điều lệ có thể giảmvốn điều lệ theo quy định cuẩ pháp luật

Câu 2:

Sơ đồ tổ chức công ty TNHH 1 TV: khoản 4, điều 67 luật DN 2005

Đối với CSH là cá chân:

Chủ sở hữu/Chủ tịch công ty

Giám đốc/Tổng giám đốc

 Trong trường hợp này chủ tịch công ty có quyền quyết định việc tự mình hay thuê người khác làm GĐ/TGĐ, có quyền nhân danh công ty thực hiện các quyền và nghĩa vụ của công ty.

 Giám đốc là người điều hành hoạt động kinh doanh

 Chủ tịch công ty hoặc giám đốc hoặc tổng giám đốc là người đại diện theo pháp luật của công ty theo quy định tại điều lệ công ty

Đối với CSH là tổ chức:

TH1: một người được bổ nhiệm làm người đại diện theo ủy quyền

Chủ sở hữu công ty

Chủ tịch công ty

Giám đốc/Tổng giám đốc Ban kiểm soát

 Trong trường hợp này chủ tịch công ty nhân danh CSH tổ chức thực hiện các quyền và nghĩa vụ của CSH công ty, có quyền nhân danh công ty thực hiện các quyền và nghĩa vụ của công ty, chịu trách nhiệm trước pháp luật và CSH

 Giám đốc/Tổng giám đốc là người điều hành hoạt động kinh doanh, do chủ tịch

bổ nhiệm hoặc thuê, chịu trách nhiệm trước chủ tịch công ty

 Kiểm soát viên do CSH công ty bổ nhiệm, quyền và nghĩa vụ được quy định tại khoản 2, 3 điều 71 Luật DN

TH2: Có ít nhất hai người được bổ nhiệm làm đại diện theo ủy quyền

Chủ sở hữu công ty

Hội đồng thành viênChủ tịch hội đồng TV

Giám đốc/Tổng giám đốc Ban kiểm soát

Trong trường hợp này HĐTV sẽ nhân danh CSH công ty thực hiện các quyền và nghĩa vụ của CSH công ty, quyền và nhiệm vụ do điều lệ công ty và pháp luật liên quan quy định, chịu trách nhiệm trước pháp luật và CSH công ty

 Chủ tịch HĐTV là người đứng đầu HĐTV do CSH công ty chỉ định, có thể là người đại diện theo pháp luật của công ty nếu điều lệ công ty có quy định, quyền và nghĩa vụ được quy định tại khoản 2 điều 49 Luật DN 2005.

 Giám đốc/Tổng giám đốc: giống với TH1 (được quy định tại điều 70 Luật DN 2005)

 Ban kiểm soát: giống với TH1 (được quy định trong khoản 2, 3 điều 71 Luật DN 2005)

Chú thích: bổ nhiệm

Kiểm tra giám sát

Câu 3: Theo điều 68, 69 Luật DN 2005

Giống nhau:

 Đều là người được bổ nhiệm làm đại diện theo ủy quyền

 Đều có quyền nhân danh CSH công ty tổ chức thực hiện các quyền và nghĩa vụ cảu công

ty, có quyền nhân danh công ty thực hiện các quyền và nghĩa vụ của công ty

 Chịu trách nhiệm trước pháp luật và CSH công ty về việc thực hiện các quyền và nghĩa

vụ được giao theo quy định của luật DN và pháp luật có liên quan

 Đều là người đại diện theo pháp luật của công ty do điều lệ công ty quy định

Khác nhau:

Chỉ có một người được sở hữu bổ Gồm nhiều người được CSH bổ nhiệm

nhiệm làm đại diện theo ủy quyền

Chủ tịch công ty là người đứng đầu

công ty

Quyết định của CTCT về việc thực hiện

các quyền và nghĩa vụ của CSH công ty

có giá trị pháp lý kể từ ngày được CSH

công ty phê duyệt trừ trường hợp điều

lệ công ty có quy định khác

làm người đại diện theo ủy quyềnChủ tịch HĐTV là người đứng đầuQuyết định của HĐTV có giá trị pháp

lý kể từ ngày được thông qua, trừ trường hợp điều lệ công ty có quy định

phải được CSH công ty chấp thuận.

HĐTV chịu trách nhiệm trước pháp luật

Quyết định do HĐTV thông qua

Câu 5:

Công ty TNHH 1 TV không được phép giảm vốn điều lệ vì:

 Theo điều 63 Luật DN thì công ty TNHH 1 TV do một tổ chức hoặc một cá nhân làm CSH, CSH công ty chịu trách nhiệm về các khpoanr nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công

ty trong phạm vi số vốn điều lệ công ty

 Xuất phát từ việc bảo vệ quyền lợi của chủ nợ, bởi vì công ty TNHH chỉ chịu trách nhiệmtrong phạm vi voonss điều lệ

 Theo điều 66 Luật DN xuất phát từ bản chất của công ty là 1 TV nên khi muốn tham giảm vốn điều lệ, hay muốn rút vốn thì CSH công ty sẽ chuyển nhượng một phần hoặc toàn bộ số vốn điều lệ cho tổ chức hoặc cá nhân khác, trừ trường hợp rút một phần hoặc toàn bộ số vốn đã góp ra khỏi công ty dưới hình thức khác thì phải liên đới chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty Trong trường hợp chuyển nhượng một phần vốn điều lệ cho tổ chức hoặc cá nhân khác, công ty phải đăng ký chuyển đổi thành công ty TNHH 2 TV trở lên trong thời hạn mười lăm ngày, kể từ ngày chuyển nhượng

Câu 6:

Giống nhau:

Có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh

Chịu trách nhiệm hữu hạn

Thành viên có thể là cá nhân hay tổ chức

Khác nhau:

Số lượng thành viên: tối thiểu 3, tối đa

không hạn chế số lượng cơ cấu tổ

chức phải chặt chẽ để bảo đảm quyền

lợi cho tất cả các thành viên

Có quyền phát hành cổ phiếu

Tự do chuyển nhượng cổ phần cho cổ

đông khác hoặc cho người không phải

là cổ đông, trừ trường hợp quy định tại

khoản 5 điều 84 của Luật này

Số lượng thành viên: tối thiểu 2, tối đa

50 người các thành viên có thể kiểmtra giám sát lẫn nhau

Không được phép phát hành cổ phiếu, khi có nhu cầu thì có thể phát hành trái phiếu

Được quyền định đoạt phần vốn góp của mình bằng cách chuyển nhượng, đểthừa kế, tặng cho và cách khách theo quy định của pháp luật và điều lệ của công ty

Bản chất pháp lý của công ty cổ phần:

Công ty cổ phần là loại hình đặc trưng của công ty đối vốn Vốn điều lệ của công ty được chia thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần, người sở hữu cổ phần gọi là cổ đông, cổ đông chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty cho đến hết giá trị cổ phần mà họ sở hữu

Là công ty đối vốn, công ty cổ phần mang các đặc trưng của loại hình công ty này, song cũng có những đặc trưng riêng, những đặc trưng này là cơ sở phân biệt công ty cổ phần với công ty đối vốn khác như công ty trách nhiệm hữu hạn.

 Vốn điều lệ của công ty được chia thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần Cổ phần được phát hành dưới dạng chứng khoán gọi là cổ phiếu Một cổ phiếu có thể phản ánh mệnh giá của một hoặc nhiều cổ phần Việc góp vốn vào công ty được thực hiện bằng cách mua cổ phần, mỗi cổ đông có thể mua nhiều cổ phần Các thành viên có thể thỏa thuận trong điều lệ giới hạn tối đa số cổ phần mà một thành viên có thể mua, để chống lạiviệc một thành viên nào đó có thể nắm quyền kiểm soát công ty;

Cổ đông có thể là tổ chức, cá nhân; số lượng cổ đông tối thiểu là ba và không hạn chế số lượng tối đa Công ty cổ phần phải lập và lưu giữ Sổ đăng ký cổ đông từ khi được cấp Giấy chứng nhậnđăng ký kinh doanh Cổ đông chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn đã góp vào doanh nghiệp;

 Tính tự do chuyển nhượng phần vốn góp: Phần vốn góp của các thành viên được thể hiệndưới hình thức cổ phiếu Các cổ phiếu do công ty phát hành là một loại hàng hóa Người

có cổ phiếu có thể tự do chuyển nhượng theo quy định của pháp luật, trừ những trường hợp bị pháp luật hạn chế;

 Trong quá trình hoạt động, công ty cổ phần có quyền phát hành chứng khoán các loại để huy động vốn Điều này thể hiện khả năng huy động vốn lớn của công ty cổ phần;

 Công ty cổ phần là doanh nghiệp có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty bằng tài sản của công ty (trách nhiệm hữu hạn)

Cổ phần ưu đãi hoàn lại

Cổ phần ưu đãi khác do điều lệ công ty quyết định

Công ty bắt buộc phải có cổ phần phổ thông bởi các lý do sau:

Quyền sở hữu công ty là quyền mà mỗi cổ đông đều có và được thực hiện một cách độc lập:

Tự do chuyển nhượng cổ phần

Yêu cầu công ty mua lại cổ phầnXem xét, tra cứu, trích lục danh sách cổ đông, điều lệ công ty, sổ biên bản họp ĐHĐCĐ và các nghị quyết của ĐHĐCĐ

Khi công ty giải thể được nhận lại phần giá trị còn lại tương ứng với tỷ lệ sở hữu

cổ phần trong công ty

Yêu cầu công ty cấp lại cổ phiếu khi bị mất, cháy tiêu hủyQuyền quản lý công ty

Được tham dự ĐHĐCĐ: được thực hiện thông qua ĐHĐCĐ với nguyên tắc 1 cổ phần, 1 phiếu bầu cổ phần có sở hữu tỷ lệ cổ phần càng lớn có ảnh hưởng lớn đến quyết định của ĐHĐCĐ (điểm a, khoản1, 2, điều 79 Luật DN)

Được quyền biểu quyết đề cử, ứng cử người của mình vào HĐQT, BKS công ty

 Tóm lại: cổ phần phổ thông có đủ các quyền nhất mà các cổ đông khác không có được

So sánh CPPT và CP Ưu đãi

Là cổ phần bắt buộc phải có của công

ưu đãi có sự khác nhau

Có thể chuyển thành cổ phần phổ thôngtheo quyết định của ĐHĐCĐ

Số lượng cổ phần tối thiểu của mỗi cổ đông sáng lập và số lượng cổ đông sáng lập do Đạihội đồng cổ đông quyết định và quy định tại Điều lệ công ty.

* Cổ đông sáng lập có quyền và nghĩa vụ đặc biệt hơn sơ với các cổ đông khác là:

Được quyền nắm giữ cổ phần ưu đãi

biểu quyết trong vòng 3 năm đầu kể từ

ngày được cấp Giấy CNĐKKD, không

Không được nắm giữ cổ phần ưu đãi biểu quyết (trừ cổ đông nhà nước trong một số ngành nghề chính phủ quy định)

được chuyển nhượng cổ phần ưu đãi biểu

quyết (Khoản 3 Điều 81)

Bị hạn chế quyền tự do chuyển nhượng

cổ phần phổ thông trong thời hạn 3 năm

kể từ ngày được cấp GCN ĐKKD (chỉ

được tự do chuyển nhượng giữa các cổ

đông sáng lập, chuyển nhượng cho đối

tượng khác phải được ĐHĐCĐ chấp

thuận và người nhận chuyển nhượng

hiển nhiên trở thành cổ đông sáng lập)

Không bị bất kỳ hạn chế nào về chuyển nhượng cổ phần phổ thông

Phải cùng nhau đăng ký mua ít nhất 20%

tổng số cồ phần phổ thông được quyền

chào bán và phải thanh toán đủ số cổ

phần đã đăng ký mua trong vòng chín

mươi ngày kể từ ngày được cấp GCN

Đại hội đồng cổ đông

Hội đồng quản trị Chủ tịch Hội đồng quản trị

Giám đốc/Tổng giám đốc

Ban kiểm soát

* Vai trò và vị trí của từng chức danh:

Đại hội đồng cổ đông: cơ quan thẩm quyền cao nhất của công ty cổ phần, bao gồm tất cả các cổ đông có quyền biểu quyết

 Có quyền và nghĩa vụ thông qua định hướng phát triển, quyết định các phương án, nhiệm

vụ sản xuất kinh doanh, quyết định sửa đổi, bổ sung vốn điều lệ của công ty, bầu, miễn nhiệm, bãi nhiệm thành biên Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát

 Quyết định tổ chức lại, giải thể công ty và các quyền, nhiệm vụ khác theo quy định cùa Điều lệ công ty

Hội đồng quản trị: tổ chức quản lý cao nhất của công ty cổ phần

 Có toàn quyền nhân danh công ty để quyết định, thực hiện các quyền và nghĩa vụ của công ty không thuộc thẩm quyền của Đại hội đồng cổ đông theo Điều 108 LDN

Chủ tịch Hội đồng quản trị: do HĐQT hoặc ĐHĐQT bầu ra Có thể kiêm nhiệm giám đốc.

Giám đốc/ Tổng giám đốc: điều hành quyết định các vấn đề liên quan đến hoạt động kinhdoanh sản xuất của công ty Chịu trách nhiệm trước Hội đồng quản trị về việc thực hiện các quyền và nghĩa vụ được giao

Ban kiểm soát: Kiểm tra tính hợp lý, hợp pháp, tính trung thực và mức độ cẩn trọng trongquản lý, điều hành hoạt động kinh doanh Ban kiểm soát hoạt động độc lập với Hội đồng quản trị và Ban giám đốc

Câu 10:

 Cơ quan có thẩm quyền cao nhất của

 ĐHĐCĐ là cơ quan hoặc là tổ chức,

thành viên của ĐHĐCĐ phải là cổ

 Tổ chức quản lý cao nhất của công ty

cổ phần

 Quyết định theo đầu phiếu

 HĐQT là các cá nhân Số lượng từ 3-11người Thành viên HĐQT không nhất thiết phải là cổ đông của công ty nhưngphải là người có trình độ chuyên môn, kinh nghiệm quản lý kinh doanh

đông của công ty.

 Làm việc theo chế độ tập thể, thực hiện

chức năng nhiệm vụ của mình chủ yếu

thông qua kỳ họp của ĐHĐCĐ

 Có toàn quyền nhân danh công ty để quyết định, thực hiện các quyền và nghĩa vụ của công ty không thuộc thẩmquyền của ĐHĐCĐ

Câu 11:

* Bầu dồn phiếu:

Điều 29 Bầu dồn phiếu: (trích nguyên văn trong Nghị định 102)

Phương thức dồn phiếu bầu quy định tại điểm C Khoản 3 Điều 104 của Luật Doanh nghiệp được áp dụng đối với tất cả các công ty cổ phần, gồm cả các công ty niêm yết, trừ trường hợp pháp luật về chứng khoán có quy định khác

Trước và trong cuộc họp Đại hội đồng cổ đông, các cổ đông có quyền cùng nhau độc lập nhóm để đề cử và dồn phiếu bầu cho người do họ đề cử

Số lượng ứng cử viên mà mỗi nhóm có quyền đề cử phụ thuộc vào số lượng ứng cử viên

do Đại hội quyết định và tỷ lệ sở hữu cổ phần của mỗi nhóm Nếu điều lệ công ty không quy định khác hoặc Đại hội đồng cổ đông không quyết định khác thì số lượng ứng cử viên mà các nhóm có quyền đề cử thực hiện như sau:

 Cổ đông, nhóm cổ đông sở hữu từ 10% đến dưới 20% tổng số cổ phần có quyền biểu quyết được đề cử tối đa một ứng cử viên

 Cổ đông, nhóm cổ đông sở hữu từ 20% đến dưới 30% tổng số cổ phần có quyền biểu quyết được đề cử tối đa một ứng cử viên.

 Cổ đông, nhóm cổ đông sở hữu từ 30% đến dưới 40% tổng số cổ phần có quyền biểu quyết được đề cử tối đa một ứng cử viên

 Cổ đông, nhóm cổ đông sở hữu từ 40% đến dưới 50% tổng số cổ phần có quyền biểu quyết được đề cử tối đa một ứng cử viên

 Cổ đông, nhóm cổ đông sở hữu từ 50% đến dưới 60% tổng số cổ phần có quyền biểu quyết được đề cử tối đa một ứng cử viên

 Cổ đông, nhóm cổ đông sở hữu từ 60% đến dưới 70% tổng số cổ phần có quyền biểu quyết được đề cử tối đa một ứng cử viên

 Cổ đông, nhóm cổ đông sở hữu từ 70% đến dưới 80% tổng số cổ phần có quyền biểu quyết được đề cử tối đa một ứng cử viên

 Cổ đông, nhóm cổ đông sở hữu từ 80% đến dưới 90% tổng số cổ phần có quyền biểu quyết được đề cử tối đa một ứng cử viên

Trường hợp số lượng ứng cử viên được cổ động, nhóm cổ động đề cử thấp hơn số ứng cử viên

mà họ được quyền đề cử, số ứng cử viên còn lại cho Hội đồng quản trị hoặc Ban kiểm soát hoặc các cổ đông khác đề cử

Người trúng cử thành viên Hội đồng quản trị hoặc thành viên Ban kiểm soát được xác định theo số phiếu bầu tính theo từ cao xuống thấp, bắt đầu từ ứng cử viên có số phiếu bầu cao nhất cho đến khi đủ số thành viên quy định tại Điều lệ công ty Trường hợp có từhai ứng cử viên trở lên đạt cùng số phiếu bầu như nhau cho thành viên cuối cùng của Hộiđồng quản trị hoặc Ban kiểm soát thì sẽ tiến hành bầu lại trong số các ứng cử viên có số phiếu bầu ngang nhau hoặc lựa chọn theo tiêu chí quy chế bầu cử hoặc Điều lệ công ty.

Kể từ ngày 01/07/2006, đối với công ty cổ phần khi bầu thành viên trong Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát thì bắt buộc phải áp dụng phương thức bầu dồn phiếu theo Luật Doanh nghiệp

2005 Đây được coi là một trong những cơ sở bảo vệ cổ đông thiểu số:

Vậy bầu dồn phiếu là:

Theo quy định pháp luật hiện hành cùng với tài liệu tham khảo, phương thức bầu dồn phiếu áp dụng đối với việc bầu các thành viên trong Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát trong công ty cổ phần được quy định (Điểm C, Khoản 3, Điều 104 LDN05) và (Điều 17 NĐ139/2007 hđth Luật DN)

Khi biểu quyết bầu thành viên HĐQT và BKS, mỗi cổ đông có tổng số biểu quyết tương ứng với tổng số cổ phần sở hữu, nhân với số thành viên được bầu trong HĐQT hoặc số thành viên bầu BLS, tuy nhiên cổ đông cũng có quyền bỏ phiếu biểu quyết cho một số hoặc dồn hết phiếu biểu quyết của mình cho thành viên mà mình muốn bầu